CAPITULO I:

NOCIONES GENERALES.
Tal como toda comunidad (regional o nacional) tiene su propio Derecho
(nacional o interno), en el mbito internacional, la comunidad internacional
tiene su propio sistema jurdico. Este sistema es el que conocemos como
Derecho Internacional Pblico.
Este sistema jurdico tiene principios y reglas que se van a aplicar a los
Estados quienes los considerarn legalmente obligatorias y las aplicarn
entre s.
El Derecho Internacional Pblico no esta contenido en un cdigo especial,
sino que est formado, principalmente, por reglas derivadas de la Costumbre
o Derecho Consuetudinario y adems por los tratados o convenciones
celebrados entre sujetos de Derecho Internacional Pblico llamado Derecho
Convencional.
Las normas consuetudinarias de carcter internacional van a regir temas o
cuestiones tales como:

Reconocimiento de Estado.
Reconocimiento de Gobierno.
Responsabilidad Internacional.
Adquisicin de territorios.
Altamar.
Agentes diplomticos y consulares.
Arbitraje Internacional.
Uso de la fuerza a nivel internacional, etc.

Por su parte, los tratados, convenios o acuerdos internacionales versan

sobre materias tan variadas como:

La extradicin.
Las fronteras.
El comercio internacional.
Las relaciones diplomticas.

 La cooperacin tcnica.
Las zonas econmicas exclusivas, etc.
Hay materias que estn reguladas tanto por tratados como por reglas
consuetudinarias.
El Derecho Internacional es bsicamente un derecho entre los Estados,
toda vez que stos van a ser los principales creadores y destinatarios de las
normas. Sin embargo, hay tambin
normas jurdicas de carcter
internacional que van a regir entre los Estados y otros sujetos de Derecho
Internacional o entre otros entes de Derecho Internacional como: Naciones
Unidas, La Santa Sede, La Cruz Roja, o entre estas entidades entre s. Ejemplo:
tratados entre 2 o ms organizaciones internacionales.
An cuando el origen de alguna de las normas o reglas de Derecho
Internacional se remontan a tiempos pretritos, lo cierto es que el Derecho
Internacional Moderno se inicia a partir del siglo XVI (1500); este derecho
viene a regular relaciones entre los Estados soberanos.
Podemos decir que desde fines del s XVI algunos autores en la materia se
dieron la tarea de exponer las reglas relativas a la conducta de las naciones y
de los soberanos. El ms importante de estos autores es el holands Hugo
Grocio, quien en 1625 public una obra llamada De iure belli ac pacis (El
derecho a la guerra y a la paz.)
En la elaboracin de este nuevo sistema jurdico los autores se basaron
principalmente en el derecho natural y en la tradicin que aun permaneca
vigente de lo que haba sido el Ius Gentium del Derecho Romano.
Hasta fines del siglo XVIII la doctrina llam Derecho de Gentes a este
conjunto de principios relativo a la conducta de los Estados y de los
soberanos. Sin embargo, fue un filsofo ingls llamado James Bentham quien
cre o acu la expresin inglesa International Law, expresin que termin
por imponerse, aun cuando algunos autores franceses usen todava el
termino Derecho de Gentes. Sin perjuicio de lo anterior se han propuesto
otros nombres tal como "Derecho Interestatal", pero ste no ha encontrado
acogida y actualmente la mayora de los autores hablan de Derecho

Internacional entendindose por tal: al conjunto de normas jurdicas que rigen

las relaciones internacionales.
La finalidad de este sistema jurdico es facilitar la coexistencia y
cooperacin entre los Estados, que son los principales miembros de la
comunidad internacional.
CARACTERSTICAS DEL SISTEMA JURIDICO INTERNACIONAL.
Existen marcadas diferencias entre el sistema normativo nacional
(derecho interno) y el Derecho Internacional. Es as como dentro de un
Estado encontramos:
Un Poder Legislativo que dicta leyes.
Un Poder Ejecutivo que tiene como funcin primordial hacer cumplir las
leyes y las decisiones de los tribunales.
Un Poder Judicial que administra justicia.
Sin embargo, en el mbito internacional, la situacin es diferente: no existe
una legislatura que dicte leyes o que al menos dicte normas generales
obligatorias para todos los Estados. Las normas del Derecho Internacional
son creadas por los propios Estados mediante procedimientos
descentralizados que son bsicamente los tratados y la costumbre.
Qu pasa con la justicia?
An cuando en el mbito internacional existen algunos tribunales
internacionales, como La Corte Interamericana de Justicia, ningn Estado
estar obligado a someterles sus diferendos que tuviese con otro Estado, toda
vez que la competencia de un tribunal internacional depende de la voluntad
de las partes.
Qu pasa con el poder ejecutivo?
En el mbito internacional no existe un rgano ejecutivo centralizado que
tenga un papel de ejecutor y que pueda hacer ejecutar, an por la fuerza, las
normas de Derecho Internacional o las sentencias que dicten los rganos
judiciales y sern los propios Estados quienes, de manera individual o
colectiva, debern tomar las medidas para hacer efectivos sus derechos. Estas

medidas comprenden entre otras las represalias (Judos y Palestinos),

retenciones o los recursos ante las organizaciones internacionales.
La amenaza o el uso de la fuerza, de carcter armada, estn absolutamente
prohibida en el mbito internacional, salvo en 2 excepciones:
Legitima defensa
Las acciones emprendidas por las Naciones Unidas o de acuerdo con
ellas en contra del Estado agresor.
En consecuencia, son estos rasgos del sistema internacional y
principalmente, la falta de un sistema centralizado de sanciones lo que
llevaron en el pasado a algunos autores (en su mayora filsofos) a sostener
que se le negara la categora de Derecho al Derecho Internacional,
sosteniendo que no constitua una categora legal y en consecuencia, tampoco
constitua derecho. Sin embargo, la autoridad y efectividad del Derecho
Internacional, como la de todos los derechos, no dependern, sino en forma
limitada, de la posibilidad de ser ejecutado por la fuerza.
Las normas legales no solo se cumplen por eventuales sanciones sino que
tambin por inters o conveniencia, por tener dichas normas el asentimiento
o tolerancia de la comunidad y ms que nada por el respeto a la autoridad
legal sin el cual ningn ordenamiento jurdico, aun cuando use o estuviera
apoyado por la fuerza, podra subsistir.
CARCTER JURDICO DEL DERECHO INTERNACIONAL.
Sin lugar a dudas que el Derecho Internacional es un ordenamiento
jurdico y no un sistema de reglas morales o de cortesa. Las normas del
Derecho Internacional funcionan como normas jurdicas en la comunidad
internacional. Tanto es as que los Estados las invocan en sus controversias o
diferendos, las exigen y adems, pagan indemnizaciones por su infraccin.
Los Estados tienen el convencimiento que no pueden sustraerse de su
cumplimiento y es aqu donde los tribunales internacionales aplican este
derecho valindose de todos los recursos de la tcnica jurdica.

Por su parte, los tribunales nacionales las consideran como parte de su

derecho interno y las aplican cuando se les presenta la ocasin para ello. Sin
embargo es cierto que la sociedad internacional y el orden jurdico que rige
esta sociedad internacional no tienen el mismo grado de desarrollo e
integracin entre los Estados modernos y sus respectivos ordenamientos
jurdicos. El Derecho Internacional es considerado, en la prctica, como una
categora jurdica.
DERECHO MORAL Y CORTESA.
El carcter jurdico del Derecho Internacional lo va a diferenciar de la
moral y de la cortesa internacional. La moral comprende los deberes de
carcter exclusivamente de orden moral. Ejemplo: el socorrer a un pueblo
frente a una catstrofe.
En cambio, la cortesa internacional o comitas gentium va estar formada
por aquellas prcticas que los Estados respetan justamente por razones de
cortesa, de conveniencia o tradicin y no porque exista una conviccin
jurdica de su obligatoriedad. Ejemplo: actos de protocolo, saludos de buques
de guerra de un pas y otro, etc.
Los usos de esta cortesa podran, con el tiempo, transformarse en reglas
de Derecho Internacional, como ocurri con los privilegios de los agentes
diplomticos.
Si un Estado infringe los derechos que estn impuestos en el Derecho
Internacional cometer un acto ilcito y va a incurrir, consecuencialmente, en
responsabilidad hacia el Estado perjudicado y tendr la obligacin de reparar
las consecuencias de dicho acto. En cambio, si infringe los deberes que
impone la moral o la cortesa, habr cometido un acto reprochable, descorts,
pero no un acto ilcito internacional.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
En las diversas legislaciones de carcter interno, encontramos normas o
reglas que sern aplicables a situaciones o relaciones jurdicas que tienen

algn elemento que es extranjero y estas son las llamadas Reglas de Derecho
Internacional privado o Reglas de Conflicto. Ejemplo:
1) Dos personas celebran un contrato en Argentina, siendo una de ellas es
argentina y la otra chilena; ms tarde el chileno demanda en Chile ante
tribunales nacionales, solicitando que el contrato se declare nulo. Surge la
interrogante de si los tribunales chilenos son o no competentes para
conocer de esta demanda. Si es afirmativa la respuesta surge otra
interrogante: deben ser los jueces chilenos quienes debern aplicar las
disposiciones sobre nulidad de los contratos, los cuales tambin estn
contenidos en la ley argentina?.
2) Un chileno domiciliado en Italia fallece en ese pas dejando parientes y
bienes en Chile; los tribunales de que pas sern competentes para
conocer de la sucesin, los chilenos o los italianos? Qu ley deber
aplicarse en esta materia sucesoria, la chilena o la italiana?
Las reglas de Derecho Internacional privado de un determinado pas
establecen si sus tribunales tienen o no competencia para conocer de una
determinada situacin que tiene un elemento extranjero. En caso afirmativo
cual va a ser la legislacin de fondo que deber aplicar el tribunal para
resolver este caso?.
Las reglas nacionales del Derecho Internacional Privado no le van a dar al
juez la solucin al problema, sino que solamente le van a indicar en que
legislacin en particular deber encontrarla. Para unificar las reglas de
Derecho Internacional privado los Estados han celebrado diversos tratados o
convenciones, ejemplo: Convencin de La Haya sobre Derecho Internacional
Privado o Cdigo de Bustamante del cual son parte varios pases
latinoamericanos.
DERECHO INTERNACIONAL GENERAL Y DERECHO INTERNACIONAL
PARTICULAR.
1.- Derecho Internacional General, Universal o Comn: son aquellas normas de
Derecho de Internacional que tienen validez universal y son por lo mismo,
aplicables en principio, a todos los Estados; este Derecho Internacional
comn, general o universal est formado por normas consuetudinarias de
validez universal y por principios generales del derecho. Ejemplo: Las

inmunidades diplomticas o el Principio Pacta Sunt Servanda ( Lo pactado

obliga.)
2.- Derecho Internacional Particular: comprende aquellas normas que sern
vlidas slo para cierto nmero de Estados que las han convenido o las han
aceptado y est constituido por los tratados o convenciones y por las reglas
consuetudinarias que tienen carcter regional o local.
EL DOMINIO RESERVADO
Tanto el Derecho Internacional consuetudinario como los tratados van a
imponer a los Estados obligaciones internacionales respecto de ciertas
materias, en las cuales, un Estado no va a tener una plena discrecin, en
consecuencia, deber ajustar su conducta a estas obligaciones. Por ejemplo:
1) An cuando un Estado tiene competencia para fijar normas sobre la
adquisicin de su nacionalidad; esta competencia no es exclusiva ni
discrecional, sino que es una competencia reglada por el Derecho
Internacional, en consecuencia, dicho Estado no podr, por ejemplo,
conferir su nacionalidad a grupos de personas que fueren residentes en
el extranjero y que no tuvieren relacin alguna con el Estado que
pretende conferir la nacionalidad.
2) Tampoco esta dentro de la competencia de un Estado el trato de los
extranjeros que se encuentren en su territorio, aun cuando los
extranjeros estn sometidos a la legislacin y a los tribunales locales y
este Estado deber respetar lo que se conoce como Minimun Standard
que esta establecido en Derecho Internacional. Ejemplo una materia
que estuviera regulada por un tratado tampoco es de competencia el
Estado y si este se obliga por una sentencia o un tratado a ejecutar
cualquier resolucin judicial, esta ejecucin de sentencias extranjeras
que normalmente estn dentro de la competencia exclusiva de los
Estado pasa a ser sacada o sustrada de la competencia exclusiva del
tribunal que es parte del tratado.

Existen en cambio otros mbitos de actividades dentro de un Estado y que

no estn regido por el Derecho Internacional sea consuetudinario o tratados.
Normalmente son asuntos como:
1) Forma de gobierno.
2) Organizacin constitucional de un Estado.
3) Materias relativas a la inmigracin.
4) Rgimen de comercio exterior.
Todas estas materias no estn reguladas por el Derecho Internacional y
estn dentro de lo que se conoce como la "competencia exclusiva del Estado
y forman parte de su Dominio Reservado.
Dentro de este dominio reservado o su competencia exclusiva, el Estado va
a tener su Poder Discrecional o No Reglado y las acciones que emprenda o
realice dentro de esta esfera no van a ser contrarias a sus obligaciones
internacionales.
En consecuencia, no le acarrearan responsabilidad legal aun cuando
pudieran perjudicar a otro Estado. Ejemplo: Chile podra impedir el ingreso
de Peruanos o extranjeros como inmigrantes y ningn pas podra decir algo,
an cuando se sostuviera que Chile tiene recursos naturales abundantes cuya
produccin proporciona trabajo a personas provenientes de pases de una
fuerte demografa.
Desde el punto de vista jurdico, no hay asuntos o materia que por su
esencia o por su naturaleza misma sean reservadas, es decir que no sean
susceptibles de ser reguladas por el Derecho Internacional (formas de
gobierno, adquisicin y prdida de nacionalidad, problemas laborales, orden
socio-poltico, problemas religiosos, inmigracin, tarifas, conflictos de
Derecho Penal (pena de muerte), conflictos de Derecho Civil, de
Procedimiento Civil, etc).
En consecuencia, un asunto o materia, cualquiera que fuere, slo se
considerar reservada a la competencia exclusiva de cierto Estado porque ni
el Derecho Consuetudinario ni los tratados en los que es parte, le imponen a
ese Estado alguna obligacin respecto de un determinado asunto o materia,
pero nada impide que el Derecho Internacional regule ese asunto o materia y
de esta forma, lo sustraiga de la esfera del dominio reservado de dicho
Estado.

 ORIGEN HISTRICO DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

El Derecho Internacional Pblico moderno va a surgir al transformarse el
orden poltico de Europa, esto ocurre a fines de la Edad Media y a comienzos
de la poca Moderna. En la Edad Media, bajo el rgimen feudal, el poder
poltico se encuentra disperso entre varios prncipes o seores quienes
ejercan autoridad sobre los vasallos que vivan en sus dominios.
En la cspide de esta jerarqua feudal y sellando su unidad existan 2
poderes supremos:
El del Papa (representante del poder espiritual).
El del Emperador (representante del poder temporal).
A comienzos del siglo XVI y como resultado de un largo proceso histrico,
surgen en Europa occidental varios Estados nacionales cuyos monarcas
imponen obediencia a sus sbditos al tiempo que monopolizan las funciones
de gobierno y afirman su autoridad y su independencia de toda otra fuerza
externa a sus dominios. El tratado de Westfalia de 1648 que pone fin a al
guerra de los Treinta aos, va a reflejar el nuevo orden poltico de Europa.
Las guerras y rivalidades que van a caracterizar a las relaciones entre
estos nuevos Estados demostraron la necesidad de un orden superior que, en
las nuevas condiciones histricas vienen a ocupar el lugar de la unidad feudal
y va a someter a estas nuevas entidades polticas conocidas como Estados
Soberanos al imperio de la ley.
Por otra parte, factores tales como la expansin de la navegacin y del
comercio causada por el descubrimiento de Amrica, la nueva ruta a las
Indias y la cruenta desolacin provocada por las guerras religiosas y todo el
fondo intelectual creado por el Renacimiento contribuyeron a poner en
relieve que los Estados, lejos de actuar como unidades aisladas y amorales,
tenan la imperiosa necesidad de reconocer un orden jurdico superior.
El surgimiento del Derecho Internacional
fue precisamente, el
reconocimiento de esta verdad, se acept el abandono de la idea que haba

primado en el medioevo de que existiera un Estado mundial y se adopt, en

cambio, como un postulado fundamental la existencia de cierto nmero de
Estados que fueran seculares, nacionales y territoriales. Pero tambin se neg
su absoluta separacin e irresponsabilidad y se proclam que ellos estaban
unidos entre s por la supremaca del derecho.
La enunciacin de los principios del Derecho de Gentes fue realizada por
los escritores denominados Clsicos. Entre los autores que al ocuparse del
tema teolgico tratan temas sobre el derecho de gentes se debe mencionar a
2 telogos espaoles:
Francisco de Vitoria (1486-1545) fraile dominico, profesor de la
universidad de Salamanca.
Francisco de Surez (1548-1617) jesuita.
Las enseanzas de Vitoria se conservan por apuntes de clases tomados por
sus alumnos en el texto Reelecciones Teolgicas, el cual trata temas
relativos a:
* La conquista espaola en Amrica.
* Los derechos de indios y derecho a la Guerra.
Por su parte, Francisco de Surez en su obra De Legibus Ac Deo
Legislatore (De las leyes y de Dios Legislador), seala que las comunidades
humanas necesitan de algn derecho por el cual sean dirigidas y ordenadas
rectamente y que ello se hace por la razn natural y por el uso de las mismas
gentes.
Por otro lado, existi un autor italiano llamado Alberto Gentili (15521608) que fue uno de los ms notables dentro del siglo XVI; se radic en
Inglaterra al huir de Italia por motivos religiosos, donde lleg a ser un
destacado profesor en la universidad de Oxford. Su libro ms importante es
De Iuri Beli de 1548.
El autor clsico ms destacado es el holands Hugo Grocio (1583-1645)
quien en su libro De Iure Belli Ac Pacis (El derecho a la guerra y a la paz.)
publicado en 1625, presenta la primera exposicin de conjunto sobre las
reglas que rigen las relaciones mutuas de las nuevas sociedades polticas.

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Grocio pone nfasis a las reglas relativas a la guerra y proclam que los
Estados deban considerarse miembros de una gran sociedad y unidos por la
supremaca de una gran justicia.
Las relaciones de los pueblos, dice este autor, van a estar sometidas tanto
al Derecho Natural (derivado de la naturaleza racional del hombre) como al
Ius Gentium que es el derecho voluntario que esta basado en el
consentimiento. Grocio tambin distingue entre lo que son Guerras Justas y
Guerras Injustas, pero advierte las dificultades prcticas para aplicar el
criterio de distincin entre unas y otras.
Este autor public en 1609, siendo abogado de la Compaa de las Indias
Orientales Holandesas, un texto que llam Mare Liberum (mar libre) donde
proclama el principio de la Libertad de los mares. John Sendell escribi Mare
clausum. A ambos les preocupaba los negocios de sus respectivos pases en
las Indias Orientales y en relacin a sus preocupacin escribieron dichos
libros.
Durante los siglos XVII y XVIII, diversos autores continan la obra dejada
por Grocio como Samuel Pufendorf, quin seala que el Derecho de Gentes
(Derecho Internacional en su acepcin ms antigua por los franceses) es slo
el Derecho Natural aplicado a las relaciones entre Estados.
El ms influyente de los autores del siglo XVIII fue el suizo Emerich de
Vattel, quien escribi una obra que influy mucho en el siglo XVIII y XIX,
donde justamente mencionaba que el Derecho Natural de las personas era el
mismo derecho que debi emplearse por extensin a las relaciones entre los
Estados.
Desde el siglo XVII hasta nuestros das, el Derecho Internacional se ha ido
enriqueciendo con el aporte realizado por la prctica de los Estados, por la
realizacin de los tratados colectivos, por las sentencias arbitrales y
judiciales, por la actividad desarrollada por las organizaciones
internacionales, por los trabajos realizados por la doctrina, entre otros.

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CAPTULO II:
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.
El Derecho Internacional Pblico est constituido por principios y normas
que estn revestidas de un carcter jurdico y que regulan las conductas entre
los Estados debiendo ser aplicadas para resolver los conflictos que surjan
entre ellos.
Las preguntas que surgen en estas materias son 2:
1. De dnde emanan los principios y normas del Derecho Internacional
Pblico?
2. Cules son los medios o las formas que van a servir para resolver y
revestir de validez jurdica a ciertos principios de conducta entre los
Estados?
En resumen Cules son las fuentes del Derecho Internacional?

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Algunos autores van a tratar de determinar estas fuentes partiendo de

ciertos criterios a priori. Ejemplo: "Todo Derecho Internacional deriva de
acuerdos de voluntad entre los Estados, los cuales son obligatorios en virtud
del principio Pacta Sunt Servanda.
En consecuencia las 2 nicas fuentes del Derecho Internacional seran:
1. Los Tratados o convenciones (acuerdo expreso).
2. La Costumbre (acuerdo tcito).
Por lo tanto, a juicio de ellos, lo que no es el Pacto no es derecho. Esta
teora no explica, al menos satisfactoriamente, algunas situaciones en que una
norma es oponible a un Estado sin necesidad de probar de que dicho Estado
la acept de manera expresa o tcita. Para enmarcar estas situaciones los
autores recurren a artificios dialcticos como: el Consentimiento Presunto,
que, al menos en Derecho Internacional, no explica nada.
Por otro lado, se estima que una base ms slida para determinar cules
son las fuentes formales del Derecho Internacional Pblico estara constituida
por la prctica de los Tribunales de Mayor Jerarqua o de Mayor Autoridad.
Qu aplican estos tribunales cuando deben decidir conforme a derecho
(internacional) las controversias que le son sometidas?
A qu categoras de normas atribuyen ellos el sello de validez legal?
Un examen de la actividad de los tribunales nos revela que en sus
decisiones ellos aplican como normas de Derecho Internacional lo siguiente:
1. Los Tratados Internacionales (acuerdos expresos o tcitos de voluntad
entre 2 o ms sujetos de Derecho Internacional.)
2. Las normas reglamentarias dictadas por un rgano Internacional en virtud
de un tratado.
3. Las normas consuetudinarias, es decir, las establecidas por la Costumbre
Internacional.
4. Los Principios Generales del Derecho.
Las normas de las 3 primeras categoras (tratados, normas reglamentarias
y normas consuetudinarias) van a derivar de una fuente formal que las crea o

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las establece. En cambio, los Principios Generales del Derecho no son derecho
creado o establecido, toda vez que ellos forman parte "Per Ce" del Derecho
Internacional Pblico. Sin embargo, tambin los Tribunales Internacionales
van a aplicar, aunque en menor medida, otros elementos de decisin que no
revisten una categora normativa.
Ellos son:
5. Jurisprudencia
6. Doctrina
7. Equidad
Estos se conocen como Otros Elementos que influyen en la decisin de los
tribunales internos.
El art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.
El articulo 36 del Estatuto de la Corte Permanente de Justicia Internacional
que es idntico al texto del actual art. 38 del Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia (que reemplaz a la Corte Permanente de Justicia
creada por la Sociedad de las Naciones), establece una enumeracin y expresa
lo siguiente:

Artculo 38: La Corte cuya funcin es decidir conforme al derecho

internacional las controversias que le sean sometidas, deber aplicar:

a. Las convenciones internacionales, sean generales o particulares que

establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes.
b. La Costumbre Internacional como prueba de una prctica generalmente
aceptada como derecho.
c. Los Principios Generales del Derecho que han sido reconocidos por las
naciones civilizadas.
d. Las decisiones judiciales y la doctrina de los publicistas que sean de mayor
competencia de las distintas naciones como medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de derecho.

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La presente disposicin no restringe la facultad de la corte para decidir un

litigio Ex aequo Bono, es decir, en equidad, si las partes as lo convinieren
Crtica al articulo 38.
Si esta disposicin fuese considerada como un catlogo de las fuentes
formales del Derecho Internacional habra que reconocer que se trata de un
catlogo bastante incompleto, ya que no recoge ni los actos unilaterales de los
Estados que en determinadas condiciones pueden crear obligaciones
jurdicas a cargo de los Estados, ni tampoco reconoce los actos de contenido
normativo que son adoptados por rganos internacionales.
1 FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL:
LOS TRATADOS O ACUERDOS INTERNACIONALES
Son acuerdos internacionales celebrados generalmente por los Estados,
regidos ppor el Derecho Internacional, destinado a producir efectos jurdicos,
constituyendo una manifestacin de su consentimiento expreso. Tambin
reciben otros nombres como: Convenios, Protocolos, Cartas, Convenciones
entre otros.
Los tratados prevalecen en las relaciones entre las partes contratantes
sobre otras normas que sean de carcter ms general o derivadas de otras
fuentes (normas de Derecho Internacional General o Comn), an cuando
todos los tratados establecen derechos y obligaciones u otras relaciones
jurdicas entre las partes contratantes. Particular inters tiene para el
Derecho Internacional aquellos tratados o convenciones generales que sean
celebrados por un gran nmero de Estados para regular de manera
permanente materias de inters comn como:
La Convencin de Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, de 1982.
Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, de 1961.
Algunos tratados son en gran medida declarativos de Derecho
Internacional Consuetudinario, ejemplo de stos son las disposiciones de la
Convencin de Ginebra sobre el Alta Mar son segn sus propios prembulos
lo siguiente: Declaratorios en trminos generales de los principios

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establecidos en el Derecho Internacional. Estos tratados han sido

ampliamente aceptados para poder ser utilizados para probar normas de
Derecho Internacional Consuetudinario.

Tambin las disposiciones normativas que estn contenidas en un tratado

van a servir de base en la elaboracin de una regla consuetudinaria. En este
caso la norma del tratado, an cuando tiene origen convencional o
contractual es recibida por la costumbre y pasa a formar parte del Derecho
Internacional.
2 FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL:
NORMAS REGLAMENTARIAS DICTADAS POR UN RGANO INTERNACIONAL
EN VIRTUD DE UN TRATADO.
Algunas organizaciones internacionales, supranacionales o sus rganos
(Las Naciones Unidas, el Consejo de Seguridad), han sido dotadas por su
tratado constitutivo de un poder reglamentario para dictar normas dentro del
mbito de sus actividades.
Estas normas se van a adoptar por un qurum que est previamente
establecido en el respectivo tratado constitutivo y no requiere de una
posterior ratificacin por parte de los Estados que son miembros de la
organizacin.
Las normas que son adoptadas en virtud del poder reglamentario pueden
ser relativas al funcionamiento de la propia organizacin u rgano. Ejemplo:
es el caso del reglamento interno de la Asamblea General de las Naciones
Unidas, reglamento que fue dictado por la asamblea en virtud de la facultad
que le otorgaba el art. 21 de la carta de Naciones Unidas.
Sin perjuicio de lo dicho hasta ahora, estas normas emanadas de los
organismos internacionales, van a poder tener como destinatario a los
Estados miembros y an a personas naturales y/o jurdicas que estn dentro
de tales Estados. Por ejemplo: el Consejo de Seguridad estudi las medidas de
represalias de Israel contra el Estado Palestino y ordena a Israel el retiro de

16

las fuerzas militares de esa zona, tambin el Consejo de Seguridad en las

Malvinas le ordena a Argentina el retiro de las fuerzas de las islas.
Es as como varios organismos especializados de Naciones Unidas, estn
autorizados por la misma carta para dictar o promulgar reglamentos de
carcter general y dentro del dominio de sus actividades. Ejemplo:
OACI (Organizacin de la Aviacin Civil e Internacional), organismo
tcnico especializado de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU),
creado como un ente permanente el 4 de abril de 1947 para promocionar
el desarrollo seguro y ordenado de la aviacin civil en todo el mundo.
Para ello establece normas internacionales y regulaciones necesarias para
la seguridad, la eficiencia y la regularidad del transporte areo. La OACI es
tambin un medio de cooperacin en todos los campos de la aviacin civil
entre los pases socios, y proporciona asistencia tcnica a los pases que
necesitan ayuda para mantener instalaciones de aviacin civil o para
alcanzar las normas establecidas por la OACI. La OACI tambin realiza
ediciones tcnicas y estudios especiales.
Esta organizacin puede dictar reglamentos sobre cuestiones tcnicas que
van a entrar en vigor a no ser que la mayora de los Estados miembros
comuniquen su disconformidad.
La OMS (Organizacin Mundial de la Salud), agencia especializada de la
Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), establecida en 1948. Segn su
constitucin es la autoridad directiva y coordinadora en materia de labor
sanitaria mundial, siendo responsable de ayudar a todos los pueblos a
alcanzar el mximo nivel posible de salud. En 1997 estaba integrada por
190 pases miembros. La OMS tiene su sede en Ginebra (Suiza).
Este Organismo puede adoptar procedimientos que estn destinados a
evitar la propagacin de enfermedades de un pas a otro. Hoy da el mejor
ejemplo lo encontramos en los organismos que forman parte de la Unin
Europea, estos organismos tienen injerencia en materias econmica,
judicial, etc. respecto de los Estados miembros.
3 FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL:

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LA COSTUMBRE O DERECHO CONSUETUDINARIO EN MATERIA

INTERNACIONAL
Segn la doctrina dominante la costumbre implica la concurrencia de dos
elementos:
1. Se refiere a una prctica de los Estados, que esta formada por la repeticin
constante y uniforme de actos en un mismo sentido. Este es el elemento
material y es conocido como Precedente.
2. La conviccin por parte de los Estados que al realizar estos actos ejercen
un derecho o se conforman a una obligacin jurdica. Este segundo
elemento es conocido como Opinio Iuris.
Si se trata de una regla consuetudinaria de validez universal, es decir,
aplicable a todos los Estados, ser necesario que ella haya sido aceptada por
la comunidad internacional y particularmente por los Estados que estn
interesados en la materia que la costumbre rige.
En consecuencia no se va a requerir que el Estado en contra del cual se
est revocando una norma consuetudinaria le haya brindado su aceptacin o
su reconocimiento, aqu solo basta con la aprobacin general. Pero esto tiene
una excepcin, una regla consuetudinaria va a ser oponible a aquel Estado
que durante el perodo de formacin de una regla y ante que se cristalizara
como tal, se haya negado a aceptarla y haya mantenido esa actitud desde
entonces.
Otro concepto importante en la costumbre es que no es necesario que esta
practica constitutiva de la costumbre se haya prolongado por un largo
perodo de tiempo, por lo tanto tampoco ser necesario que sea una prctica
inmemorial, toda vez que una prctica seguida durante un corto perodo
podra perfectamente llegar a constituirse en norma consuetudinaria.
Ejemplo: aquella norma que dice que el Estado va a tener soberana exclusiva
sobre todo el espacio areo que cubra su territorio o la norma que establece
el carcter de Res Nullius del espacio ultraterrestre. Estas dos ltimas reglas
se formaron en un corto perodo de tiempo.

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 ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE
1. Los precedentes: forman el elemento material de la costumbre. Son los
actos o abstenciones de los Estados que revelan su actitud en materia de
Derecho Internacional. Ejemplo: la correspondencia diplomtica,
instrucciones a los agentes diplomticos, las declaraciones y actitudes en
las conferencias internacionales, en materia de legislacin interna, las
sentencias de los tribunales de justicia. Ejemplo: la Unin Europea,
Inglaterra y Holanda son ms lentos que otros pases en relaciones de
unin monetaria, de poltica externa, es una prctica y una costumbre.
2. La Opinio Iuris: es el elemento esencial de la costumbre, la cual diferencia a
la costumbre de los meros usos sociales, que slo se siguen por razones de
cortesa, conveniencia o simplemente por tradicin y no por que los
Estados se sientan obligados legalmente a conformarse a ellos. Ejemplo: el
ceremonial diplomtico o de protocolo, el saludo entre buques de distintas
banderas, etc.
La opinio iuris puede ser difcil de probar y en definitiva hay que
determinarla en cada caso, a la luz de todas las circunstancias rodean los
actos que pretenden reflejarla. Estas normas consuetudinarias son muchas
veces lentas en su formacin y pueden llegar a ser imprecisas en su
contenido, es por esta razn que algunas materias son reemplazadas por
normas convencionales expresas.
Sin embargo, estos nuevos tratados o convenciones no van a reemplazar
totalmente a las normas consuetudinarias, toda vez que la costumbre en
materia internacional suple el silencio en los tratados y adems sirven
para interpretar las disposiciones, constituyendo normas de conducta
para los Estados que no son parte de los tratados.
4 FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL:
LOS PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO.
Esta expresin que, utilizada en un sentido estricto, va a designar aquellos
principios que son comunes a los sistemas jurdicos de los diversos Estados.
Se seala que ellos son adaptables a las necesidades del orden jurdico
internacional lo que justifica su recepcin por ste.

19

Entre los principios generales podemos sealar:

1) Pacta Sunt Servanda (Lo pactado obliga).
2) Nadie puede transferir ms derechos de los que tiene.
3) Todo dao ilegalmente causado debe ser integralmente reparado.
4) Principio Nemoaudito (Nadie puede aprovecharse de su propio dolo).
5) Principio de la cosa juzgada.
6) La prescripcin extintiva.
Todos estos principios son del Derecho Civil. Los Principios Generales del
Derecho en su conjunto nos recuerdan el Ius Gentium (principios
concordantes aplicables entre pueblos de una misma civilizacin).
Los tribunales arbitrales han aplicado desde los Principios Generales de
Derecho, el estatuto de la Corte Permanente de Justicia en el Art.36 y el art.
38 de la actual Corte internacional de Justicia, lo nico que hace es confirmar
una prctica anterior al disponer en el art. 38 prrafo 1 que la Corte aplicara
los Principios Generales de Derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
Tambin estos principios han sido aplicados en la decisin de diferendos
internacionales llamados trasnacionales. Se trata de diferendos surgidos con
motivo de acuerdos o contratos que han sido celebrados entre gobiernos o
entre gobierno y una empresa o compaa extranjera con la intencin de
someterlo a un derecho nacional determinado.
Tambin incluimos algunos principios que son fundamentales e inherentes
al Derecho Internacional o constituyen presupuestos bsicos de sus normas.
Dentro de este rubro de los Principios Generales del Derecho en materia
internacional, podemos concluir que al menos se reconocen los siguientes
entre otros:

20

1. Los tratados prevalecen sobre la ley interna en el plano internacional.

2. Un Estado o un gobierno no va a poder alegar las disposiciones o
deficiencias de su legislacin interna como excusa o fundamento para no
cumplir con sus obligaciones internacionales.
3. Los cambios de rgimen de gobierno o de soberano, incluso los gobiernos
de facto no van a afectar a las obligaciones internacionales que tenga ese
Estado, ni son excusa para abstenerse de su cumplimiento.
4. Tanto los Principios Generales del Derecho, en estricto sentido, como
aquellos principios generales de Derecho Internacional, reflejan reglas que
han alcanzado tal grado de universalidad que su aplicacin en Derecho
Internacional no encuentra mayores dificultades.
5 FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL:
LA JURISPRUDENCIA
La jurisprudencia en los tribunales internacionales ha ejercido gran
influencia en el desarrollo del Derecho Internacional al tiempo de que
constituye un testimonio autorizado de muchas de sus normas. Es por esta
razn que las decisiones de estos tribunales pueden ser utilizadas como un
medio de prueba del Derecho Internacional Consuetudinario y de los
Principios Generales del Derecho.
El mrito de una determinada sentencia va a depender de varios factores
tales como:
a. La autoridad que se le reconoce al tribunal que la pronunci;
b. La fuerza persuasiva de los argumentos;
c. La acogida que haya merecido en los medios jurdicos; y
d. En la medida en que esta sentencia haya sido seguida por decisiones
posteriores.
Especial importancia, dada su autoridad, reviste las sentencias dictadas
por la Corte Internacional de Justicia y su antecesora la Corte Permanente de

21

Justicia. La sentencia de los tribunales trasciende, en consecuencia, por los

efectos relativos formales, los cuales podran incluso, terminar siendo una
norma de Derecho Internacional.
La sentencia pronunciada por la Corte Internacional de Justicia en el caso
anglo-noruego de las pesqueras constituye un buen ejemplo para esto.
En esta sentencia la corte declar que, en ciertas circunstancias, la lnea de
base desde la cual debe medirse la anchura del mar territorial no es la lnea
de ms baja marea a lo largo de la costa (que es la lnea de base normal) sino
que, en este caso especifico, se iba a ocupar un sistema de lnea de base recta
a travs de las aberturas de la costa o entre ciertos puntos de ella.
Aplicando este criterio, que es el sostenido por Noruega, la corte admiti la
validez de la lnea de base recta, criterio adoptado por Noruega y que era
impugnado por Gran Bretaa.
La importancia es que, tericamente, el Reino Unido est obligado por esta
sentencia solamente a aceptar las lneas de base noruegas que haban sido
aprobada por la corte y no estaba obligado (formalmente) a aceptar un
sistema similar adoptado a otro pas.
Por otra parte, ningn otro pas que no fuera el Reino Unido estaba
obligado a aceptar el sistema de lnea de base recta propuesto por Noruega.
Sin embargo, en el hecho, es evidente que ni el Reino Unido ni algn otro pas
va a poder controvertir con xito este principio de las bases rectas, en caso de
que fuera llevado nuevamente a la Corte o ante otro tribunal.
Finalmente en materia de jurisprudencia, las sentencias y otras decisiones
de la Corte Internacional de Justicia se publican en dos idiomas, francs e
ingls. En un libro llamado Report of. Existen tambin colecciones de
sentencias arbitrales publicadas por la ONU.

6 FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL:

LA DOCTRINA DE LOS AUTORES O TRATADISTAS.

22

Los tratadistas o autores no crean normas de Derecho Internacional y

bsicamente sus tareas son tres:
1. Las de determinar las normas vigentes, explicarlas y presentarlas de una
manera lgica en un sistema.
2. Hacer la evolucin critica del derecho en vigor.
3. Formular propuestas para su reforma.
Es por esta razn que la opinin de los autores no son una fuente formal
de Derecho Internacional. Tales opiniones se citan para probar o determinar
la existencia, el alcance o la interpretacin de determinadas normas jurdicas
internacionales.
En la poca formativa del Derecho Internacional cuando estaba formado
en gran parte por las opiniones de los autores, la doctrina tena obviamente
mayor autoridad que en nuestros das. Y era as como a falta de tratados y
precedentes, las cancilleras invocaban autores como Grocio o de Vattel y
otros autores de prestigio.
Sin embargo, actualmente, la prctica de los Estados, la jurisprudencia y la
publicacin de los repertorios que las contienen, han reducido en importancia
a la doctrina como un medio de determinacin de las reglas de Derecho
Internacional.

7 FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL: OTROS ELEMENTOS

Los tribunales internacionales utilizan tambin en sus decisiones otros
elementos o medios auxiliares.
a. Los tratados declarativos de Derecho Internacional.
b. Los tratados de la comisin de Derecho Internacional de la ONU.
c. Las resoluciones de la ONU en materias de ndole jurdico.

23

d. La equidad o la razn natural no contra leyes, sino para interpretar las

reglas de derecho positivo y complementar su contenido.
ACTOS JURDICOS UNILATERALES.
Estos actos son realizados por un Estado en el mbito de las relaciones
internacionales y pueden producir consecuencias jurdicas, crear una
situacin jurdica a su respecto. Estos actos jurdicos unilaterales implican la
manifestacin de voluntad de un solo Estado y su validez va a ser
independiente de otros actos jurdicos.
Los principales actos jurdicos unilaterales son:
1.
2.
3.
4.
5.

Notificacin.
Reconocimiento.
Protesta.
Renuncia.
Promesa unilateral.

No son actos jurdicos unilaterales en el sentido definido, aquellos cuya

validez va a depender de otro acto jurdico. Ejemplo: la adhesin a un tratado.
1. La Notificacin:
Es el acto jurdico unilateral por el cual un Estado comunica oficialmente a
otro Estado un hecho o situacin jurdica o no jurdica. Como consecuencia
de la notificacin, este hecho o situacin se va a considerar validamente
comunicado a su destinatario.
La notificacin es en un principio un acto facultativo, sin embargo, hay
casos en que el Derecho Internacional va a imponer la obligacin de notificar.
As por ejemplo, las potencias beligerantes deben notificar sin tardanza el
estado de guerra a las potencias que son neutrales.
En el ao 1955, el gobierno austriaco comunic al resto de los Estados la
ley constitucional del 25 de octubre de ese mismo ao que declaraba la
neutralidad permanente de Austria a todos los pases que tenan relaciones
diplomticas con Austria y les solicitaba que reconocieran la neutralidad

24

declarada. Ciertos Estados la reconocieron de manera expresa, otros tomaron

conocimiento sin declarar objeciones.

2. Reconocimiento:
Acto o conjunto de actos por medio de los cuales el Estado va a admitir y
aceptar un hecho, una situacin, un acto o una pretensin. El Estado que
presente el reconocimiento no va a poder objetar, con posterioridad, la
existencia, validez o legitimidad de lo que l mismo ha reconocido.
El reconocimiento tiene adems, en el Derecho Internacional, una
aplicacin amplia. Es as como se va a poder reconocer a un Estado, a un
gobierno; una situacin territorial, la validez de un tratado o una sentencia, la
nacionalidad de una persona, etc.
El reconocimiento puede ser:
a. Expreso: cuando se realiza en trminos formales y explcitos.
b. Tcito: cuando el reconocimiento se deduce de ciertos hechos que lo
manifiestan de manera inequvoca.
Ejemplo de reconocimiento tcito: guerra de las Malvinas. El
reconocimiento tcito de los dems que estaban en conflicto se ve que nadie
se mete en las 360 cercanos a la isla.
3. Protesta:
Es un acto jurdico, unilateral, expreso por medio del cual un Estado
declara su voluntad de no admitir o reconocer como legtima una pretensin,
una conducta o una situacin determinada. Ella constituye la contrapartida
del reconocimiento. En consecuencia, el acto jurdico de la protesta permite
reservar y mantener el derecho del Estado que la formula en todos aquellos
casos en que su silencio se mirara como una aquiescencia, aceptacin o
reconocimiento.
De esta manera, este tercer acto jurdico unilateral impide la consolidacin
de una situacin adversa. Ejemplo: en el caso que estudibamos de las
pesqueras anglo-noruegas, la Corte Internacional de Justicia declaro que,
habindose abstenido el Reino Unido de formular una protesta o de

25

controvertir la legitimidad de los decretos noruegos sobre la delimitacin de

su mar territorial, deba reconocerse que el Reino Unido haba aceptado
implcitamente su validez y para esto la Corte tom en consideracin el largo
perodo de tiempo durante el cual Noruega haba aplicado un sistema de
delimitacin, tom en cuenta tambin la notoriedad de la situacin y
finalmente tomo en cuenta la posicin que el Reino Unido ocupa en el Mar del
Norte.
4. Renuncia:
Es el abandono voluntario de un derecho que realiza un Estado. Es as
como el Estado va a poder renunciar a derechos territoriales, a la inmunidad
de sus agentes diplomticos, a una reclamacin diplomtica, etc.
Ejemplo: la Repblica popular de China estuvo pidiendo que Estados
Unidos pidiera disculpas por el problema ocurrido con su avin espa. EE.UU.
dijo que no lo iba a hacer. Podra perfectamente el gobierno chino renunciar a
su peticin de una excusa diplomtica.

La renuncia puede ser expresa o tcita, pero ella no se presume.

Ejemplo: en el tratado de paz, al trmino de la Segunda Guerra Mundial entre

los aliados y Japn del 8 de diciembre de 1951, Japn renuncia a toda
pretensin de cualquier derecho, ttulo o inters que pudiera tener dicho pas
sobre cualquier parte de la regin antrtica, ya sea que se derive de actividad
realizada por nacionales japoneses o por cualquier otro origen.
5. Promesa Unilateral:
Es un acto jurdico unilateral que consiste en una declaracin formulada
por un Estado, con la clara intencin de obligarse por sus trminos pasando a
ser obligatoria para dicho Estado, el cual va a tener que ajustar su conducta a
esa declaracin.
Ejemplo: la Corte Internacional de Justicia en el caso de los ensayos
nucleares de 1974, estim que las declaraciones pblicas formuladas por
Primeros Ministros o por el Presidente o por el Ministro de Defensa de
Francia, en el sentido de que este ultimo pas se abstendra de seguir
realizando ensayos nucleares en la atmsfera constituan una obligacin para
Francia hacia la comunidad Internacional.

26

CAPTULO III: LOS TRATADOS

27

 Concepto:

El tratado es un acuerdo internacional, celebrado generalmente entre

Estados, destinado a producir efectos jurdicos y regido por el Derecho
Internacional.
1) Los tratados se celebran generalmente entre Estados, toda vez que
tambin hay tratados celebrados entre Estados y otros sujetos de Derecho
Internacional Pblico, como podra ser la Santa Sede, Naciones Unidas, Cruz
Roja o tratados celebrados entre estos ltimos entre s.

Para que el tratado constituya un acuerdo debe estar regido por el

Derecho Internacional, en consecuencia, no va a ser considerado tratado si en
2)

definitiva, este tratado est sometido a un derecho nacional determinado.

Ejemplo: en el caso de un convenio de compraventa de un reactor nuclear en
que se estipula que el convenio se va a regir por el derecho interno del Estado
vendedor.
3) El tratado adems debe estar destinado a producir efectos jurdicos, a
establecer normas jurdicas, o sea, crear modificar o extinguir derechos y
obligaciones, reconocer situaciones jurdicas que despus ninguna de las
partes va a poder controvertir.
Los tratados reciben en la practica diversas denominaciones, las cuales
son empleadas de manera indistinta:
Convenios.
Acuerdos.
Protocolos.
Cartas de Naciones Unidas.
Etc.
CLASIFICACIN DE LOS TRATADOS
I.- Bilaterales o Multilaterales o Colectivos.

28

Bilaterales: son aquellos que se celebran por dos Estados o por dos sujetos
de Derecho Internacional. Ejemplo: tratados limtrofes, como el Tratados
de Paz y Amistad entre Chile y Argentina del ao 1984.
Multilaterales o colectivos: son aquellos celebrados entre varios Estados.
Ejemplo: la Carta de Naciones Unidas, la Convencin sobre derecho del
mar, la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas, etc.
II.-Tratados Contratos y Tratados Leyes
Tratados contratos: son aquellos que imponen a cada una de las partes
contratantes una conducta o una prestacin nica. Ejemplo: tratado de
cesin de territorio a cambio de una indemnizacin (Alaska se vendi de
la URSS a EE.UU.)
Tratados leyes: son aquellos que rigen la conducta de los Estados que lo
han celebrado de una manera permanente y continua. Ejemplo: los pases
que suscribieron la Carta de Naciones Unidas, la convencin de derechos
del mar.
(Una 3 clasificacin: tratados abiertos, cerrados y semicerrados).
Un tratado puede servir para diversos fines, como por ejemplo:
Convenir reglas generales de derecho (tratados sobre relaciones o agentes
diplomticos).
Efectuar una cesin de territorio (Alaska, Florida, California).
Convenir un rgimen legal para un territorio.
Fijar lmites entre dos Estados.
Establecer una organizacin internacional.
Establecer pactos en materias econmicas, comercial o de regulacin.
Establecer pactos de agresin externa. etc.
III.-Tratados regionales o Generales
Tratados Regionales: OTAN, MERCOSUR, U. Europea.

29

 ESTRUCTURA DE LOS TRATADOS.

1. Los tratados se inician habitualmente con un prembulo; donde las partes
enumeran cual es el inters, el fundamento o los motivos que determinan
la celebracin del tratado. Se designan a los Estados partes del mismo y
finalmente se expone el fin perseguido por los Estados signatarios.
2. Las disposiciones del tratado, es decir, sus artculos y disposiciones de
fondo. Finalmente vienen las clusulas finales que se refieren:
A la ratificacin del tratado.
A las reservas.
A la entrada en vigor, etc.
3. Al final del tratado se va a sealar la fecha y el lugar en que se celebr y el
idioma o los idiomas en que se redacto el texto autntico.
4. Finalmente, en esta parte de la estructura los tratados, van acompaados
de anexos que estn destinados a tratar en detalle materias de orden
tcnico.
CAPACIDAD PARA CELEBRAR TRATADOS.
1. Todo Estado independiente va a tener capacidad para celebrar tratados.
2. Algunos Estados y territorios que no son plenamente independientes
podran ser autorizados para celebrar tratados sobre ciertas materias,
poseyendo de esta manera capacidad limitada.
3. En el caso de los Estados federales la capacidad para celebrar tratados va a
corresponder, en principio, exclusivamente al Estado Federal; sin embargo
la constitucin de algunos pases federales (Suiza, Alemania y Rusia)
reconoce a los miembros componentes de la federacin, una capacidad
limitada para celebrar cierto tipo de tratados con Estados extranjeros.
4. Poseen esta capacidad para celebrar tratados los insurgentes reconocidos
como beligerantes y algunas entidades no territoriales como la Santa Sede,

30

Naciones Unidas y otras organizaciones internacionales de carcter

intergubernamentales. (Tambin pueden celebrar tratados).
El Derecho Internacional establece un procedimiento nico para la
celebracin de los tratados que se denomina procedimiento tradicional o
pueden celebrar el tratado a travs de otra forma llamada procedimiento
simplificado.
Resumen.
Tienen capacidad para celebrar tratados:
1. Todo Estado independiente.
2. Estados y territorios que no son plenamente independientes.
3. Estados federales.
4. Insurgentes reconocidos como beligerantes, entidades no territoriales
y organizaciones internacionales de carcter gubernamental.
PROCEDIMIENTO TRADICIONAL
El Derecho Internacional no establece el procedimiento nico para
celebrar tratados, por lo tanto, los Estados que deseen contratar van a poder
adoptar un procedimiento que estimen conveniente, en particular pueden
adoptar un procedimiento tradicional u otro ms simplificado.
El procedimiento Tradicional, contiene bsicamente 5 6 etapas:
1) Negociacin: se realiza entre representantes de los Estados investidos
de plenos poderes, es decir, los plenipotenciarios. Los plenos poderes
son emitidos por la autoridad interna competente de cada Estado.
Pueden ser plenipotenciarios:
El Presidente de la Repblica.
El Primer Ministro.
Ministro de Relaciones Exteriores.
Agentes Diplomticos.
Cualquier persona a quien se le entregue tal calidad.

31

Los plenos poderes van a indicar en que etapa de la celebracin del

tratado va a participar el representante. Antes de la negociacin, los
plenipotenciarios van a verificar recprocamente sus plenos poderes
para comprobar que stos se encuentran en buena y debida forma. Sin
embargo, cuando la negociacin se realiza en el marco de una
negociacin, convencin o conferencia internacional, estos plenos
poderes sern examinados por un comit especial denominado Comit
de verificacin de los plenos poderes, el cual informar despus a la
conferencia. Al trmino de la negociacin los plenipotenciarios van a
proceder a adoptar el texto del futuro tratado.
2) Firma: el texto del tratado que ha sido adoptado por los negociadores,
ser con posterioridad firmado por ellos. La firma le confiere a este
documento el carcter de autntico y adems la firma va a expresar la
intencin de continuar con el procedimiento. En consecuencia, el
tratado que solamente ha sido firmado, su texto no tiene fuerza
obligatoria, pero los Estados signatarios (que firman) debern
abstenerse de realizar actos que frustren su objetivo o fin.
3) Aprobacin del Congreso: en este punto, las constituciones y las
prcticas internacionales seguidas por cada Estado, exigen
generalmente que antes de obligarse mediante la ratificacin del
tratado, el rgano competente para celebrarlos obtenga la aprobacin
del Congreso (como en Chile), el Parlamento o el Senado (en EE.UU.) u
otro rgano interno que sea de carcter Representativo. Algunas
constituciones slo exigen la aprobacin parlamentaria o del Congreso
respecto de determinadas categoras de tratados.
En Chile, segn la Constitucin de 1980, los tratados deben ser
sometidos a la aprobacin del Congreso antes de ser ratificados por el
Presidente de la Repblica. El congreso aprueba o rechaza el tratado.
(art. 50 de la Constitucin.)
En EE.UU. el Presidente de la Repblica, antes de proceder a ratificar un
tratado, debe obtener el consentimiento del Senado con la mayora de
los dos tercios de los senadores presentes.
La constitucin francesa exige una ley de aprobacin para
determinadas categoras de tratados. Ejemplo:

32

 Aquellos tratados relativos a organizaciones internacionales.

Aquellos tratados que comprometan las finanzas del Estado.
La constitucin Holandesa contiene complejas y detalladas
disposiciones sobre la aprobacin que debe realizar el parlamento
DISPOSICIONES LEGALES CHILENAS SOBRE CELEBRACIN DE LOS
TRATADOS.
La Constitucin de 1980 en su art. 32 n 17 dispone: Son

atribuciones especiales del Presidente de la Repblica:

Conducir las relaciones polticas con las potencias extranjeras y
organismos internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir,
firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses
del pas, los que debern ser sometidos a la aprobacin del Congreso
conforme a lo prescrito en el artculo 50 No. 1.. Las discusiones y
deliberaciones sobre estos objetos sern secretas si el Presidente de la
Repblica as lo exigiere.
Por su parte, el art. 50 n 1 dispone: Son atribuciones exclusivas del
Congreso:
1. Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el
Presidente de la Repblica antes de su ratificacin. La aprobacin de un
tratado se someter a los trmites de una ley.

sobre los tratados.

4) Ratificacin: obtenida la aprobacin parlamentaria o del Congreso, el
rgano competente para celebrar tratados (en Chile es el Presidente de
la Repblica), procede a ratificar los tratados y, en consecuencia, por
medio de este trmite, el Estado hace constar en el mbito
internacional su consentimiento en obligarse definitivamente por el
tratado.
La ratificacin se hace en un instrumento solemne que es firmado y
sellado por el Presidente y el Senado, en el que se acepta el tratado y en
el que se compromete el honor del Estado en lo que se refiere a su
cumplimiento.
Los Estados no tienen la obligacin de ratificar un tratado que hayan
previamente firmado, en consecuencia, la ratificacin es un acto libre o
discrecional. En la poca del absolutismo, esta exigencia de ratificar

33

tenia por objeto permitir al rey rechazar un tratado cuando sus

representantes haban excedido los plenos poderes. En la actualidad,
este requisito permite que antes que un Estado se obligue con un
tratado, se consulte al Congreso y se estudie nuevamente el tratado. El
congreso o lo aprueba o lo rechaza, pero no puede modificarlo.
5) Canje o Depsito de los instrumentos de ratificacin: el instrumento de
ratificacin que ha emanado de cada uno de los Estados partes debe ser
puesto en conocimiento de todos los dems. En los Tratados Bilaterales
ello se realiza mediante el canje de los instrumentos de ratificacin
entre los 2 Estados que se obligan.
En los Tratados Multilaterales dichos instrumentos de ratificacin se
depositan en poder de un Tercero Depositario que se designa en el
tratado. Tambin puede darse que el depositario sea uno de los Estados
contratantes, pero esto no es usual. Este tercero depositario podra ser,
por ejemplo, el Secretario General de las Naciones Unidas.
En principio, el tratado ser obligatorio para cada Estado contratante
desde la fecha del Canje o Deposito de su respectivo instrumento de
ratificacin. Sin embargo, esta obligatoriedad podra quedar en
suspenso hasta que el tratado entre en vigencia.
6) Finalmente queda el trmite del Registro.
PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADOS, SIMPLES O ABREVIADOS.
Estos procedimientos se aplican generalmente en la celebracin de los
tratados bilaterales; en estos procedimientos se van a omitir etapas del
procedimiento tradicional como:
Aprobacin del Congreso o Parlamento
La ratificacin
El canje de los instrumentos de ratificacin
Los procedimientos simplificados ms usuales son los siguientes:

34

Una vez que se ha adoptado el texto del tratado con posterioridad a la

negociacin, el que incluso puede hacerse por va diplomtica, los Estados se
obligan definitivamente mediante uno de estos 2 medios:
1. La Firma del tratado por los Plenipotenciarios
2. El Canje de los instrumentos que constituyen el tratado, conocido como el
Cambio de Notas. En este caso las firmas no se encuentran en un solo
instrumento, sino que en dos, que adems son diferentes y que se canjean.
Cada Estado conserva el instrumento firmado por el otro Estado.
El tratado ser obligatorio para las partes contratantes desde el momento
mismo de la firma o del canje del instrumento, a menos que la vigencia del
tratado est suspendida por un determinado plazo o por otra forma.
La posibilidad de seguir un procedimiento simplificado va a depender,
bsicamente, de las materias sobre las que trata el tratado y adems de las
exigencias constitucionales internas de cada Estado. Es as como el tratado al
ser puesto en vigencia en el mbito interno va a modificar normas de carcter
legislativo; por otro lado, si la constitucin de los Estados contratantes exige
la aprobacin por el Congreso o por el Parlamento, no va a ser posible
prescindir del procedimiento tradicional.
Hoy se recurre con frecuencia a los Procedimientos Simplificados para
acelerar la celebracin de tratados y en dar con ste el trmite interno de
aprobacin del tratado por parte del congreso.
MODALIDADES DE LOS TRATADOS MULTILATERALES.
a. Firma Diferida: Consiste en fijar un plazo despus de la adopcin de un
tratado multilateral, dentro del cual los Estados que han participado en la
elaboracin del tratado y, en algunos casos, otros Estados invitados a este
efecto, van a poder firmar el texto del mismo. Ejemplo: El tratado sobre
Proscripcin (Prohibicin) de Pruebas Nucleares que fue firmado en Mosc
en 1963 por los representantes de EE.UU., URSS y Gran Bretaa y segn una
de las disposiciones de este tratado, ste quedaba abierto a la firma diferida
de todos los Estados hasta la fecha de su entrada en vigor y a la adhesin
despus de esa fecha.

35

b. Adhesin: normal e histricamente es el acto mediante el cual un Estado

acepta la oferta o la oportunidad de llegar a ser parte en un tratado que ya ha
sido firmado por algunos otros Estados aunque no est necesariamente en
vigor.
En virtud de la adhesin, el Estado adherente va a pasar a ser parte
contratante en el tratado a igual ttulo que las partes originarias.
La adhesin slo tiene lugar cuando sta ha sido autorizada por las partes
originales, autorizacin que se da en el tratado mismo o en un documento adhoc.
La adhesin se efecta mediante un instrumento formal que el Estado
adherente dirige a las partes originales o que se deposita ante el gobierno o
ante el rgano que el mismo tratado seala. El depositario va a ser quien
comunica la adhesin a los dems contratantes.
La adhesin no requiere de ratificacin, a menos que se haya hecho sujeto
a ella. En consecuencia, un Estado debe obtener la aprobacin legislativa del
tratado antes de proceder a adherirse al mismo: en principio, el tratado ser
obligatorio para el Estado adherente desde el momento en que deposit su
instrumento de adhesin.
6. Registro de los Tratados: El articulo 102 de la Carta de las Naciones Unidas
establece:
Todo tratado y todo acuerdo internacional concertados por cualquier

miembro de las Naciones Unidas, despus de entrar en vigor esta carta

(1945) sern registrados en la Secretaria y publicados por sta a la mayor
brevedad posible.
Ninguna de las partes en un tratado o acuerdo internacional que no haya
sido registrado conforme a las disposiciones precedentemente sealadas de
este articulo, podr invocar dicho tratado o acuerdo ante rgano alguno de las
Naciones Unidas
(Los tratados no son nulos, pero no son efectivos).

36

El Pacto de la Sociedad de las Naciones contena una disposicin similar y

que fue insertada debido a que durante la Primera Guerra Mundial y poco
despus de que finalizara, se revelaron ciertos tratados secretos.
La sancin por la falta de registro ser que el tratado o acuerdo no podr
ser invocado ante rgano alguno de Naciones Unidas, como la Corte
Internacional de Justicia.

Resumen.
TRATADOS

Acuerdo internacional, celebrado entre Estados, destinados a

producir efectos jurdicos y regidos por el Derecho
37
Internacional.

Clasificacin.

Estructura.

Prembulo.

Parte Dispositiva.

Clusulas.

Anexos.

Capacidad para celebrar tratados.

Procedimientos para celebrar tratados.

Tradicional.

Negociacin, firma,
Aprobacin, ratificacin,
16-04-2001
Canje o depsito,
registro.

Simplificado.

Firma por los plenipotenciarios.

Canje de instrumentos.

ERVAS:

38

 LAS RESERVAS.
Estn tratadas en la convencin de Viena sobre el derecho de los tratados
desde el art. 19 hasta el art. 23.
Consisten en una o ms declaraciones de carcter unilateral hecha por un
Estado, ya sea al firmar, ratificar o adherir a un tratado multilateral, con el
objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del
respectivo tratado en su aplicacin a ese Estado. La nacin que formula la
reserva, lo que pretende es que las disposiciones que son objeto de la misma
no se apliquen a su respecto o se apliquen en el sentido que les atribuye.
El efecto de una reserva vlida es que los dems Estados contratantes no
van a poder invocar en contra del Estado que formul la reserva, la
disposicin o disposiciones que han sido objeto de la misma o slo van a
poder invocarlas en el sentido en que el Estado reservante las ha atribuido.
Por su parte, el Estado reservante tampoco va a poder invocar en su favor las
disposiciones reservadas ni darles otro sentido que el expresado en la
reserva.
En los tiempos de la Sociedad de las Naciones y en los 1 aos de las
Naciones Unidas, se admita que la reserva para ser vlida deba ser aceptada
por todos los Estados parte en el tratado. En consecuencia, si uno de los
contratantes no aceptaba la reserva, el Estado reservante le quedaban 2
caminos:
1. Retirar la reserva.
2. No ser parte del tratado.
Este era conocido como el Sistema Tradicional o Clsico.
En el sistema panamericano se aplicaba, sin embargo, una prctica
diferente, en donde cada Estado tenia el derecho a formular reservas, pero
cada uno de los dems contratantes tena el derecho a objetarla. El Estado

39

que haba formulado la reserva era considerado parte en el tratado respecto

de los Estados que no la haban objetado, sin embargo el tratado no se iba a
aplicar a los Estados contratantes que si haban objetado la reserva. Es as
como dentro de este sistema panamericano un Estado poda ser parte de un
tratado respecto de algunos Estados, pero no de otros.
DIFICULTADES QUE PRESENTA ESTE SISTEMA.
Por Ejemplo: Si el tratado haca mencin a que ste deba ser ratificado
por un cierto nmero de Estados. Ahora bien Puede un Estado que es

considerado parte respecto de algunos contratantes pero no respecto de

otros, ser tomado en cuenta para completar el nmero mnimo, necesario de
ratificaciones para la entrada en vigor de la convencin?.

En el ao 1951, la Corte Internacional de Justicia emiti una opinin

consultiva en relacin a las reservas y especficamente respecto de las que se
haban pronunciado en la Convencin de Genocidio; en esa oportunidad la
Corte seal que un Estado que haba hecho y mantenido una reserva que ha
sido objetada por una o ms de las partes contratantes en la convencin, pero
no por otras, puede ser considerada tambin parte en la respectiva
convencin, si la reserva era compatible con el fin y con el objeto de la
convencin, en caso contrario, no puede ser considerado como parte del
tratado.
La convencin de Viena sobre los tratados contiene normas detalladas
sobre las reservas y que estn inspiradas en este dictamen de la Corte
Internacional de Justicia del ao 1951.
ENTRADA EN VIGOR DE LOS TRATADOS.
Mediante la entrada en vigencia de los tratados, los Estados que
expresaron su consentimiento en obligarse a travs de l, van a estar
obligados a cumplir sus disposiciones. Un tratado entra en vigencia (o vigor)
de la manera y en la fecha que estn fijadas por sus disposiciones o por
acuerdo entre los Estados que participaron en su negociacin. El tratado va a
poder condicionar su entrada en vigencia a todos los Estados participantes en

40

su negociacin o a que cierto nmero de Estados manifiesten su

consentimiento en obligarse por dicho tratado (ratificacin).
Ejemplo: la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas de 1961
dispuso que ella entrara en vigor 30 das despus que se hubiere depositado
el vigsimo segundo instrumento de ratificacin o de adhesin y que para
cada Estado que ratificara o se adhiriera con posterioridad a tal fecha la
convencin entrara en vigor 30 das despus del deposito de su respectivo
instrumento de ratificacin o de adhesin.
A falta de una estipulacin o acuerdo a este respecto, el tratado va a entrar
en vigor cuando todos los Estados que participaron en la negociacin del
mismo hayan expresado su consentimiento en obligarse por el tratado.
EFECTOS DE LOS TRATADOS.
Primer efecto: entre las partes contratantes, (Art. 26 de la convencin) es un
principio fundamental
en Derecho Internacional que
todo tratado
regularmente celebrado, va a ser obligatorio para los Estados contratantes,
los cuales deben cumplirlos de buena fe; en consecuencia, el Principio Pacta
Sunt Servanda1, es la norma ms importante de Derecho Internacional.
Cada una de las partes en un tratado debe adoptar todas las medidas que
sean necesarias para darle cumplimiento y aplicarlo en el orden interno, es
decir, deber promulgarlo, publicarlo y dictar las normas internas de
ejecucin, etc.
Un Estado no va a poder invocar su propia legislacin ni las deficiencias
de ella para dejar de cumplir las obligaciones que le impone un tratado, en
consecuencia va a ser el orden jurdico interno el que deba adaptarse al
tratado y no el tratado al orden jurdico interno. (Art. 27 de la convencin.)
Segundo efecto: respecto de terceros, (Art. 34 de la convencin) en principio,
los tratados slo confieren derechos e imponen obligaciones a los Estados
1

(En tratados fuentes y nociones generales aparece el Principio Pacta Sunt Servanda).

41

que son parte en ellos y no a terceros Estados. Segn la convencin de Viena

sobre los tratados, un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer
Estado sin su consentimiento.
Sin embargo es posible que la intencin de las partes contratantes haya
sido conferir un verdadero derecho irrevocable a un tercer Estado. (Art. 35 de
la convencin.)
Por Ejemplo: el derecho a navegar por un ro que atraviesa el territorio de
dichas partes. Sin embargo, en este caso la convencin seala que el tratado
slo crea derechos a favor de un tercer Estado si este asiente en ello. (Art.
35.)
En cambio, para que un tratado cree una obligacin para un tercer Estado, la
convencin requiere que este tercer Estado acepte expresamente y por
escrito dicha obligacin. En todo caso, las disposiciones de un tratado slo
llegan a conferir derechos o a imponer obligaciones a terceros Estados
mediante el consentimiento de stos. (Art. 34.)
INTERPRETACIN DE LOS TRATADOS.
Interpretar un tratado es determinar el sentido y el alcance de sus
disposiciones, esclarecer los puntos oscuros o ambiguos que ellos pudieren
contener.
El principio fundamental de la interpretacin de los tratados est
enunciado en el Art. 31 de la convencin de Viena sobre los tratados que dice:

Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente q

haya de atribuirse a los trminos del tratado y en el contexto de estos y
teniendo en cuenta su objetivo y su fin. (Inc. 1.)
Despus de precisar que es lo que debe entender por contexto para los
fines de la interpretacin, el Art. 31 establece que juntamente con el contexto
del tratado habr de tenerse en cuenta lo siguiente:
a. Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del
tratado o de la
aplicacin de sus disposiciones.

42

b. Toda prctica ulterior seguida en la aplicacin del tratado, por la cual

conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado.
c. Toda norma pertinente de Derecho Internacional aplicable a las relaciones
entre las partes.
Tambin se establece que debe darse a un trmino un sentido especial si
consta que esa fue la intencin de las partes. En el caso de un tratado que ha
sido redactado en dos o ms idiomas cuyos textos son igualmente autnticos,
debe adoptarse el sentido que mejor consigue esos textos, habida cuenta del
objeto y fin del tratado.
Si aplicamos el principio de que no se puede someter al tenor literal del
tratado, de esa forma el intrprete podra desprender un sentido razonable
del texto del tratado. Su labor debe detenerse ah, no sindole permitido ir
ms all, con el objeto de determinar la voluntad real de las partes
contratantes.
Si por el contrario, aplicado este principio el intrprete no consigue dar al
texto del tratado un sentido razonable, podr determinar la voluntad comn
de las partes en el tratado acudiendo a mtodos complementarios de
interpretacin.
Ejemplo:
1. Los tratados preparatorios. ( El art. 32 dice trabajos preparatorios del
tratado).
2. Circunstancia en que celebr el tratado, Art. 32, convencin de Viena.
Los autores han formulado algunas mximas para guiar el razonamiento
interpretativo, como las siguientes:
* Deber evitarse una interpretacin que prive al tratado de su significado
jurdico y que lo prive de sus efectos.
* Deber interpretarse una clusula ambigua contra aquella parte que
estando particularmente interesada en la clusula, la redact y la propuso a la
otra parte.
NULIDAD DE LOS TRATADOS.

43

El consentimiento del Estado en obligarse por un tratado puede estar

afectado por diversos vicios. Estos vicios del consentimiento van a ocasionar
la nulidad del tratado. En consecuencia, las disposiciones de un tratado nulo
van a carecer de fuerza jurdica, entonces si se han ejecutado actos basados
en dicho tratado, todo Estado va a poder exigir de cualquier otra parte que en
la medida de lo posible reestablezca de sus relaciones mutuas la situacin que
habra exigido si no se hubiera ejecutado esos actos.
CAUSALES DE NULIDAD DE LOS TRATADOS.
1 Causal: Irregularidad del consentimiento, segn el Derecho Interno.
El derecho interno de cada Estado va a determinar cul es el rgano que
tiene competencia para celebrar tratados en nombre de ese Estado. Tambin
le corresponde al derecho interno sealar las limitaciones constitucionales a
que dicho rgano debe ceirse en el ejercicio de esa competencia. Ejemplo: la
aprobacin de Congreso Nacional, como es el caso de Chile.
Qu ocurre si 2 Estados que han celebrado un tratado y posteriormente
uno de ellos que ratific el tratado y en consecuencia se oblig
definitivamente por l pretendiere sostener que el tratado no lo obliga
porque no se respetaron en su celebracin todas las reglas que estaban
previstas en su propia constitucin?. Esto es conocido como la
Inconstitucionalidad Formal o como la Ratificacin Imperfecta, lo que ha sido
muy debatido en la doctrina internacional.
La convencin de Viena niega al Estado el derecho de invocar la violacin
de su constitucin en una situacin de esta clase, pero establece una
excepcin: a menos que esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de
importancia fundamental de su derecho interno.

Cundo Se Considera La Violacin Manifiesta?

Si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en
esta materia conforme a la prctica usual y de buena fe (Art. 46 de la
Convencin de Viena).

44

Sin embargo y de acuerdo a la propia convencin, el Estado pierde el

derecho a alegar la nulidad del respectivo tratado si acuerda expresamente
en que el tratado es vlido o si se a comportado de manera tal que debe
considerarse que ha dado su consentimiento a la validez del tratado. (Art.
45.)
2 Causal: El Error.
Tambin vicia el consentimiento si se refiere a un hecho o situacin que
constituye la base fundamental de dicho consentimiento. Sin embargo, un
Estado contratante no podra alegar este vicio si contribuy con su conducta
al error o si las circunstancias eran tales que hubiera quedado advertido de la
posibilidad del error.
3 Causal: El Dolo.
Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta
fraudulenta de otro Estado negociador, se podr alegar el dolo como vicio del
consentimiento.
4 Causal: Corrupcin del representante de un Estado.
Aqu se seala que si el consentimiento definitivo de un Estado en
obligarse por un tratado a sido obtenido mediante la corrupcin de su
representante, efectuado por un Estado negociador, el primero va a poder
alegar la corrupcin como un vicio del consentimiento.
5 Causal: Coaccin sobre representantes de un Estado.
La coaccin mediante actos o amenazas que van dirigidas en contra del
representante del Estado vicia el consentimiento y va a viciar el tratado de
forma tal que lo priva de todo efecto jurdico (derechos, obligaciones o
situaciones jurdicas).
6 Causal: Coaccin sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza.

45

A este respecto, la convencin de Viena sobre los tratados dispone en el

Art. 52: Es nulo todo tratado cuya celebracin se haya obtenido por la

amenaza o uso de la fuerza en violacin de los principios de Derecho

Internacional al que estn incorporados en la Carta de Naciones Unidas.
Este es otro ejemplo de un principio de Derecho Internacional general, as
lo ha reconocido la Corte Internacional de Justicia. Este principio enunciado
es una consecuencia de la prohibicin de la amenaza y del uso de la fuerza en
las relaciones internacionales, que ha sido reconocido en el Derecho
Internacional. Hasta la poca de la Sociedad de las Naciones (antes de la
Segunda Guerra Mundial), no se consideraba ilegal el empleo de la fuerza y se
admita la validez de los tratados que eran impuestos por ella.
7 Causal: Violacin de una norma imperativa de Derecho Internacional
General conocida como norma Ius Cogens.
En los escritos de los autores ius naturalistas se enuncia el postulado de
que existen ciertas normas imperativas de Derecho Internacional general que
los Estados no pueden desconocer por acuerdo entre ellos. En la poca
moderna, esta teora ha sido raramente invocada, ya sea por la doctrina o
jurisprudencia. Sin embargo, la convencin de Viena consagr el siguiente
principio: Es nulo todo tratado que en el momento de su celebracin est en

oposicin de una norma imperativa de Derecho Internacional General.

Una norma de esta clase, para los efectos de la convencin, es aquella que
es aceptada y reconocida por la comunidad internacional, por los Estados en
su conjunto, como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo va a
poder ser modificada por una norma ulterior de Derecho Internacional
General que tenga ese mismo carcter. (Art. 53.)
Ejemplo: Normas de Ius Cogens, aquella que prohben:
- La agresin,
- La que prohbe la esclavitud,
- Los crmenes contra la humanidad.
Tambin la convencin de Viena considera el caso del surgimiento de una
nueva norma imperativa de Derecho Internacional, es decir, una norma de Ius

46

Cogen surgida despus de la celebracin de tratado y que est en oposicin al

tratado. El problema es que est en presencia de un caso de terminacin de
un tratado ms que de nulidad.
SANEAMIENTO DE LA NULIDAD.
En los cuatro primeros casos de nulidad, es decir, la irregularidad, el error,
el dolo y la corrupcin, el Estado afectado no va a poder derogarla si ha
convenido expresamente en que el tratado es vlido o si se ha comportado de
tal manera que debe considerarse que ha dado su aquiescencia a la validez
del tratado.
En cambio en los restantes casos, la coaccin sobre el representante del
Estado, la coaccin sobre el Estado mismo y violacin de una norma ius
cogens, los efectos de la nulidad son drsticos; el vicio de nulidad no puede
ser saneado, ya sea por el consentimiento o comportamiento del Estado
afectado.
TERMINACIN DE LOS TRATADOS.
Esta es la cesacin de sus efectos, es decir, la terminacin de sus reglas, la
terminacin de derechos, obligaciones y situaciones jurdica que de l
emanan.
La terminacin de un tratado va a eximir a las partes de la obligacin de
seguir cumplindolo, pero no va a afectar los derechos, obligaciones o
situaciones jurdicas de las partes creadas por la ejecucin del tratado antes
de su terminacin, por lo que no hay que confundir la terminacin del tratado
con la nulidad de ste, toda vez que las disposiciones de un tratado nulo
carecen de fuerza jurdica y la nulidad va a operar con efecto retroactivo.
Las causales de terminacin de los tratados se pueden agrupar en tres
categoras:
1. Causales previstas en el propio tratado.
2. La voluntad de una de las partes.
3. Causas contempladas en el Derecho Internacional General.

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 CAUSALES DE TERMINACIN DE LOS TRATADOS.

1. Previstas en el propio tratado.
a). Cumplimiento del plazo: hay dos maneras de indicar el plazo
extintivo en un tratado:
* Consiste en establecer una fecha determinada en la cual cesar la
vigencia del tratado.
* Fijar un periodo de tiempo durante el cual el tratado va a entrar en
vigor.
Cualquiera de estas 2 formas, cumplido el plazo extintivo que se ha
estipulado, el tratado llega a su fin.
b) Cumplimiento de la condicin resolutoria: el tratado va a terminar al
cumplirse la condicin resolutoria, es decir, un hecho futuro incierto
del cual se ha hecho depender el trmino de la vigencia del tratado.
c) Denuncia y retiro: algunos tratados estipulan que cualquiera de las
partes podr renunciar al tratado o retirarse del mismo, despus de
cierto plazo de su vigencia o mediante un pre-aviso que va a surtir
efecto en un plazo determinado.
La denuncia de un tratado bilateral provoca su trmino.
La denuncia o retiro de un tratado multilateral origina el trmino del
tratado o slo hace cesar sus efectos respecto de la parte que lo
denuncia o que se retira (todo esto segn se haya estipulado).
El art. 56 de la convencin de Viena agrega en esta materia que a falta
de disposiciones sobre terminacin, denuncia o retiro, el tratado no
puede ser objeto de denuncia o retiro a menos que:
- Conste que esa fue la intencin de las partes, es decir, admitir la
posibilidad de la denuncia o del retiro.
- Que el derecho de retiro pueda inferirse en la naturaleza del tratado.
2. La voluntad de una de las partes.

48

Un tratado puede terminar por la voluntad comn de todas las partes

contratantes; esto se conoce como Abrogacin. Esta puede ser:
- Expresa: resulta de un tratado que pone trmino expresamente a otro
tratado anterior.
- Tcita: se produce si todas las partes en un tratado celebran
ulteriormente otro tratado sobre la misma materia, con la intencin de que
la materia se rija por el nuevo tratado o si las disposiciones del nuevo
tratado son tan incompatibles con las del tratado anterior que los 2
tratados no pueden aplicarse simultneamente. En estos casos, el tratado
anterior llega a su fin.
3. Contemplada en el Derecho Internacional General
Las principales causas de terminacin de los tratados establecidas en el
Derecho Internacional General son las siguientes:
a.- La formacin de una costumbre posterior que abrogue al tratado: la
costumbre y el tratado tienen un valor derogatorio recproco y es as
como una costumbre va a poder poner trmino a un tratado anterior
en 2 casos:
* Si el objeto de la costumbre es la abrogacin del tratado anterior.
* Si el contenido de la costumbre es incompatible con el tratado o
por algunas de sus
disposiciones.
b.- La ejecucin del tratado: la ejecucin o el cumplimiento es un medio
de extincin de aquellos tratados que contemplan una conducta o
prestacin nica de las partes y el derecho correlativo para exigirla.
Ejemplo: los tratados en materia de cesin de territorio, ya que
cumplido el tratado terminan sus obligaciones, an cuando subsiste la
situacin jurdica que ha sido creada por el cumplimiento del tratado.

49

c.- La imposibilidad subsiguiente de cumplimiento: un tratado va a

poder terminar si su cumplimiento se hace o deviene imposible.
Ejemplo: un Estado se obliga a ceder una isla y sta desaparece por
causas naturales en el periodo comprendido entre la celebracin del
tratado y la cesin material de la isla.
d.- La desaparicin de la personalidad internacional de un Estado: en
este caso, va a poner trmino por regla general a los tratados en que era
parte. Sin embargo, las reglas de la desaparicin de la personalidad
internacional sern estudiadas al tratar el tema de sucesin de Estados.
e.- Surgimiento de una norma de Ius Cogens: segn el art. 54 de la
convencin de Viena, si surge una nueva norma imperativa de Derecho
Internacional General, todo tratado existente que est en oposicin de
esta norma de Ius Cogens va a llegar a su trmino; en este caso, las
partes van a estar exentas de seguir cumpliendo el tratado.
Sin embargo, ello no afecta ningn derecho, obligacin o situacin
jurdica de las partes que han sido creados por la ejecucin del tratado
antes de su trmino.
f.- Violacin grave de un tratado: una violacin grave de un tratado
bilateral por una de las partes contratantes, va a facultar a la otra para
alegar su terminacin o su suspensin.
g.- Cambio fundamental de las circunstancias: la doctrina tradicional
sealaba que los tratados deban cumplirse, ms que eso deban
considerarse celebrados con la clusula tcita conocida como REBUS
SIC STANTIBUS, que significa mientras las cosas permanezcan, la cual
habilitara a las partes para desligarse de las obligaciones que les
impona un tratado cuando se produjere un cambio esencial de las
circunstancias existentes al tiempo de su celebracin.
Sin embargo, los autores contemporneos de Derecho Internacional no
recurren a esta ficcin de la clusula tcita y dan a la doctrina REBUS
SIC STANTIBUS el carcter de principio de Derecho Internacional.
La convencin de Viena consagra esta doctrina en el art. 62 y dispone que
un cambio fundamental y no previsto por las circunstancias existentes al

50

tiempo de celebracin de un tratado va a poder alegarse como causal de

terminacin o de suspensin si se renen las 2 siguientes condiciones:
1) La existencia de estas circunstancias constituyen una base del
consentimiento de las partes en obligarse por el tratado.
2) El cambio modifica radicalmente el alcance de las obligaciones que
todava deban cumplirse, es decir, el cambio debe hacer ms onerosas
las obligaciones que deban cumplirse, hasta el punto de hacer que su
cumplimiento sea esencialmente diferente al aceptado originalmente.
Sin embargo, la convencin seala que el cambio fundamental de
circunstancia no va a poder alegarse en 2 casos:
1. Si el tratado establece una frontera.
2. Si el cambio de circunstancia resulta de una violacin por la parte
que alega de una obligacin internacional respecto de cualquier
otra parte en el tratado.
La Corte Internacional de Justicia ha reconocido expresamente este
principio sealando que tambin es parte en el Derecho Internacional
General.
Este principio deber invocarse en circunstancias muy excepcionales, de
otra manera podra erosionar y debilitar otro principio fundamental: el de
Pacta Sunt Servanda y pondra en peligro la seguridad de las relaciones
internacionales convencionales. En todo caso, la parte que lo alega no puede
poner trmino al tratado, sino que deber obtener el consentimiento de la
otra parte o recurrir a otro mtodo de solucin pacifica de los diferendos
internacionales o controversias.
PROCEDIMIENTO CON RESPECTO A LA TERMINACIN, SUSPENSIN Y
NULIDAD DE LOS TRATADOS.
La convencin de Viena estableci un procedimiento a seguirse con
respecto de la nulidad, terminacin y suspensin de un tratado y lo regul en
los art. 65 y 66.

51

Este procedimiento es bsicamente el siguiente:

1 caso: consiste en que la parte que alega deber notificar a las dems
partes su pretensin, su intencin, indicando la medida que se proponga
adoptar respecto de un tratado y las razones en que se fundan.
Plazo, si dentro de 3 meses ninguna de las partes contratantes formula
objeciones, la parte que hizo la notificacin va a poder adoptar la medida por
ella propuesta.
2 caso: Si por el contrario, alguna de las partes formula objeciones dentro
de este plazo, las partes debern buscar una solucin pacfica.
Plazo, si dentro de los 12 meses de la objecin no se ha llegado a una
solucin, el diferendo va a ser objeto de un procedimiento de conciliacin.
Este procedimiento est establecido en los anexos de la convencin de Viena.
Excepcionalmente si el diferendo versa sobre disposiciones relativas al ius
cogens, cualquiera de las partes va a poder someterlo a la Corte Internacional
de Justicia.

52

 RELACION ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL Y EL DERECHO

INTERNO.
Existen 2 teoras: Dualista y Monista, que han tratado de explicar las
relaciones entre estas 2 ramas del derecho.
Teora Dualista: Su ms conocido representante fueron el italiano Anzilloti y

Drippel.

Segn esta, el Derecho Internacional y el Derecho Interno son 2 ordenes

jurdicos absolutamente diferentes y por lo mismo separados el uno del otro,
toda vez que el Derecho Internacional emana de las relaciones entre los
Estados y aparece el principio Pacta Sunt Servanda, en cambio el Derecho
Interno va a emanar de la voluntad exclusiva de un Estado y especficamente
del poder legislativo.
De esta separacin entre ambos rdenes jurdicos, lo que postula la teora
dualista deduce que cada uno de estos ordenamientos slo va a ser vlidos
dentro de la esfera propia y que adems ninguna norma que pertenezca al
otro va a ser vlida como tal dentro del otro orden jurdico.
En particular, sostiene que las normas de Derecho Internacional no son
parte del derecho de un Estado, ni aplicables directamente dentro del mismo;
para que el contenido de una norma de Derecho Internacional pueda tener
aplicacin dentro de un Estado, va a ser necesario que ella se transforme en

53

una norma interna del Estado, es decir, que el Estado cree una norma interna
que admita o incorpore la norma internacional a su orden interno.
Tambin sostiene esta teora, que dada la separacin completa de ambos
rdenes jurdicos no podra llegar a existir un conflicto propiamente tal entre
las reglas de uno y del otro.
Sostienen que hablar de conflictos entre el Derecho Internacional y el
derecho Interno sera tan inexacto como hablar de conflicto entre leyes de
distintos Estados.
Cada uno de estos sistemas jurdicos, ya sea el Derecho interno o el
Internacional, va a ser vlido dentro de su propia esfera, en particular una
norma de Derecho Internacional en el plano interno, an cuando sta es
contraria al Derecho Internacional.
Teora Monista: su representante ms importante es Hans Kelsen; segn l
todo el derecho constituye una sola unidad normativa, un solo sistema en que
las normas estn subordinadas jerrquicamente unas a otras. Dentro de esta
jerarqua, el Derecho Interno estara subordinado al Derecho Internacional,
del cual sera slo una emanacin o una derivacin. Una norma de Derecho
Internacional podra ser automticamente aplicable en el plano interno si se
basta a s misma; es cierto que en algunos casos el derecho del Estado va a
poder exigir que esta aplicacin sea precedida de un acto interno de
implementacin. Ejemplo: la publicacin de un tratado.
Pero as mismo se puede decir que un acto de implementacin en ningn
caso es de transformacin. La transformacin de una norma internacional en
una norma interna, slo es necesaria cuando el derecho nacional de un Estado
prescriba que los rganos judiciales y la administracin del Estado slo van a
poder aplicar normas que sean internas y no reglas de Derecho Internacional.
Los monistas van a reconocer, generalmente, que una norma interna
contraria a Derecho Internacional es vlida en el orden jurdico interno, pero
estiman que ello no se debera a que ambos rdenes jurdicos sean diferentes
o estn abiertamente separados, sino ms bien a que el Derecho Internacional
General no establece un procedimiento para hacer efectiva la nulidad de la
norma de derecho interno.

54

La situacin en este caso sera semejante a la de una ley inconstitucional

en un pas cuyo sistema jurdico, no establece los medios para hacer efectiva
dicha nulidad.
Tanto la norma superior (Constitucin) como la inferior (ley
inconstitucional), pertenecen al mismo sistema jurdico (Derecho nacional)
pero este sistema no dispone de los medios para hacer efectiva la nulidad de
la norma inferior.
Tanto el dualismo como el monismo constituyen notables construcciones
doctrinarias que sus expositores presentaron con claridad y riqueza de
argumentos.
Sin embargo, la discusin de estas doctrinas, que dominaron gran parte de
la literatura jurdica de los siglos XIX y comienzos del XX, contribuy a
sistematizar ideas y tambin ayud a estudiar con un mayor rigor jurdico, en
cuanto a los mtodos, los problemas suscitados por la relacin entre el
Derecho Internacional y el derecho interno.
Sin embargo, hoy en da este debate esta prcticamente agotado, de hecho
ninguna de estas 2 teoras est enteramente reflejada en la prctica
Internacional y sta ha solucionado los problemas siguiendo criterios ms
pragmticos y sin sujecin a una u otra doctrina.
Por otra parte, las diferencias entre los autores de una y otra teora son
ms bien tericas y son muchos los autores que partiendo de diversas
posiciones van a llegar al hecho de que ninguna de las dos va a solucionar
enteramente los problemas prcticos que se susciten.
Una distincin fundamental se impone desde el comienzo: la distincin
entre la aplicacin del Derecho Internacional en el plano interno (dentro de
un Estado) y la aplicacin del Derecho Internacional en el mbito
internacional. La omisin de esta distincin ha sido fuente permanente de
confusiones tanto en la doctrina como en la jurisprudencia.
LA APLICACION DEL DERECHO INTERNACIONAL EN EL PLANO INTERNO

55

Algunas normas de Derecho Internacional deben aplicarse dentro del

Estado, como por ejemplo: las normas consuetudinarias que reconocen
privilegios e inmunidades a agentes diplomticos y deben ser aplicados por
tribunales de justicia y por autoridades administrativas o diplomticos que
estn dentro del Estado.
Por otro lado, un tratado en que el Estado sea parte y en el cual otorgue
derechos comerciales o aduaneros a ciudadanos de otro pas, deber ser
tambin aplicado por los mismos tribunales y autoridades administrativas.
Para facilitar la tarea de aplicar las normas jurdicas internacionales en el
plano interno, podra ser conveniente (caso de Chile) que ellas fueren
introducidas en alguna forma en el orden jurdico interno, ms an en
algunos casos en que es el propio derecho interno el que va a exigir que se
produzca esta introduccin.
Cmo se puede efectuar esta introduccin, recepcin o incorporacin del
Derecho Internacional en el derecho interno?
El Derecho Internacional no impone a los Estados una modalidad
determinada para introducir sus normas en el plano interno del Estado, slo
les impone la obligacin de asegurar el cumplimiento de las normas del
Derecho Internacional correspondiendo, por lo tanto, a cada Estado
establecer las modalidades de la recepcin en su constitucin, o al menos en
su prctica jurdica y administrativa.
Para estudiar las modalidades de recepcin del Derecho Internacional en
el orden interno hay que distinguir entonces entre:
1.La recepcin de las normas de Derecho Internacional Consuetudinario y
2. La recepcin de los tratados Internacionales.
1. La recepcin del derecho consuetudinario: un Estado puede introducir
determinadas normas de Derecho Internacional consuetudinario en su
orden jurdico interno:
a. Dictando disposiciones legales (leyes) que reproduzcan el contenido
de dichas normas. Ejemplo: un Estado podra promulgar una ley que
confiera a los agentes diplomticos que estuvieran acreditados en el pas

56

determinados privilegios e inmunidades que les reconoce el Derecho

Internacional Consuetudinario. En consecuencia, la ley enumerar
detalladamente uno a uno los privilegios e inmunidades y as mismo
sealar las condiciones de aplicacin. Cuando los tribunales apliquen esta
ley, en definitiva, lo que van a estar aplicando va a ser su propio derecho.
b. Recepcin a travs de una disposicin legal: tambin la recepcin
puede hacerse por medio de una disposicin legal o de una ley que se
remita a determinadas normas consuetudinarias establecidas en el
Derecho Internacional, las cuales las hara aplicable en el mbito interno.
Ejemplo: la ley interna se limita a disponer que en relacin a los agentes
diplomticos acreditados en Chile, ellos gozarn en el pas de los
privilegios e inmunidades que le reconoce el Derecho Internacional. En
este 2 caso, la ley interna hace un reenvo al Derecho Internacional, es a
ste al que deben remitirse los tribunales internos para determinar las
normas del derecho aplicables a los agentes diplomticos.
c. Recepcin global del Derecho Internacional consuetudinario: Algunos
Estados han hecho una recepcin global del Derecho Internacional
Consuetudinario en su orden jurdico interno, de manera que ste pueda
ser aplicado por los tribunales y por las autoridades administrativas
cuando se les presente alguna ocasin para ello.
En algunos casos, esta recepcin global se ha realizado por medio de
una disposicin constitucional (incorporar un art. a la constitucin.)
Ejemplo: la Constitucin alemana.
El caso de Inglaterra, donde no existe una disposicin legal escrita que
establezca la recepcin global del Derecho Internacional Consuetudinario
en el derecho ingls. Sin embargo, el "common law" considera que todas
las reglas del Derecho Internacional
Consuetudinario que son
universalmente reconocidas o que en todo caso hubieren recibido el
asentimiento del pas por ser parte del derecho interno, sern
consideradas incorporadas.
Sin embargo, pese a todo lo dicho, la doctrina de la incorporacin
pudiera llegar a tener alguna limitacin importante ya que una ley del
congreso o del parlamento prevalece sobre las reglas de Derecho

57

Internacional Consuetudinario y debiera ser aplicado por los tribunales, en

todo caso sin averiguar su conformidad con el Derecho Internacional. En
Chile, los tribunales han reconocido que el Derecho Internacional General
forma parte de nuestro derecho interno.
CONFLICTOS ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL CONSUETUDINARIO
Y LA LEY INTERNA.
Como hemos visto, la recepcin del Derecho Internacional
Consuetudinario en el derecho interno o nacional ha sido hecha con una
importante limitacin, que es la primaca de la ley interna, aunque sus
disposiciones parecen ser contrarias al Derecho Internacional, aqu parece
ser que Alemania es el nico pas que ha establecido en su Constitucin el
principio contrario, es decir, la primaca del Derecho Internacional
Consuetudinario sobre la legislacin Interna.
Por su parte la jurisprudencia y la doctrina han estimado que en el caso de
conflicto entre normas consuetudinarias y normas internas, el juez interno
debe tratar de excluir un conflicto entre el Derecho Internacional y la ley
interna, dndole a la ley interna una interpretacin que la armonice con el
Derecho Internacional, ya que no es de presumir que el legislador haya
querido infringir sus deberes constitucionales, pero tambin sostiene que si
la ley es clara y el conflicto se mantiene inevitable, el juez deber aplicar la
ley; en esta parte es fundamental tener presente que si un tribunal interno
llega aplicar una ley que fuere contraria a las obligaciones que le impone su
Estado a travs del Derecho Internacional, el juez habr cumplido con su
deber como Tribunal Nacional, pero tambin habr cometido un Acto
Internacionalmente Ilcito, que va a ser fuente de Responsabilidad para ese
Estado.
Ejemplo: La censura en Chile. La Corte Suprema que censur la pelcula la
Ultima Tentacin de Cristo a pesar del fallo de la Corte Internacional de
justicia que conden a Chile por esa censura. Tambin satlites que caigan,
buques que le fallen frenos y destruya un muelle, etc.

58

 EJECUCION Y RECEPCION DE LOS TRATADOS.

Es frecuente que los tratados contengan disposiciones para cuyo
adecuado cumplimiento, los Estados partes deban tomar medidas de
ejecucin o de recepcin en el orden interno de cada Estado. Ejemplo: Un
tratado en que las partes se comprometen, se obligan a sancionar ciertas
formas de piratera area o a conferir la nacionalidad a los nacionales de los
dems Estados contratantes o conferir franquicias tributarias, comerciales o
aduaneras, etc. no va a ser automticamente aplicable en el orden interno.
Para que el tratado sea aplicable dentro de cada uno de los Estados
contratantes, por sus tribunales y por las autoridades administrativas, va a
ser necesario que se efecte una ejecucin o una recepcin de las
disposiciones del tratado en el orden jurdico interno. En esta materia el
Derecho Internacional Pblico no impone a los Estados una forma o una
modalidad de ejecucin o de recepcin de los tratados, el Derecho
Internacional slo le va exigir el cumplimiento cabal del respectivo tratado
dejando que cada uno de los Estados adopte las medidas internas que le
parezcan necesarias para obtener el cumplimiento del tratado.
Sin embargo, van a ser 2 las modalidades que son ms comunes para
obtener la recepcin de los tratados en el orden interno:
1) Un Estado va a poder dictar una ley que reproduzca el contenido de
las obligaciones de carcter convencional. Esta ley an cuando esta inspirada
en el tratado y ha sido dictada para obtener la ejecucin del mismo, va a
subsistir independientemente del tratado en cuestin.
2) Es aquella que se aplica en algunos pases en que los tratados, antes
de ser ratificados, deben ser aprobados por el congreso o por el parlamento.
En este 2 caso, lo que se ha preferido es introducir o poner en vigor el
tratado en el orden jurdico interno, mediante una formalidad determinada,
especfica, esta es la publicacin que tiene carcter de oficial. Ejemplo: el caso
de Francia, o su promulgacin y publicacin en Chile o en EE.UU. la
promulgacin.

59

Cumplida esta formalidad el tratado pasa a tener en el plano interno valor

y fuerza de ley y debe ser aplicado igual que una ley.
Esta ltima modalidad solamente va a ser de utilidad respecto de los
tratados conocidos con el nombre de Self Executing, es decir, aquellos que
contienen disposiciones que son suficientemente completas, detalladas y
susceptibles de ser aplicadas por s mismas. Tambin el tratado puede ser de
aquellos que son Non Self Executing, o slo lo son algunas de sus
disposiciones, en este ltimo caso va a ser necesario que se dicten normas
legislativas especiales en materia de ejecucin.
Ejemplo: un tratado en que las partes se obligan a prevenir y castigar
ciertos delitos contra los agentes diplomticos u otras personas que
estuvieren internacionalmente protegidas, va a requerir que sea ejecutado en
el plano interno de cada Estado por medio de una ley en que se definan esos
delitos, en que se establezcan las penas, sanciones y adems que se extienda
la jurisdiccin de los tribunales nacionales en esa materia.
CONFLICTO ENTRE TRATADO Y LEY INTERNA
Qu ocurre en el mbito nacional (interno) si se llegara a producir un
conflicto entre un tratado debidamente incorporado a la ley nacional y por
otro lado, existe una ley que es contraria al tratado?
Al respecto hay que distinguir 2 situaciones:
1. Si el tratado es posterior a la ley: Se va a admitir que prevalece el tratado
sobre la ley interna, el cual tiene la misma jerarqua de una ley, en virtud de
contener disposiciones posteriores y especiales que le van a dar al tratado
una aplicacin preferente.
2. Cuando la ley es posterior al tratado: En este caso, al igual que en el
derecho consuetudinario, habr que evitar el conflicto, dndole a la ley
nacional y en la eventualidad que ello fuere posible, una interpretacin que
concilie a la ley interna con el tratado, ya que no sera dable presumir que el
legislador haya querido violar las obligaciones convencionales del Estado.
Pero si los trminos de la ley son categrica e inequvocamente contrarios al
tratado?

60

La respuesta la encontramos en el sistema constitucional de cada Estado y

en esta materia, en algunos sistemas constitucionales los tratados tienen en el
plano interno, la misma fuerza y autoridad que una ley, de modo que una ley
va a poder prevalecer sobre un tratado anterior. Este es el principio que
adopta por ejemplo. La jurisprudencia de EE.UU., Italia, Suiza, etc.
En cambio, segn otros sistemas constitucionales, el tratado va a tener una
autoridad superior a las leyes, en consecuencia, prevalece siempre el tratado
sobre stas. Ejemplo: La constitucin francesa que dispone textualmente:

Los tratados o acuerdos que hubieren sido regularmente ratificados o

aprobados tienen desde su publicacin una autoridad superior a las de las
leyes ".

LA APLICACION DEL DERECHO INTERNACIONAL EN EL AMBITO

INTERNACIONAL
En esta materia se admite la prevalencia o superioridad del Derecho
Internacional sobre el derecho interno en el plano Internacional; en
consecuencia, un Estado no podra invocar las disposiciones de su derecho
interno ni las deficiencias o carencias de estas mismas para justificar el
incumplimiento de las obligaciones que le impone el Derecho Internacional,
no va a poder alegar que el poder legislativo se neg a dictar una ley que era
necesaria para asegurar el cumplimiento de sus obligaciones Internacionales
o que impuso al poder legislativo o al ejecutivo una ley que consideraba y era
contraria al Derecho Internacional.
Tampoco podr excusarse un Estado, aludiendo que su constitucin
poltica se lo impide o en la independencia o separacin de los poderes.
Captulo IV: FUNCIONES NORMATIVAS, EJEMPLOECUTIVAS Y JUDICIALES EN
EL PLANO INTERNACIONAL
1. Funcin Normativa: En todo Estado moderno encontraremos un poder
legislativo que est centralizado, normalmente en un Congreso o Parlamento,
que va a dictar normas generales de conducta y que estn destinadas a

61

organizar la comunidad. Adems, le van dar expresin a las tendencias y

anhelos de la sociedad.
De esta forma, la legislacin permite conciliar 2 tendencias que podemos
clasificar como tendencias sociales contradictorias pero necesarias, stas son:
a. La Estabilidad: Sin la cual, el derecho no podra cumplir su funcin de orden
y de regularidad.
b. Movilidad: Permite que el derecho se transforme y se adapte a las
continuas renovaciones de la sociedad que rigen.
En cambio, en el mbito internacional no existe una autoridad o un poder
Supraestatal que legisle para todos los Estados y que le impongan reglas
generales de conducta. En consecuencia, sern los propios Estados los que,
por medio de los tratados y de la costumbre, van a elaborar normas de
carcter general que regirn materias o situaciones que son de inters
comn. Por ello se dice que mientras el Derecho Interno es un orden de
subordinacin, el Derecho Internacional es un orden de coordinacin.
En consecuencia, la funcin normativa en el plano internacional se realiza
principalmente, por medio de Tratados o Convenciones de carcter
Multilateral.
Ejemplo: Las convenciones del Derecho del mar (1982).

de la aviacin civil Internacional (1944)

relaciones diplomticas

sobre los tratados, etc.

A veces se ha empleado la expresin Legislacin Internacional para
designar a: Un conjunto de convenciones o tratados multilaterales que los
Estados han celebrados para regular asuntos o materias de inters general.
Sin embargo, esta expresin de legislacin Internacional es equvoca, toda
vez que la legislacin es impuesta por va de autoridad que est en un rgano
centralizado, mientras que los tratados son resultado de voluntades
concordantes de los propios destinatarios (los Estados que lo celebran).

62

Por otra parte, la legislacin va a tener validez general dentro de los

Estados, en tanto que la validez de las normas creadas por los tratados no
excede el mbito de los Estados que en ellos son parte. Sin embargo, algunas
organizaciones internacionales y supranacionales han sido dotadas por sus
tratados constitutivos de competencia para dictar, en los dominios propios de
su actividad, normas generales para los Estados miembros.
En ciertos casos la organizacin respectiva deriva del poder, ya sea
legislativo o reglamentaria de la voluntad de los Estados miembros de la
organizacin, y que se han expresado en un tratado constitutivo. Ejemplo: La
Comunidad Europea (UE); MERCOSUR; la ONU; la OEA, etc.
2. Funcin Judicial: Es un principio bien establecidos en el Derecho
Internacional que ningn Estado est obligado a someter sus controversias
con otro Estado a la decisin de un tribunal sin su consentimiento.
La jurisdiccin o competencia de un tribunal internacional para decidir un
conflicto o diferendo entre 2 o ms Estados va a depender, en ltimo trmino,
de la voluntad de las partes involucradas en el diferendo. En consecuencia,
slo si ellos han conferido competencia al tribunal, ste va a poder conocer el
conflicto y decidirlo.
Este principio es opuesto al que preside la administracin de justicia
dentro de un Estado moderno, toda vez que los tribunales nacionales derivan
su competencia de la ley del pas y no de la voluntad de las partes, ejerciendo
sus atribuciones de 2 maneras:
a. De oficio.
b. A peticin de parte.
Por lo tanto, dentro de un Estado existe un tribunal competente que es el
que va a decidir un conflicto entre los particulares afectados, inclusos las
partes pueden decidir y discutir cul va a ser el tribunal competente que
conozca el caso, pero NO podrn discutir acerca de si existe o no un tribunal
con competencia.

63

En el plano Internacional la situacin es distinta, ya que puede ocurrir que

ningn tribunal tenga jurisdiccin para decidir un diferendo determinado.
As nace la pregunta, Cmo pueden los Estados conferir jurisdiccin a un
tribunal Internacional?
Los medios ms usados para lograr esto son:
1. Dos Estados celebran un acuerdo especial, llamado compromiso
sometiendo a un tribunal una o varias controversias ya surgidas.
2. Los Estados acuerdan en un tratado de arbitraje o de solucin
pacfica someter a un tribunal Internacional, a solicitud de cualquiera
de las partes, las controversias que surjan entre ellos o una ms
categoras de dichas controversias.
3. Los Estados insertan en un tratado en que son partes una clusula, en
virtud de la cual, acuerdan someter a un tribunal internacional que ya
est determinado, a solicitud de cualquiera de las partes, las
controversias que surgen con motivo de la interpretacin o aplicacin
de dicho tratado.
4. Un Estado formula o acepta una declaracin unilateral, aceptando la
jurisdiccin del tribunal internacional de carcter permanente respecto
de cualquier otro Estado que formule una declaracin de aceptacin
anloga.
La corte ms importante y tradicional es la Corte Internacional de Justicia
que tiene su sede en la Haya y su jurisdiccin es en principio facultativa, es
decir, los Estados no estn obligados a someterle sus diferendos, pero varios
Estados han aceptado sin concurrencia obligatoria ms o menos amplia.
Por su parte, la Corte Europea y especficamente la Corte de Derechos
Humanos, tambin tiene competencia facultativa, pero algunos Estados le han
reconocido competencia obligatoria.

64

La Corte de la Unin Europea, en cambio, tiene competencia obligatoria

respecto de todos los asuntos comunitarios en virtud del propio tratado que
lo establece.
A parte de todos estos tribunales, los Estados han constituido tribunales
arbitrales para juzgar determinados asuntos.
Finalmente, los Estados no se han mostrado dispuestos a instituir un
Tribunal Mundial, dotado estatutariamente de una competencia obligatoria
para decidir con arreglo al Derecho Internacional, todos aquellos asuntos,
conflictos que se produzcan entre los Estados.
Entre los factores que explican esta renuncia estn:
1.
La incertidumbre e imprecisin de algunas reglas de carcter
internacional.
2. La insatisfaccin de ciertos Estados con relacin a alguna de estas reglas
de las situaciones jurdicas nacidas al amparo de esta normas.
3. La importancia de los intereses de carcter nacional que pudieren estar en
juego en un litigio internacional. As como el formalismo inherente de la
funcin judicial.
Debe siempre tenerse presente que los tribunales internacionales slo
pueden resolver controversias jurdicas y no conflictos polticos.
En los Conflictos jurdicos, los Estados, situndose dentro del marco de lo
que es el derecho vigente, van a castigar respecto de sus derechos sobre sus
derechos. La diferencia surge por un desacuerdo sobre los hechos, o sobre la
existencia, interpretacin o alcance de las normas jurdicas internacionales
que sean aplicables al caso.
En cambio, en los Conflictos polticos (de intereses), un Estado formula
pretensiones para el cambio o revisin de una situacin legal existente.
Ejemplo: cuando un Estado solicita a otro la ratificacin o abrogacin de un
tratado celebrado legalmente entre ambos, pero que uno de ellos considera
que ha sido injusto. El Estado remicionista no objeta la validez formal del
tratado sino que no est dispuesto a seguir tolerando la situacin contractual

65

existente, por lo tanto, va a

modificacin del tratado.

reclamar del otro Estado la abrogacin o

Los tribunales internacionales no pueden zanjar controversias de carcter

poltico porque no les corresponde alterar situaciones jurdicas existentes
entre las partes. La funcin de los tribunales es decidir con arreglo a las
normas del Derecho Internacional las controversias que le sean sometidas y
reconocer las situaciones jurdicas nacidas a su amparo.
3. Funcin Ejecutiva: en un Estado moderno existe un poder ejecutivo que
tiene el monopolio de la fuerza y al cual le corresponde hacer cumplir la ley y
ejecutar las decisiones de los tribunales.
En casos excepcionales, la ley permite a las personas aplicar medidas
coercitivas (legitima defensa), pero somete la legalidad de su empleo en casos
concretos al control de los tribunales.
En el mbito internacional no existe ningn rgano central, de carcter
internacional, que tenga el monopolio de las Fuerzas Armadas y que haga
cumplir las normas del Derecho Internacional o que disponga de los medios
materiales para su ejercicio y que haga cumplir las decisiones de los
tribunales por medio de la fuerza.
A falta de tal rgano, sern los propios Estados, que dentro de los lmites
prescritos por el Derecho Internacional (carta de Naciones Unidas) adopten,
individual o colectivamente, las medidas necesarias para hacer efectivo sus
derechos locales.
Estas medidas pueden ser:
1. Ruptura de relaciones diplomticas respecto del Estado infractor.
2. El no reconocimiento de una adquisicin ilegal de un territorio.
3. Suspensin del cumplimiento de un tratado respecto de otro Estado
contratante, en que hubiere infringido las disposiciones del tratado.

66

Esto se conoce como Congelamiento. Tambin se puede aplicar esta

palabra respecto de los bienes de ese Estado.
Pero el Derecho Internacional moderno prohbe a los Estados recurrir al
uso de la fuerza o a la amenaza del uso de la fuerza para ejecutar sus
derechos. El uso de la fuerza, en las relaciones internacionales, slo se
permite en 2 casos:
1.
2.

La legtima defensa.
La accin coercitiva emprendida de acuerdo a la Carta de
Naciones Unidas por el Consejo de Seguridad que, invocando el
captulo VII de dicha carta, contiene disposiciones que la
autorizan a decidir acciones de carcter coercitivo en caso de:
quebrantamiento, amenaza de la paz o actos de agresin.

Finalmente, a pesar de carecer de un rgano ejecutivo centralizado y de un

sistema organizado de sanciones, el Derecho Internacional en su conjunto,
tiene un alto grado de eficiencia, toda vez que sus normas se cumplen y
respetan regularmente y en donde las infracciones de carcter ocasional,
inciden en tratados de alto contenido poltico o en normas cuyos matices son
imprecisos.
Esta efectividad se explica porque en toda comunidad, cualquiera sea el
grado de organizacin, las normas legales no slo se cumplen por el poder
disuasivo de las sanciones ejecutivas, sino que se cumplen tambin por:
1. Conveniencia.
2. Utilidad.
3. Hbito.
4. Reciprocidad.
5. Y principalmente, por el sentido de respeto hacia la obligacin
jurdica, sin el cual, ningn orden legal, an apoyado en la fuerza, podra
subsistir.
SUJETOS DE DERECHO INTERNACIONAL.

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 Concepto:
Se llaman sujetos de Derecho Internacional los destinatarios de sus
normas, o sea, las entidades a las cuales el Derecho Internacional Publico
confiere derechos e impone deberes.
Los principales sujetos de Derecho Internacional son los Estados
independientes y soberanos. Estos poseen la totalidad de los derechos y
deberes reconocidos por el Derecho Internacional Comn, o sea, tienen
Personalidad Internacional Plena.
Adems de los Estados existen otras entidades a las cuales el Derecho
Internacional confiere derechos e impone deberes. Estas entidades son
sujetos de Derecho Internacional slo en la medida que ste las hace
destinatarias de sus normas. Ellas poseen una Personalidad Internacional
Limitada (Organizacin de Naciones Unidas, Cruz Roja.)
Pero las Naciones Unidas goza del derecho de celebrar Tratados, de
presentar declaraciones internacionales y de administrar territorios.
La Santa Sede es el sitial del Santo Pontfice de la iglesia Catlica.
Tampoco es Estado, pero posee atributos de stos como el enviar y recibir
agentes diplomticos, celebrar tratados ser miembro de organizaciones
Internacionales, etc.
Pero no todos los sujetos de Derecho Internacional van a ser iguales en
cuanto a su naturaleza o la extensin de derechos y deberes. El sealar que
una determinada entidad es sujeto de Derecho Internacional nada nos dice
sobre el contenido de derechos o deberes que esta entidad tiene a la luz del
Derecho Internacional.

PRIMER SUJETO DE DERECHO INERNACIONAL:

LOS ESTADOS.

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* Nocin de Estado: los Estados que son independientes o soberanos de los

dems van a ser considerados destinatarios principales, originarios y
normales de las reglas de Derecho Internacional.
La comunidad internacional hoy est compuesta por alrededor de 194
Estados independientes y su nmero ha aumentado considerablemente desde
el fin de la 2 guerra mundial.
Un Estado independiente y soberano puede ser descrito como una
comunidad establecida en un territorio, que est organizada polticamente
bajo un determinado gobierno y no sometido a otro gobierno o a otra
autoridad externa, siendo sus elementos constitutivos los siguientes:
1. Territorio: una tribu nmade no podra constituir un Estado. Sin
embargo, no es necesario que las fronteras territoriales estn
completamente delimitadas.
2. Poblacin: colectividad humana que est establecida en un territorio
determinado de manera permanente y estable.
3. Gobierno: que sea capaz de ejercer un control efectivo sobre el
territorio y sobre las personas, y adems que sea capaz de mantener
relaciones con los otros Estados.
4. Independencia: el Estado soberano o independiente se gobierna a s
mismo y conduce sus relaciones exteriores e internacionales sin estar
subordinado a otro Estado u autoridad externa.
- En el plano interno se gobierna con autonoma, y es as como:
- adopta libremente su rgimen poltico.
- dicta y aplica sus propias leyes.
- organiza sus servicios pblicos.
- En el mbito internacional ejerce por s mismo sus competencias
internacionales:
- celebrando tratados.
acreditando
y
recibiendo
agentes
diplomticos.
- participando en reuniones internacionales.

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El Estado independiente est sujeto a las limitaciones que le impone el

Derecho Internacional, ya sea a travs de los tratados, costumbre, etc. Sin
embargo, estas limitaciones jurdicas no privan al Estado de su condicin de
independiente y soberano, mientras ellas no produzcan el efecto de colocar a
ese Estado bajo la dependencia jurdica de otro Estado.
Algunos Estados han agregado que la delegacin de ciertos poderes o
competencias en otro Estado o en una organizacin internacional pudieren
llegar a restringir su independencia. Ejemplo:
- En Europa, Luxemburgo ha transferido por medio de un tratado a Blgica, la
competencia para celebrar ciertos tratados en materia comercial.
- Los mismos pases europeo dentro de la unin europea toda vez que han
atribuido competencia y han subordinado parte de la suya, ejemplo: en
materia judicial, para dictar ciertas normas o sentencias las cuales van a ser
directamente aplicadas dentro de cada uno de los pases que conforman la
Unin Europea. Sin embargo, estas delegaciones de competencia son
limitadas, de manera que no se discute a los Estados que la han hecho la
calidad de soberanos e independientes.
Hay autores que refunden los 2 ltimos elementos constitutivos de un
Estado (gobierno e independencia) en un solo concepto que denominan
Soberana.
GOBIERNO + INDEPENDENCIA = SOBERANA.
SOBERANIA Y DERECHO INTERNACIONAL.
En el mbito internacional se discute hoy en da sobre el concepto de
soberana, hay autores que sostienen, no con alguna veracidad, que los
Estados en este mundo globalizado han ido perdiendo soberana. Un ejemplo
a nivel nacional fue la sentencia dictada por la Corte Suprema en relacin a la
exhibicin de la pelcula La ltima tentacin de Cristo. Esta materia fue
puesta en conocimiento de la Corte Internacional de DDHH de Costa Rica, de
la cual eman una sentencia que obliga al Estado de Chile a que exhiba la

70

pelcula. Con esto, se vulnera una decisin del gobierno que es una obligacin
que emana de la Constitucin, la cual es respetar las sentencias que emanan e
la Corte Suprema y tambin que este es el rgano superior en materia
judicial.
Otro ejemplo es el Tratado Antrtico, en el cual, tambin habra una
prdida de soberana.
En relacin a la Unin Europea, en materia comercial, es el Banco Central
Europeo quien fija la tasa de inters europea. Gran Bretaa no est bajo el
signo EURO y debe respetar esta tasa de inters.
Por otro lado, el jurista Alf Ross, sostiene que difcilmente se va a
encontrar un dominio en que la oscuridad y la confusin sean tan grandes
como el tema especfico de la soberana.
Mucha de esta confusin deriva a veces, de que se concibe o se ha
concebido a la soberana como un poder supremo, irrestricto inminente a
todo Estado y que lo facultara para actuar a su propio arbitrio en las
relaciones internacionales.
Segn esta misma concepcin, los Estados no tendran otro lmite que su
propia voluntad. En consecuencia, los tratados y otras normas de Derecho
Internacional cederan ante la voluntad suprema del Estado. (Constitucin,
captulo I, art. 3.)
Este concepto, soberana, va a ser absolutamente incompatible con la idea
de lo que es el Derecho Internacional, ya que la funcin principal de sta
rama del derecho va a ser posible la coexistencia de los diversos Estados
soberanos estableciendo como lmites para la accin de cada uno de ellos los
principios de Derecho Internacional relativos a la buena fe, igualdad entre
ellos, al respeto de las naciones, etc.(principios estudiados en el
reconocimiento de Estado.)
ESTADOS DEPENDIENTES
Los Estados Dependientes o tambin conocidos como Estados Semisoberanos son aquellos, que an cuando tienen personalidad internacional y

71

existencia propia van a depender legalmente de otro Estado, bajo cuya

direccin actan o al menos le han entregado su manejo de las relaciones
exteriores.
Estas situaciones de dependencia son muy variadas y deben ser
examinadas a la luz del instrumento que las establezca, a la luz de la
aplicacin prctica y del reconocimiento que de ello que ha sido objeto por
parte de los dems Estados.
Entre los tipos ms conocidos de Estados dependientes mencionamos los
Estados bajo Protectorado. Estos Estados han renunciado al ejercicio
independiente de ciertas funciones, como podran ser sus relaciones
exteriores en favor de otro Estado que se obliga a protegerlos en especial
contra la agresin de otros Estados. Ejemplo: Singapur en el protectorado de
Inglaterra, Palestina fue, por algn tiempo, protectorado ingls.
En estos casos va a ser el Estado protector el que represente al Estado
protegido en el mbito internacional, an cuando este ltimo conserve un
tipo de independencia. En esta materia, podemos sealar que no corresponde
hacer generalizaciones, toda vez que el rgimen de cada uno de estos Estados
dependientes debe ser determinado en forma especfica. Ejemplo: Tnez
estuvo bajo protectorado de Francia desde 1881 hasta 1956, Marruecos
desde 1912 a 1957 estuvo bajo el protectorado de Francia.
Los protectorados son producto de la poca colonial y la mayor parte de
ellos han pasado a ser Estados independientes. Hoy existen los Estados
diminutos. Ejemplo: San Marino, Mnaco.
ESTADOS FEDERALES
En estos Estados, la Constitucin establece una distribucin de
competencias respecto de las materias internas entre las autoridades
federales y las autoridades de los Estados miembros sean estos cantones,
landers, etc. Pero en definitiva, va a ser el gobierno federal el que tiene a su
cargo, en forma exclusiva, la conduccin y control de las relaciones externas
del Estado federal.

72

En el plano internacional, slo va a existir un Estado que es el que celebra

los tratados internacionales, el que recibir y enviar a los agentes
diplomticos, el que representar ante organizaciones internacionales, el que
incurrir en responsabilidad internacional, etc. Es en esta materia en que los
Estados miembros van a estar desprovistos de capacidad y personalidad
internacional. (EEUU, Repblica Federal Alemana).

CONFEDERACIN DE ESTADOS
Es una unin de Estados soberanos que est fundada en un tratado
internacional segn el cual, ciertos asuntos de inters general, como podra
ser la defensa, van a estar regulado por un rgano central.
En el plano internacional, todos los Estados confederados van a conservar
su personalidad y su independencia. Sin embargo, la confederacin como tal
podr actuar en los asuntos propios que sean de competencia internacional.
Ejemplo:
- Confederacin de Estados fueron los EE.UU. de 1778 a 1787.
- La conferencia Helvtica de 1315 a 1866.
ESTADOS NEUTRALIZADOS Y NEUTRALIZACION PERPETUA
Un Estado que ha sido neutralizado va a ser aquel que su independencia e
integridad van a estar garantizadas permanentemente por medio de un
tratado a condicin que ese Estado se obligue a no participar en guerras,
salvo en defensa propia y a no contraer obligaciones que eventualmente
pudieran acarrearlo a una guerra. Ejemplo: Suiza fue neutralizada
permanentemente por el acta de Viena de 1815, no es miembro de Naciones
Unidas ni de la OTAN2, an cuando recientemente algunas de las autoridades
estaran reconsiderando el punto e integrarse a Naciones Unidas.
Otro ejemplo: Austria: en su ley constitucional de 1955 proclam su
neutralidad perpetua, comprometindose a mantenerla y defenderla por
2

OTAN: Organizacin del Tratado del Atlntico Norte.

73

todos los medios a su alcance y no formar, en el futuro, parte de ninguna

organizacin o alianza militar. As mismo no permitira el establecimiento en
su territorio de bases militares extranjeras. Esta ley fue notificada a todos los
Estados. Algunos la reconocieron expresamente y otros tomaron nota de ella
sin emitir ninguna objecin.
Dentro del territorio nacional existe un caso de neutralidad, Chile declar
en 1880 la neutralidad del Estrecho de Magallanes.
COMIENZO DE LA EXISTENCIA DE UN ESTADO
Los Estados pueden surgir de diversas formas. Una de ellas es el caso de
Polonia que declara su independencia y se separa de la madre patria o el caso
de 2 o ms Estados que se fusionan para formar uno nuevo o el caso de varios
Estados nuevos que surgen del desmembramiento de un Estado antiguo, etc.
En todo caso, el Estado tendra existencia legal desde el momento que se unen
sus elementos constitutivos en ste, como en otros dominios del Derecho
Internacional va a prevalecer el principio de la efectividad.
En esta materia, no se podr considerar que una provincia se haya
constituido en Estado mientras exista una lucha armada con la madre patria,
pero una resistencia simblica de sta ltima puede perfectamente carecer de
importancia decisiva; la mera declaracin de independencia no ser
suficiente para constituir un Estado, tampoco la falta de legitimidad de la
nueva entidad respecto de la antigua metrpoli, va a ser considerado como un
obstculo para impedir esta constitucin.
CONTINUIDAD DE LA EXISTENCIA DEL ESTADO.
En principio, la personalidad Internacional de un Estado permanece
idntica a travs de los cambios, sean estos constitucionales o
revolucionarios, que puedan ocurrir en el gobierno o en la estructura poltica
del Estado. Consecuencia de este principio va a ser que los cambios de
rgimen, de gobierno o de soberano en un Estado, an los cambios
inconstitucionales o revolucionarios no afectan o alteran por si mismo las
obligaciones Internacionales de ese Estado, ni tampoco construyen un
fundamento que se considere vlido para justificar su incumplimiento. Las
obligaciones Internacionales contradas por un gobierno en nombre de un

74

Estado, son obligaciones del Estado y no del gobierno, que en algn momento
las contrajo, en consecuencias stas van a subsistir pese a los cambios de
gobierno.
DIMINUTOS = DEPENDIENTES. LOS FEDERADOS NO.
El principio sealado antes fue ratificado por Francia y en particular por
todos los gobiernos posteriores a la Revolucin Francesa. En el ao 1831 las
grandes potencias declararon en Londres:

Es un principio de orden superior que los tratados no pierden su valor

cualquiera sean los cambios que ocurran en la organizacin interior de los
pueblos.
Sin embargo, y especficamente en el caso de la Unin Sovitica despus de
la Revolucin de octubre, este gobierno procedi a anular varios tratados y
algunos emprstitos que haban contrado el gobierno zarista con algunos
gobiernos europeos, incluso algunos emprstitos contrados por el gobierno
provisional.
En el ao 1949, el gobierno de la Repblica Popular China declar que
deba estudiar los tratados y los acuerdos que haban sido celebrados por el
gobierno anterior de Koumin tang con gobiernos extranjeros.
En esta materia, se perfila una tendencia a reconsiderar, en ciertos casos,
la regla general de que los cambios de rgimen no alteran las obligaciones
internacionales contradas por el Estado, como cuando el trastorno social o
poltico que siga a un cambio revolucionario de un determinado gobierno, ha
sido tal que es equitativo y razonable obtener una modificacin de las
obligaciones que contrajo el rgimen anterior.
Por otra parte, tambin se ha considerado que los cambios polticos
pudieran resultar, en definitiva, en circunstancias determinadas que
afectarn algunas categoras de las relaciones convencionales. Ejemplo: un
tratado en materia de cooperacin militar. En Sudamrica, Chile y Argentina
tienen cooperacin en algunas reas.

75

En esta materia de cambio de gobierno existe un caso que es tpico, el

llamado Caso Tinoco.
EL CASO TINOCO.
En el ao 1917 el gobierno de Costa Rica fue derrocado por el ministro de
guerra el Sr. Federico Tinoco. l asumi el poder. Sin embargo, 2 aos ms
tarde este gobernante se vio obligado a renunciar a su cargo y a huir del pas.
Las nuevas autoridades procedieron a restablecer la antigua
constitucionalidad y en consecuencia, procedieron a realizar elecciones al
amparo de esta nueva Constitucin.
En el ao 1922, el congreso de Costa Rica aprob una ley que tiene por
objeto invalidar los contratos celebrados por el gobierno del Sr. Tinoco.
Esta legislacin de Costa Rica afect, entre otras, a 2 compaas inglesas,
las cuales haban celebrado contratos con el gobierno depuesto. Inglaterra
procedi a reclamar por la nueva legislacin y el caso fue sometido por los 2
gobiernos a un arbitraje.
El gobierno de Inglaterra sostuvo lo siguiente:
1. El gobierno de Tinoco haba sido el nico gobierno de Costa Rica y
que haba administrado todo el pas con el consentimiento indisputado
del pueblo.
2. As mismo sostuvo que el nuevo de gobierno no poda, por medio de
una legislacin, eludir la responsabilidad que tena el Estado de Costa
Rica por actos que hayan sido realizados por el gobierno anterior y que
los contratos realizados vlidamente por Tinoco deban ser amparados
por la nueva constitucin.
Por su parte, el gobierno de Costa Rica argument que:
1. El gobierno de Tinoco no haba sido el gobierno de acto o de iure que
haba tenido Costa Rica, al menos segn las reglas internacionales.

76

2. As mismo argument que los contratos y obligaciones de dicho

gobierno eran nulas y por lo tanto no creaban obligaciones jurdicas.
3. Finalmente sealaron que el gobierno ingls estaba impedido de
hacer una reclamacin en nombre de sus sbditos porque ste no haba
reconocido el gobierno de Tinoco. Este ltimo argumento es conocido
como clusula ESTOPPED.
El rbitro comprob que Tinoco haba ejercido realmente y en forma
exclusiva la administracin pacfica de Costa Rica hasta pocos meses antes de
la renuncia de ste.
De esta forma los tribunales en Costa Rica funcionaron normalmente, el
congreso legisl, las funciones de gobierno se cumplieron debidamente; es
ms, segn el rbitro el propio pueblo haba aparecido amparando, estar bien
dispuestos al seor Tinoco, al menos cuando ste comenz a gobernar. Su
gobierno, desde este punto de vista, haba sido efectivo y pacfico.
En consecuencia, sus actos obligaban a Costa Rica. En esta materia era
indiferente, al menos para el Derecho Internacional, sostuvo el arbitro, que el
gobierno de Tinoco hubiere sido inconstitucional y que por esto mismo no
fuese reconocido por varios Estados, entre ellos Inglaterra.
En consecuencia, el rbitro desestim la parte del argumento de Costa
Rica, an cuando, acogi sus argumentos de fondo.
EL FALLO FUE CUMPLIR CON LAS OBLIGACIONES.
EXTINCION DE LOS ESTADOS.
Los Estados pueden extinguirse por:
1.
Fusin
2.
Incorporacin o anexin a otro Estado (sea esta voluntaria o
forzosa).
3.
Desmembramiento.

77

1. Fusin: este es el caso de 2 o ms Estados que se unen para formar un

nuevo Estado que ser ms extenso. Los Estados que se unen van a perder
su identidad internacional. Ejemplo: en 1870 los Estados que al unificarse
van a formar el imperio alemn o los Estados de la confederacin
norteamericana que al unirse constituyeron los EE.UU.
2. Incorporacin o anexin a otro Estado: un Estado va a poder incorporarse
o anexarse a otro Estado que va a pasar a formar parte. Ejemplo: en 1908
el llamado Estado libre del Congo va a ser incorporado a Blgica o los
Estados Blticos, Estonia y Lituania al trmino de la 2 Guerra Mundial,
fueron anexados por la Unin Sovitica. Tambin fue el caso de la
Repblica Democrtica Alemana (Alemania Oriental) se extingui al
incorporarse en 1991 a la Repblica Federal de Alemania.
A veces puede ocurrir que existe una situacin en la cual hay dudas de
si estamos en presencia de una fusin o unin que va a hacer surgir a un
Estado nuevo; o en el caso de la incorporacin que va a implicar la
continuidad de uno de los Estados predecesores.
Los 3 Estados se van a inclinar a reconocer que hay incorporacin
cuando la poblacin de uno de los Estados que eran predecesores han
tenido una participacin ms activa en la realizacin de esta unin y esta
poblacin sigue siendo numrica y polticamente dominante en el Estado
ampliado.
3. Desmembramiento: un Estado va a poder dividirse en varias partes, cada
una de las cuales pasa a formar un Estado nuevo. El Estado desmembrado
va a perder su identidad internacional o existiendo una identidad real
entre los Estados nuevos y los Estados sucesores.
Diferente es el caso del desmembramiento que va a dejar subsistente al
Estado predecesor. Aun con un territorio obviamente disminuido,
hablamos aqu de una separacin, ya que no existe una extincin del
Estado, ste continua existiendo como sujeto de Derecho Internacional
aunque sin los territorios que se han separado de l.

78

Ejemplo: se considera el imperio Otomano, el cual no perdi su

identidad internacional por las sucesivas mermas territoriales sufridas y
que hoy en da la moderna Repblica de Turqua es la continuacin de
dicho imperio, an cuando territorialmente reducido.
Se da en 1947 la joya del imperio britnico, la India, la cual va a
constituir la repblica de India y Pakistn, la 1 pas a ser una
continuacin del dominio de Inglaterra. Pakistn se form como un Estado
nuevo.
Para decidir si en caso de desmembramiento que sufra un Estado se
produce la extincin de ste, o por si el dicho Estado continua en uno de
los Estados sucesores, los Estados van a tomar en cuenta diversos factores:
a.
b.
c.

Si en uno de los Estados que son sucesores se encuentra la mayor

parte de trabajadores del pas que ha sufrido el
desmembramiento.
O si se encuentra su ncleo administrativo o poltico .
O si dicho Estado se opuso a la separacin o simplemente la
sufri. Si fuere por razones polticas se seala que conviene
mantener la continuidad del Estado predecesor.

SEGUNDO SUJETO DE DERECHO INTERNACIONAL.

Antes de 1929:

LA SANTA SEDE

Se entiende por Santa Sede, en un sentido estricto: el oficio o el puesto del

jefe supremo de la iglesia catlica cuyo titular es el Papa. En este sentido, el

Papa es quien ocupa la Santa Sede y es el rgano supremo de la Iglesia
Catlica.
Hasta 1870, el Papa no era solamente el jefe supremo de la iglesia catlica,
sino que tambin era el soberano de un Estado, el Estado Pontificio, tena en
consecuencia 2 clases de poderes:

79

a. Espiritual: el cual se extenda a todas las comunidades catlicas del

mundo entero.
b. Temporal: consista en la soberana sobre el Estado pontificio.
Los Papas sostenan, hasta aquella poca que la existencia de este poder
temporal era una garanta indispensable para el cumplimiento de su misin,
que era de carcter espiritual y que llevaba a cabo la Iglesia Catlica.
Durante el proceso de unidad italiana, la incorporacin del Estado
pontificio al reino de Italia fue una de las cuestiones ms conflictivas, toda vez
que el sentimiento nacionalista italiano exiga una iglesia libre en un Estado
libre y que Roma, hasta entonces la capital del Estado Pontificio, pasara a ser
la capital de Italia.
En el ao 1870 la ciudad de Roma fue ocupada por tropas del gobierno
italiano y de esta forma el Estado Pontificio fue anexado al reino de Italia y
Roma fue declarada capital del reino de Italia. El Estado pontificio y el poder
temporal del Papa dejaron de existir.
Un ao despus, en 1871, el parlamento italiano va a dictar una Ley de
Garantas sobre las prerrogativas del Soberano Pontfice y de la Santa Sede.
Adems se incluan las prerrogativas y las relaciones del Estado con la Iglesia.
Esta ley confiri al Papa los derechos y honores de un soberano, le otorg una
suma anual de dinero y reconoci la extraterritorialidad de todos los palacios
Papales. Sin embargo, el Papa no acept la Ley de Garantas y mantuvo una
protesta de carcter permanente contra lo que consider una usurpacin a su
territorio. De esta forma surgi entre la Santa Sede y el reino de Italia una
larga controversia conocida como La cuestin romana que slo fue
solucionada en el ao 1929 por los acuerdos de Letrn.
Entre 1870 y 1929, a pesar de carecer de una base territorial propia, la
Santa Sede va a continuar gozando de varias prerrogativas estatales, entre
ellas: la de tener personalidad internacional, as mismo sigui enviando y
recibiendo agentes diplomticos, celebrando concordatos o acuerdos con
otros Estados para convenir la condicin de la Iglesia Catlica.

80

As mismo, varios Estados nuevos solicitaron a la Santa Sede que los

reconociera y algunos de ellos lo obtuvieron; EL Papa Len XIII actu como
mediador en la controversia entre Alemania y Espaa sobre las islas
Carolinas. Algunos buques que navegaron bajo la bandera de la Santa Sede
fueron declarados neutrales. Durante la primera Guerra Mundial (19141918), algunos barcos bajo la bandera del Vaticano lograron obtener la
Neutralidad.
ACUERDOS DE LETRN DE 1929 O LA CONCILIACIN.
Las relaciones entre la Santa Sede e Italia van a ser normalizadas y
definidas por estos acuerdos de fecha 11 de febrero de 1929, los cuales van a
poner trmino a la cuestin romana.
El ms importante de estos acuerdos es el Tratado de Letrn, cuyas
disposiciones ms importantes son las siguientes:
1. Italia va a reconocer la soberana de la Santa Sede en el dominio
internacional y esto como un atributo de carcter inherente a su
naturaleza, en conformidad a la tradicin y con las exigencias que tiene la
Santa Sede en el mundo.
2. Se establece la Ciudad del Vaticano sobre la cual Italia va a reconocer a
la Santa Sede la plena propiedad y soberana exclusiva para garantizar, de
esta manera, una independencia visible y completa de todo poder
temporal. La Ciudad del Vaticano ser considerada territorio neutro e
inviolable. La Ciudad del Vaticano est compuesta por 44 hectreas.
3. Se declara sagrada e inviolable la figura del Soberano Pontfice y punible
el atentado en contra de ella.
4. Italia reconoce a la Santa Sede el derecho de Legacin activo y pasivo, es
decir, puede enviar y recibir agentes diplomticos, segn las reglas del
Derecho Internacional. Adems, ambas partes se comprometen a
establecer relaciones diplomticas.

81

5. La Santa Sede declara que va a permanecer ajena a toda rivalidad

temporal entre los dems Estados y a las reuniones de carcter
internacional que se convoquen con este objetivo, a menos que las partes
que estuvieren en litigio hicieren un llamado de carcter unnime a su
misin de paz, reservndose en este caso, (la Santa Sede) el hacer valer su
derecho moral y espiritual. Ejemplo: el caso de Chile y Argentina por el
canal Beagle (1978).
6. Como consecuencia de lo anterior, la Ciudad del Vaticano va a ser
considerada, siempre y en todo momento, como un territorio neutro e
inviolable.
Existen adems otros 2 tratados:
1. Concordato: va a asegurar a la Iglesia Catlica, en Italia, una situacin
de privilegio ya que dispone que el catolicismo es la religin oficial del
Estado y adems establece que la enseanza de la doctrina catlica
deber efectuarse en el Estado. Asimismo, asegura la prestacin de la
fuerza pblica para obtener la ejecucin de las sentencias eclesisticas.
2. Convencin Financiera: contempla el pago a la Santa Sede de una
congrua suma (limitada) de dinero y la Constitucin de un ttulo de
renta a favor de la Santa Sede.
El concordato ha dado lugar a algunos diferendos entre la Santa Sede y
el gobierno italiano. Uno de estos diferendos se produjo en 1970
cuando el gobierno italiano aprob la ley de divorcio; en esa ocasin el
Papa Paulo VI consider que la citada ley era contraria a las
estipulaciones concordatarias.
LA SANTA SEDE DESPUS DEL TRATADO DE LETRN.
Desde este tratado, la Santa Sede goza de soberana sobre el Estado de la
Ciudad del Vaticano, cuyo pontfice, como ya vimos, es el Papa. Dicho Estado
tiene una extensin de superficie de aproximadamente 0,44 kilmetros
cuadrados.

82

La Santa Sede podr actuar, adems, en el plano internacional en virtud de

un doble ttulo:
como rgano supremo de la Iglesia Catlica
como rgano supremo del Estado de la Ciudad del Vaticano
Los concordatos sern celebrados por la Santa Sede como un rgano
supremo de la Iglesia Catlica.
Adems la Santa Sede tiene derecho de legacin activo y pasivo. Hoy en
da, mantiene misiones diplomticas en varios pases. Los jefes de misin de
la Santa Sede que tienen rango ms alto se llaman Nuncios. En los pases
catlicos se reconoce al Nuncio la calidad de Decano del Cuerpo de
Diplomtico residente. En los pases que no reconocen al Nuncio esta calidad,
la Santa Sede acredita Pronuncios. Ambos tienen la misma jerarqua que los
embajadores. Los Internuncios son jefes de misin que tienen rango
equivalente al de ministros plenipotenciarios. A los Estados que no tienen
relaciones diplomticas con la Santa Sede sta enva un delegado apostlico,
el cual es representante del Papa ante la iglesia local.
DERECHOS FUNDAMENTALES DE LOS ESTADOS
El Derecho Internacional reconoce a los Estados ciertos derechos que
nosotros le otorgamos la categora de fundamentales, esto como miembro de
la comunidad de las Naciones y que los obliga a respetarse mutuamente en
virtud de tener estos derechos, los cuales corresponden a todo Estado en su
calidad de persona internacional. Los derechos fundamentales protegen la
personalidad y la integridad de los Estados en el orden internacional, al
mismo tiempo facilitan el mantenimiento de relaciones pacficas entre los
Estados.
Sin embargo estos derechos fundamentales que tienen los Estados no
tienen el carcter de absoluto como en un principio pretenda la doctrina
clsica; por el contrario, ellos va a estar sujeto a restricciones y limitaciones,
sean estas convencionales (tratados) o consuetudinarias (costumbre) que
van a estar condicionando su ejercicio.

83

En consecuencia, podemos decir que son derechos fundamentales de los

Estados los siguientes:
1.
2.
3.
4.

Respeto por la independencia poltica.

El respeto a la soberana territorial.
El respeto del honor.
La igualdad jurdica.

1. El respeto a la independencia poltica: tambin se conoce como el deber de

no intervencin. Debemos sealar que el Derecho Internacional va a
obligar a los Estados a respetarse mutuamente en lo que es su
independencia poltica, es decir, su facultad para decidir libremente acerca
de sus asuntos internos y externos dentro del lmite de lo que son sus
obligaciones internacionales.
En particular, todo Estado tiene el deber de no intervenir en los asuntos
internos y externos de los dems Estados.

* En que consiste la intervencin?

La intervencin consiste en la presin ejercida sobre un determinado
Estado para forzarlo a adoptar o abstenerse de adoptar un cierto curso de
conducta, las cuales estn dentro de su propia competencia o en una
injerencia indebida en tales asuntos. Ella reviste, adems en el hecho,
diversas formas como pueden ser:
a. La amenaza o el uso de la fuerza armada.
b. Presiones de carcter econmicas.
c. Actividades subversivas.
d. Ayuda material a movimientos revolucionarios, etc.

La intervencin, cualquiera sea la forma que ella revista, constituye un

acto internacionalmente ilcito, toda vez que ella es contraria al deber y al,

84

va a imponer a los Estados respetar mutuamente su independencia

poltica.
Diversos instrumentos consagran el principio de la no intervencin y
tratan de definir su alcance. Ejemplo: el art. 18 de la carta de la
Organizacin de los Estados Americanos dispone a este respecto lo
siguiente:
a. Ningn Estado o grupo de Estados tiene el derecho a intervenir,
directa o indirectamente, y sea cual fuere el motivo en los asuntos
internos y externos de cualquier otro. El principio anterior excluye no
solamente a la fuerza armada sino que tambin cualquier otra forma de
injerencia o tendencia atentatoria de la personalidad de un Estado de
los elementos polticos, econmicos y culturales que lo constituyen.
b. La declaracin sobre los principios de Derecho Internacional referente
a las relaciones de amistad y cooperacin entre los Estados que
conforman la carta de Naciones Unidas, establece una disposicin muy
similar a la anterior.
c. La propia carta de Naciones Unidas al hablar de sus principios en los
ttulos 1 y 2, menciona la no intervencin, la igualdad entre los
Estados. Esta materia es bastante relativa. (intervencin de la OTAN en
Yugoslavia).
Finalmente, en torno al principio de no intervencin, ste ha sido
absorbido en gran parte por el de la prohibicin de la amenaza y el uso de
la fuerza en las relaciones internacionales, que est contenido en la carta
de Naciones Unidas, por lo tanto, est incorporado al Derecho
Internacional Comn.
2. El Respeto de la Soberana Territorial: todo Estado tiene derecho al respeto
de su soberana territorial entendindose por tal a:
Concepto: su competencia plena y de carcter exclusiva para realizar

funciones estatales dentro de su territorio.

85

En aplicacin a este principio, los Estados estn obligados a abstenerse

de realizar actos coercitivos u otros actos de soberana o poder pblico
dentro del territorio de otro Estado sin el consentimiento de ste ltimo.
Son por ejemplo actos contrarios a la soberana territorial los siguientes:
a. La invasin armada de su territorio o un ejrcito extranjero.
b. La violacin de su espacio areo por aviones militares o extranjeros.
c. O el ejercicio por parte de agentes de otro Estado de actos de
autoridades o poder pblico, como notificaciones judiciales, arrestos y
embargos. Ejemplo: el juez Garzn no podra embargar las cuentas
corrientes que tenga el Gral. Pinochet en Chile. Otro ejemplo: el rapto
de una persona por agentes secretos de un pas extranjero, etc.
La corte Internacional de Justicia hizo una aplicacin de este principio
en su sentencia aplicada en el caso del estrecho de Corf (1949).
Se pronunci la Corte sobre la llamada operacin Retail. Esta
operacin consisti en una limpieza de minas submarinas que realizaron
las fuerzas navales inglesas en las aguas territoriales albanesas del
estrecho de Corf, despus de que buques ingleses de guerra chocaron con
una de esta minas en dichas aguas (mar territorial) con prdidas de vidas
y daos materiales.
La accin inglesa realizada en contra de la voluntad del gobierno de
Albania tuvo por objeto procurarse pruebas del delito. En definitiva, la
Corte no admiti la legalidad de la Operacin Retail, an cuando
reconoci que la actitud del gobierno de Albania despus de la explosin
constitua, al menos, una circunstancia atenuante de la accin inglesa,
agregando la corte que entre Estados independientes el respeto de la
soberana nacional es una de las bases esenciales de las relaciones
internacionales.
3. El respeto del honor: el Derecho Internacional impone a todo Estado el
deber de respetar el honor y la dignidad de los dems Estados. Al efecto,
no puede permitir que sus rganos insulten o denigren a otro Estado, a
otro gobierno o pueblo extranjero. As mismo, tampoco puede permitir
que insulten o denigren sus smbolos nacionales, entendindose por stos:
la bandera, el escudo, los uniformes militares, etc.

86

As mismo, un Estado tiene la obligacin de impedir y sancionar los

actos cometidos por simples particulares dentro de su territorio en contra
del honor y dignidad de otro Estado. Sin embargo, este deber no lo obliga a
sancionar a aquellos actos que no tienen el carcter de delitos ni excedan
el ejercicio de una libertad bien entendida.
En caso de ataques de prensa que no constituyen delito en contra de un
gobierno extranjero sometidos por rganos privados, el gobierno local se
limita a declarar que lamenta las expresiones vertidas en tal o cual medio
de comunicacin y que eventualmente no solidariza con ella.
4. La igualdad jurdica de los Estados: muchos autores y algunas instituciones
internacionales enuncian como principio de Derecho Internacional el la
igualdad jurdica. Sin embargo, no existe un acuerdo sobre las
consecuencias que derivaran de este principio. La carta de la OEA
proclama este principio de la igualdad jurdica en los siguientes trminos.
(art. 6):

Los Estados son jurdicamente iguales. Disfrutan de iguales derechos e

igual capacidad para ejercerlos y tienen iguales deberes. Los derechos de
cada uno no dependen del poder de que se disponga para asegurar su
ejercicio sino del simple hecho de su existencia como persona de derecho
internacional.
Dos parecen ser las consecuencias que la disposicin citada hace derivar
del principio en estudio:
1. Que todos los Estados tienen iguales derechos y deberes.
2. Que el goce o ejercicio por todo Estado de estos derechos no debe
depender de su poder efectivo sino de su sola existencia como Estado.
La 1 afirmacin de iguales derechos y deberes, podemos decir que slo
puede ser cierta respecto del derecho internacional Comn, no as del
Derecho Convencional. Esto es porque las reglas del Derecho
Internacional Comn o General al menos por definicin, se aplican a todos
los Estados por igual. En cambio, los tratados o Derecho convencional van
a crear reglas o regmenes jurdicos que slo se van a aplicar a los Estados
contratantes y no a 3 Estados.

87

La 2 afirmacin es cierta, aun cuando ella sea evidente, toda vez que
los derechos de todos los Estados, cualquiera sea su poder, deben ser
igualmente respetados en lo que es su goce, ejercicio y la debilidad
relativa que pudiera tener un Estado no puede constituir una excusa para
desconocer los derechos que le corresponden.
EL PRINCIPIO DE IGUALDAD ESTA CONTENIDO TAMBIEN EN LACARTA
DE LA ONU EN LOS ART. 1 Y 2.

RECONOCIMIENTO DE ESTADO, GOBIERNO Y BELIGERANCIA

Tipos de Reconocimientos:
1.- De Estado.
2.- De Gobierno.
3.- De Beligerancia.
1.- RECONOCIMIENTO DE ESTADO
Cuando surge una entidad que reclama la calidad de Estado independiente,
cada uno de os otros Estados existentes va a enfrentar el problema de decidir
si va a reconocer como Estado a esta nueva entidad; normalmente ellos van a
otorgar el reconocimiento a la nueva comunidad y de esta forma van a entrar
en relaciones oficiales con ella; sin embargo, en algunas ocasiones los Estados
existentes se van a abstener por un tiempo mas o menos prolongado de
reconocer como Estado a esta nueva comunidad que pretende ser tal.
Motivos de esta abstencin:
- que el nuevo pas solicitante no rena los caracteres de Estado
independiente o que existan dudas sobre si ste va a sobrevivir a futuro o
existe la circunstancia de que se desaprueba la forma en como fue
establecido o que el sistema de Derechos Humanos se hace incompatible
con su sistema poltico, etc.

88

La falta de este reconocimiento no va a significar necesariamente que se

est negando la existencia del nuevo Estado.
Naturaleza y Alcance del Reconocimiento.
En torno al reconocimiento, existen 2 doctrinas que nos explican cual es la
naturaleza jurdica y cuales son sus alcances. Cada una con sus variantes
particulares que tratan de justificar cual es la naturaleza jurdica del
reconocimiento de Estado:
1.- Doctrina constitutiva: segn ella, el reconocimiento de un nuevo Estado
por parte de otro ya existente ser aplicable entre ambos las normas de
Derecho Internacional Comn, y es as como antes de que se otorgue el
reconocimiento, el Derecho Internacional Comn no va a regir entre el
nuevo Estado y los dems toda vez que es precisamente mediante el
reconocimiento y slo mediante l que el Derecho Internacional Comn se
hace aplicable entre el Estado que otorga el reconocimiento y el Estado
que lo recibe.
2.- Doctrina Declarativa: esta en cambio sostiene que el nuevo Estado
estar sujeto al Derecho Internacional desde que se establece con las
caractersticas, la efectividad y permanencia propias de un Estado y el
reconocimiento lo nico que hace es comprobar estos hechos admitir o
certificarlos.
La primera doctrina conduce, de alguna manera, a resultados inadmisibles
ya que segn ella un nuevo Estado estara al margen del Derecho
Internacional respecto de aquellos Estados que aun no lo han reconocido,
en consecuencia, no tendra derecho al respeto de su independencia y de
su integridad territorial. Su territorio sera considerado como una res
nullius y en consecuencia podra ser apropiado.
En el derecho Martimo no podra tener buques que naveguen en alta mar
enarbolando su pabelln, se encontrara privado del derecho a establecer
un mar territorial, no podra presentar reclamaciones internacionales, etc.

89

Tampoco tendra el derecho de respetar las normas jurdicas

Internacionales y en consecuencia, no incurrira en la violacin de tales
normas por no incurrir en responsabilidad por la violacin de ellas.
La teora declarativa al emitir que un Estado es un sujeto de Derecho
Internacional Comn desde el momento en que se ha establecido de una
manera efectiva y permanente es bastante ms satisfactoria que la
doctrina constitutiva y por esto mismo cuenta con ms adherentes.
Si admitimos que el Estado est sometido ipso facto al Derecho
Internacional independientemente de su consentimiento y de su
reconocimiento la pregunta que surge ser Cul es el alcance que tiene el
reconocimiento de un Estado?
La prctica en el mbito internacional nos seala que este reconocimiento
tiene al menos 2 alcances o efectos:
1.- Comprueba o certifica la efectividad de un hecho; ese hecho es el
establecimiento de un Estado nuevo; desde el momento del
reconocimiento del Estado el Estado que lo reconoce as como sus
tribunales y autoridades administrativas, no podrn poner en duda la
existencia del Estado.
2.- Traducir la intencin o la voluntad del Estado que lo otorga de iniciar y
mantener relaciones oficiales que sean consideradas como normales con el
Estado reconocido, no sern, necesariamente, consideradas normales las
relaciones diplomticas. En este respecto, el reconocimiento tiene una
indudable aplicacin poltica, sin embargo el establecimiento de lo que
son relaciones diplomticas requerir el acuerdo previo de ambos
Estados.
FORMAS DE OTORGAR EL RECONOCIMIENTO DE ESTADO.
Puede hacerse de 2 formas:
a.- Expresa
b.- Tcita

90

a.- Expresa: aquella que se hace en trminos formales y explcitos como

podra ser por medio de una declaracin oficial o de una nota
diplomtica que se dirija al nuevo Estado o de un tratado entre el
Estado que otorga el reconocimiento y el Estado que recibe tal
reconocimiento. Ejemplo: el reconocimiento que Espaa otorga al Chile
como una nacin libre, soberana e independiente con el art 1 de un
tratado celebrado el 25 de abril de 1844 entre ambos pases.
b.- Tcita: aquel que se efecta por medio de actos que implican de una
manera cierta e inequvoca la intencin de reconocer al otro. Ejemplo:
- El establecimiento de relaciones diplomticas con el nuevo
Estado.
- Envo de una misin oficial a la ceremonia de proclamacin de
su independencia
- La celebracin de un tratado poltico con el nuevo Estado.
- El votar favorablemente su admisin ante la Organizacin de
Naciones Unidas.
Hay ciertas formas que se han calificado como de cooperacin con el
nuevo Estado que aun no ha sido reconocido y que no implican su
reconocimiento, como por ejemplo:
- La admisin de sus actos de Estado civil (matrimonio, un contrato,
legitimacin de los hijos, etc.)
- Mantener cnsules en el territorio del Estado nuevo sin la necesidad
de un exequtur.
- Establecimiento de relaciones comerciales.
- Celebracin de acuerdos en materias administrativas (materias
ferroviarias, aduaneras, postales.)
- Inclusin en un tratado multilateral.
RECONOCIMIENTO DE IURE O DE FACTO

91

En la prctica diplomtica y en la doctrina se distingue entre estos 2

reconocimientos.
1.- seria definitivo y pleno
2.- seria un reconocimiento de carcter provisorio y estara
limitado
Este ltimo se otorgara cuando existieren dudas acerca de la permanencia
o consolidacin de la nueva entidad estatal. Esta ultima clasificacin esta
cayendo en desuso.
Otra interrogante que surge es si el reconocimiento puede considerarse
como un acto libre; el Derecho Internacional Comn no impone el deber de
reconocer a un Estado nuevo, en consecuencia, corresponder a cada Estado
decidir libremente si reconoce o no como Estado o no a una comunidad que
tenga los caracteres de tal y su decisin estar condicionada por variados
factores polticos; en este sentido, se dice que el reconocimiento es un acto

libre y discrecional.

Sin embargo, un Estado no podra legalmente reconocer como Estado a

una provincia que intenta separarse de la madre patria, al menos mientras
contine la lucha armada y la metrpoli prosiga con sus intentos efectivos de
someter a los insurgentes. De esta forma, el reconocimiento que sea
prematuro va a constituir una intervencin ilcita en los asuntos internos del
pas afectado, es decir, la madre patria: en este sentido el reconocimiento no
es discrecional.
SITUACION DEL ESTADO NO RECONOCIDO.
El no reconocimiento de una entidad que reclama los caracteres de Estado
independiente puede significar que el Estado que se abstiene de prestar dicho
reconocimiento considera que dicha entidad no rene los caracteres de
Estado independiente ni las condiciones de efectividad y permanencia. Pero
el no reconocimiento de un Estado que existe y que se ha consolidado
efectivamente se traduce generalmente en la renuncia del Estado que est
negando el reconocimiento a mantener relaciones oficiales que sean
normales con la nueva entidad.

92

Sin embargo, en la mayor parte de los casos son necesidades de orden

prctico, humanitarias las que van a motivar ciertos tipos de contactos y
relaciones con un Estado o una entidad no reconocida como podran ser:
- El mantenimiento de relaciones oficiosas, consulares y postales
- La concertacin de algunos acuerdos de orden administrativo
(aduaneros ferroviarios de polica, etc)
- Reconocimiento de la validez de actos del Estado no reconocido
(inscripciones de nacimiento o matrimonio)
- Aplicacin por parte de los tribunales del Estado de la legislacin de
un Estado no reconocido en virtud de las leyes que regulan todas la
materias referidas a los conflictos de ellos (Derecho Internacional
privado)
Las situaciones del no reconocimiento pueden ser variadas, ya sea
respecto a su naturaleza o de su intensidad y en definitiva todo va a depender
de las formas de cooperacin y las formas de relacionarse con el Estado no
reconocido, incluso puede llegar en un momento dado a ser difcil determinar
cual de estas relaciones han llegado a constituir un pleno reconocimiento de
carcter tcito del Estado con el cual se mantienen.
2.- RECONOCIMIENTO DE GOBIERNO
El problema con este reconocimiento se va a presentar cuando ocurran
cambios que son considerados como revolucionarios o inconstitucionales en
el gobierno de un pas, como podra ser un pronunciamiento militar, una
revolucin o una subversin de carcter popular que termine por derrocar al
gobierno, etc.
Mediante el reconocimiento los dems Estados admiten que el nuevo
gobierno va a ser el nico que representa y puede obligar a su Estado y
adems traducen su intencin de mantener relaciones oficiales con ese
Gobierno.
En la prctica, un nuevo gobierno no va a solicitar expresamente que lo
reconozcan, se va a limitar a comunicar a cada uno de los dems Estado el
hecho de haberse formado y su intencin de mantener relaciones amistosas.

93

Por otra parte, los Estados que son destinatarios de esta comunicacin van
a acusar recibo de ella y expresarn tambin su voluntad de seguir
manteniendo relaciones amistosas con el nuevo gobierno. Esta contestacin
constituye un reconocimiento tcito del nuevo gobierno.
El reconocimiento de un nuevo gobierno al igual que el establecimiento o
mantenimiento de relaciones diplomticas no va a importar necesariamente
la aprobacin de su poltica ni menos del cambio de rgimen ocurrido.
Dicho reconocimiento tan slo es la comprobacin de un hecho y nada mas
que eso. Con un gobierno que no es reconocido se van a poder mantener
relaciones muy similares a las que se mantienen con un gobierno reconocido,
el no reconocimiento de gobierno tambin admite graduaciones y matices.
Ejemplo:
- El gobierno de EE.UU. mantuvo durante aos con el gobierno de la Repblica
Popular China, pero con un nivel bajsimo y fue el presidente Nixon quien,
viajando a China normaliz en parte las relaciones con ese pas.
Al igual que el reconocimiento de Estado, el de gobierno debe emanar de
los rganos competentes que puedan representar al Estado en sus relaciones
internacionales.
Este reconocimiento, al igual que el anterior, puede ser expreso o tcito y
de Iure o de Facto.
De Iure: se otorgar cuando el nuevo gobierno se ha consolidado y en
consecuencia, no merece reservas.
De facto: en cambio, se acordara cuando hay dudas sobre la estabilidad
del nuevo gobierno o cuando ste no se muestre dispuesto a cumplir con sus
compromisos internacionales o cuando merece simplemente otra reserva.
Un Estado en materia de reconocimiento de gobierno no estar obligado a
hacerlo; en este sentido, se dice que el reconocimiento de gobierno es un acto
libre y en consecuencia, un Estado podra perfectamente abstenerse de
reconocer a un nuevo gobierno o tambin podra subordinar este
reconocimiento a ciertas exigencias, como por ejemplo a que el nuevo

94

gobierno cumpla con sus compromisos internacionales o a que respete los

Derechos Humanos.
Sin embargo, los Estados tienen la facultad para reconocer un nuevo
gobierno y la nica condicin es que este sea estable y efectivo; ser
considerado un gobierno estable si el gobierno tiene probabilidades de
permanencia y ser considerado efectivo si el nuevo gobierno ejerce el
control sobre el territorio y al mismo tiempo es obedecido por la poblacin
del Estado.
En esta materia se seala que un reconocimiento prematuro, es decir,
aquel que se otorga mientras subsiste la lucha armada y las nuevas
autoridades no consoliden su poder, va a constituir una intervencin ilcita en
los asuntos internacionales del Estado.
Por su parte, el Derecho Internacional moderno no requiere como una
condicin del reconocimiento la legitimidad del nuevo gobierno o su
legitimacin posterior. Las doctrinas que son consideradas legitimistas, al
menos las principales, han sido la de la Santa Alianza y la Doctrina Tobar.
La primera conocida como teora de la Legitimidad Monrquica pretenda
no reconocer a los gobiernos representativos y de ello derivaba una poltica
de no reconocimiento y de intervencin respecto de los gobiernos
republicanos.
La segunda teora fue formulada por el canciller boliviano del mismo
nombre el ao 1907 conocida como Doctrina de la Legitimidad Democrtica.
Esta doctrina preconiza el no reconocimiento de gobiernos que han
surgido de un golpe de Estado o de una revolucin mientras no se hayan
legitimado constitucionalmente por el asentimiento de los representantes del
pueblo libre. Generalmente el nico requisito que van a exigir los Estados
para reconocer a un nuevo gobierno es la condicin mnima que est
establecida por el Derecho Internacional que es que el gobierno sea estable y
efectivo.
La negativa de un Estado de reconocer a un gobierno que realmente existe,
pero que carece de legitimidad constitucional puede llegar a ocasionar serios

95

inconvenientes a dicho Estado. En efecto, este ltimo podra tener inters en

amparar a nacionales residentes en el pas en que ha ocurrido el cambio de
rgimen o inters en proteger inversiones que se han realizado all y mientras
no intervenga el reconocimiento no les ser posible realizar gestiones
eficaces para ejercer dicho amparo o proteccin.
En esta materia, existe una ultima teora que es la Doctrina Estrada,
formulada en 1928 por el ministro de relaciones exteriores de Mxico quien
formul una declaracin segn la cual el reconocimiento importa una
intromisin en los asuntos internos de un Estado, en consecuencia, el seor
Estrada sostena que su pas no se iba a pronunciar en el sentido de reconocer
o no a un nuevo gobierno sino que tan solo se limitara a mantener o retirar
su misin diplomtica en el pas en que hubiera ocurrido el cambio de
rgimen.
RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DEL ESTADO .
La existencia misma de un orden jurdico internacional va a requerir que
sus destinatarios, bsicamente los Estados, respondan del incumplimiento de
los deberes que dicho orden les impone; es por lo tanto, un principio
fundamental de Derecho Internacional que todo comportamiento de un
Estado que constituya un acto internacionalmente ilcito va a incurrir a dicho
Estado en responsabilidad hacia el Estado perjudicado.
La consecuencia genrica del hecho ilcito es la obligacin que tiene el
Estado responsable de dar una adecuada reparacin a aquel Estado respecto
del cual se infringi una obligacin internacional, de reparar todas aquellas
consecuencias prejudiciales derivadas de tal hecho.
En principio, la responsabilidad ha sido afirmada por la jurisprudencia
internacional y constituye un complemento indispensable del orden jurdico
internacional, toda vez que su negacin suprimira el deber de los Estados de
comportarse segn las normas de ese orden.
Las reglas relativas a la responsabilidad de los Estados son de carcter
consuetudinarias.

96

 ELEMENTOS DEL HECHO INTERNACIONALMENTE ILCITO DEL ESTADO.

Acabamos de sealar que todo hecho internacionalmente ilcito de un
Estado va a dar lugar a la responsabilidad internacional de ste. Los
elementos del hecho internacionalmente ilcito de un Estado son los
siguientes:
1.- una accin u omisin que sea atribuible al Estado, segn el Derecho
Internacional.
2.- que esa accin u omisin constituya una violacin de una obligacin
Internacional del Estado.
1.- Acto u omisin atribuible al Estado segn el Derecho Internacional.
El Derecho Internacional atribuye al Estado el comportamiento (ya sea a
travs de una accin o de una omisin) de todo rgano del Estado que tenga
la calidad de tal segn el derecho interno siempre que, en el caso de que se
trate haya actuado en esa calidad.
La atribucin del hecho del Estado no va a depender de la posicin
superior o subordinada que tenga el rgano o el agente del Estado; en esta
materia, son atribuibles al Estado no slo los comportamientos de los
funcionarios o agentes subordinados, como podran ser los agentes de polica,
un funcionario de aduanas, etc., sino tambin los comportamientos de los
rganos superiores del Estado, como podran ser los poderes legislativo,
ejecutivo y judicial.
Para que sea atribuido a uno de los rganos del Estado este
comportamiento, ser necesario que ste haya actuado en calidad de tal, an
fuera del ejercicio regular de sus competencias, ejemplo: si un polica a cargo
de una investigacin se le ocurre practicar un registro en la sede diplomtica
de otro pas sin obtener previamente una autorizacin, vamos a estar en
presencia de un acto atribuible a un Estado an cuando el derecho de ese
Estado consagre el principio de la inviolabilidad de las sedes diplomticas y el
agente diplomtico haya actuado en una abierta contravencin de este
principio.

97

Por otra parte, naturalmente no es atribuible a un Estado un

comportamiento del rgano que sea manifiestamente ajeno a sus funciones,
como podra ser por ejemplo: el dao que este mismo agente ocasionara a un
diplomtico durante una pelea de carcter privada.
Un Estado federal va a ser responsable de los actos ilcitos cometidos por
los Estados miembros y no podr invocar la distribucin de su competencia
de carcter constitucional para eximirse de la responsabilidad.
ACTOS DE LOS PARTICULARES.
Los actos realizados por simple particulares no van a ser imputables al
Estado y la razn de este principio es que no se podra imponer a un Estado la
obligacin de impedir en forma absoluta que las personas que se encuentran
en su territorio cometan actos lesivos en contra de otro Estado o sus
representantes o ciudadanos extranjeros; el Estado, en esta materia, slo
tendr el deber de adoptar todas las medidas que sean razonables y
oportunas para que tales actos en definitiva no ocurran y, en el caso de que se
produzcan, para perseguir, detener y sancionar a sus autores y asegurar la
reparacin a las vctimas.
El acto individual o privado no ser en s mismo una fuente directa de
responsabilidad para un Estado. La responsabilidad del Estado va a derivar
de la infraccin a sus propios deberes de prevencin y represin. Las medidas
que un Estado debe tomar en cumplimiento de este deber de prevencin son
mltiples y ellas van a depender de las circunstancias, ejemplo: un jefe de
Estado o de gobierno realiza una visita oficial al pas, las autoridades deben
adoptar medidas especiales de vigilancia y proteccin; en caso de
manifestaciones locales en contra de embajadas extranjeras, se deben tomar
todas las medidas necesarias para proteger la inviolabilidad de la misin y de
su personal. Por ejemplo la visita del Papa, del secretario general de Naciones
Unidas, etc.
2.- Acto u omisin constituye una violacin de una obligacin internacional que
tiene el Estado.

98

Esto es conocido como el carcter ilcito de la accin u omisin. En este 2

elemento no es necesario que la obligacin cuya violacin representan el
elemento constitutivo del hecho ilcito derive de una norma (entendido el
concepto de norma en el sentido propio del trmino), la obligacin puede
derivar de un acto jurdico particular como podra ser una sentencia judicial o
arbitral o la decisin de una organizacin internacional o simplemente el acto
unilateral de un Estado. En esta materia, va a ser indiferente al Derecho
Internacional que el acto u omisin sea lcito de acuerdo a la legislacin
nacional del Estado que lo realiza, toda vez que lo jurdicamente relevante, al
menos en el plano internacional, ser su calificacin legal o ilegal, segn el
Derecho Internacional y no segn el derecho interno o nacional.
RESPONSABILIDAD OBJETIVA
En algunos dominios de la actividad internacional este Derecho
Internacional ha consagrado el principio de la Responsabilidad Objetiva;
consiste bsicamente en que el Estado que crea un riesgo con una actividad
peligrosa va a ser considerado responsable de los perjuicios que se cause por
ella, an cuando la actividad en si no constituya un hecho ilcito de carcter
internacional.
La responsabilidad aqu no surgir de un hecho ilcito internacional, sino
que surgir de un hecho totalmente licito; este principio de la responsabilidad
objetiva en el mbito internacional se aplica en particular respecto de los
daos causados por actividades peligrosas, como la manipulacin de
reactores nucleares, eliminacin de desechos radioactivos, actividades
espaciales, entre otros.
DENEGACIN DE JUSTICIA
Esta expresin ha sido usualmente empleada para designar todo hecho
ilcito cometido en contra de un extranjero de cualquier autoridad que
provenga, sin embargo, podemos aseverar que ste no es su significado
tcnico, toda vez que por denegacin de justicia debemos entender aquellos

actos u omisiones relacionados con la administracin de justicia y que

comprometen la responsabilidad del Estado.

99

Estos actos u omisiones proviene principalmente de los tribunales del

Estado, pero tambin pueden provenir de otras autoridades relacionados con
lo que de una manera amplia llamamos Administracin de Justicia. En esta
materia, no es posible enumerar todos los actos u omisiones que constituyen
denegacin de justicia, pero podramos mencionar la negativa injustificada de
admitir la comparecencia ante los tribunales de justicia o el abuso flagrante
por parte de un tribunal de sus propias reglas de procedimiento, las
detenciones arbitrarias o simplemente una ejecucin sin juicio.
Igualmente debe tenerse presente que no toda sentencia que es errnea o
que es injusta constituye una denegacin de justicia y compromete a la
responsabilidad del Estado; para que en definitiva esto ocurra, ser necesario
que haya habido mala fe, fraude o simplemente parcialidad, que de alguna
manera estn demostrando una torcida administracin de justicia o una
infraccin grave a los principios elementales del procedimiento judicial.
Se admite, generalmente, que existen 2 casos en que una decisin interna,
an si sta ha sido pronunciada con absoluta buena fe por un tribunal
honesto y competente, pero que va a comprometer la responsabilidad
internacional del Estado:
1.- Si el tribunal aplica una ley interna que es contraria al Derecho
Internacional.
2.- Si el tribunal interno que est llamado a resolver segn las normas
del Derecho Internacional lo aplica incorrectamente, como por ejemplo: el
tribunal interno no reconoce la inmunidad de un agente diplomtico; en tal
caso podemos decir que ha existido una infraccin a la norma internacional y
la norma no deja de ser tal al igual que la infraccin, por el hecho de haber
sido aplicada de buena fe.
CIRCUNSTANCIAS QUE EXCLUYEN LA ILEGITIMIDAD.
Normalmente un acto es ilcito cuando es contrario a las obligaciones
internacionales que tiene un Estado; sin embargo, existen ciertas
circunstancias que va a excluir la ilegitimidad de un acto que en principio es
ilcito y que, por lo tanto, van a eximir al Estado de su responsabilidad
internacional.

100

Las circunstancias son las siguientes:

1.
Las Represalias: es un acto ilcito realizado por un Estado en
contra de otro y que va a encontrar su justificacin excepcional en el hecho de
que ste responde a un acto ilcito cometido previamente por el Estado en
contra del cual se dirige. La represalia tiende a poner trmino a una lesin
jurdica, a obtener una reparacin por ella o simplemente a evitar o a
prevenir una nueva (como dicen los judos).
Al contrario del Derecho Internacional, el derecho interno no admite las
represalias; en el mbito internacional en el cual no existe un sistema judicial
y coercitivo orgnico, los Estados pueden reaccionar por s mismos ante la
violencia, ante la violacin de sus derechos, pero tienen un lmite: dentro de
los lmites que el Derecho Internacional les impone.
En esta materia el Derecho Internacional estableci 3 condiciones para la
legitimidad de las represalias:
1.- Debe haber habido un acto ilegal previo por parte del Estado en contra del
cual se dirige y debe imponerse responsabilidad hacia el Estado que realiza el
acto de represalia.
2.- La parte ofendida debe haber hecho esfuerzos para obtener la reparacin
por otros medios sin haberlo podido conseguir.
3.- Las medidas de represalias no deben ser excesivas, es decir, fuera de
proporcin de acuerdo a la provocacin recibida.
En esta materia no ser necesario que el acto de represalia sea dirigido
contra bienes de la misma ndole que aquellos que fueron objetos de la
infraccin que lo provoca.
A estas 3 condiciones establecidas por el derecho tradicional, el Derecho
Internacional Contemporneo ha agregado una ms y es que los actos de
represalia no deben considerar el uso de la fuerza armada, slo quedan las
sanciones econmicas.

101

En consecuencia, no estn admitidos los actos militares como los

bombardeos; en cambio, estaran comprendidos el incumplimiento de un
tratado o la confiscacin de bienes de los ciudadanos del pas infractor o el no
pago de deudas al Estado infractor o a sus nacionales.
No deben confundirse las represalias con las retorsiones que son actos
inamistosos, pero lcitos con los que se responde a aquellos actos de igual
naturaleza o a actos ilcitos de otro Estado como por ejemplo, el aumento de
los derechos aduaneros o la restriccin en materia de inmigracin de otro
Estado.
2.
La legtima defensa: Este derecho de la legtima defensa es aquel
que tiene un Estado para rechazar por la fuerza una agresin en su contra.
Las condiciones de su procedencia y de su ejercicio la vamos a estudiar
detenidamente en el ltimo captulo. Tambin hablaremos de legitima
defensa cuando veamos Naciones Unidas.
3.
La fuerza mayor o el caso fortuito: stas eximentes suponen la
imposibilidad de actuar de otra manera que aquella que es contraria a
derecho. As sucedera, por ejemplo, si un avin de guerra o militar de un
Estado x estuviera obligado, por razones de mal tiempo, a sobrevolar el
territorio de otro Estado sin la previa autorizacin de ste ltimo.
4.
El consentimiento del Estado perjudicado: en este caso tambin
puede darse la eventualidad de que el consentimiento elimine la ilicitud del
hecho. Ejemplo: 2 Estados limtrofes pueden convenir que sus respectivas
policas crucen las fronteras cuando estn persiguiendo a delincuentes que
huyen a travs de ella.
CONSECUENCIAS JURDICAS DEL HECHO ILCITO.
Ya hemos estudiado que el hecho internacionalmente ilcito nace de una
relacin jurdica que se traduce, en trminos generales, en el deber de
reparar el dao que se ha causado y en el derecho correlativo de exigir tal
reparacin. El deber que incumbe al Estado al cual se le atribuye el hecho. Por

102

su parte, el derecho va a pertenecer al Estado que puede reclamar el

incumplimiento del deber infringido de dicho hecho ilcito.
FORMAS DE REPARACIN.
La prctica internacional permite distinguir 3 formas de reparacin:
1.
La satisfaccin: ella va a tener como base el dao moral y tiende a
reparar el dao que se causa a la dignidad y al honor del Estado.
Ejemplos :
a.
Las excusas o la presentacin solemne de stas al Estado
ofendido.
b.
Los honores que se prestan a la bandera del Estado
ofendido.
c.
El castigo o la sancin del funcionario responsable.
2.
El restablecimiento de la situacin anterior: la reparacin tiende, en
primer trmino, a restablecer el Estado de las cosas que existan si el hecho
ilcito no se hubiese cometido. Ejemplo: poner en libertad a personas
injustamente detenidas, el retirar las tropas desde territorios que han sido
invadidos o el restituir bienes que han sido injustamente confiscados.
3.
Indemnizacin de los daos y perjuicios: si no fuere posible o si no fuese
suficiente
(cualquiera de las 2 alternativas) el restablecimiento de la
situacin anterior al hecho ilcito, el Estado que es responsable de ste deber
indemnizar los daos y prejuicios ocasionados por el hecho ilcito.
La determinacin de la indemnizacin se va a regir por los principios
generales de derecho. En consecuencia, debe indemnizarse todos los
prejuicios que son consecuencia normal del hecho ilcito, incluso el lucro
cesante, es decir, la prdida del beneficio que hubiese sido de esperar segn
el curso ordinario de las cosas.
Esta indemnizacin se va a reducir proporcionalmente cuando el
perjudicado tiene parte de culpa. Esto es conocido como la compensacin por
la culpa o cuando el hecho ilcito, en definitiva, hubiera resultado para el
afectado, ciertas ventajas, esto se conoce como compensacin por el lucro.

103

Estas 3 formas de reparacin no se excluyen. En consecuencia, es

posible que ellas concurran respecto de un mismo hecho.
LA PRESCRIPCIN DE LAS RECLAMACIONES DE REPARACIN.
En esta materia discute la doctrina si el principio de la prescripcin
extintiva se aplica a las reclamaciones internacionales de reparacin. Puede
un Estado en contra del cual se ha interpuesto una reclamacin oponer la
excepcin de prescripcin si el Estado reclamante ha dejado transcurrir un
largo perodo de tiempo sin haber presentado dicha reclamacin? O sin
haberla llevado adelante?
La jurisprudencia arbitral se ha inclinado, en esta materia, a aceptar la
aplicacin de la prescripcin extintiva, en los 2 casos sealados
anteriormente.
Como el Derecho Internacional no establece un plazo o tiempos
determinados para la aplicacin del principio de la prescripcin, en definitiva,
va a corresponder al tribunal que conoce de una reclamacin el resolverlo.
3.- RECONOCIMIENTO DE BELIGERANCIA
Este reconocimiento va a poder otorgarse cuando una parte de un Estado
se encuentra en rebelin en contra del gobierno, siempre y cuando
concurran:
1.- Que las fuerzas rebeldes dominen una parte determinada del
territorio nacional.
2.- Que estos rebeldes ejerzan en el hecho sobre dicha parte del
territorio su control y autoridad.
3.- Que la lucha sea conducida en su nombre por tropas que
puedan calificarse como organizadas.
Para que este reconocimiento pueda otorgarse va a ser necesario que el
pas se encuentre dividido en una verdadera guerra civil, en que cada uno de
los 2 bandos controle una parte apreciable del territorio.

104

El Estado que otorga este reconocimiento de beligerancia se va a colocar

en una situacin de neutralidad frente a ambas partes combatientes y en esta
medida va a exigir el respeto de su derecho de neutral y a su vez va a otorgar
los derechos de beligerantes regulares a cada una de las partes en conflicto.
Adems, este reconocimiento va a relevar al gobierno de turno de toda
responsabilidad respecto de los actos cometidos por las fuerzas rebeldes en
contra del Estado que la otorga a sus nacionales.
EFECTOS DEL RECONOCIMIENTO DE BELIGERANCIA.
Los efectos del reconocimiento de beligerancia son puramente
provisionales, toda vez que los bandos en lucha van a ser puestos en la
situacin de Estados beligerantes, pero slo para los propsitos de la guerra
civil y mientras sta dure.
Ejemplo de reconocimiento de beligerancia lo encontramos en las colonias
espaolas por parte de EE.UU. el ao 1817 y tambin por parte de Gran
Bretaa en 1819. Otro ejemplo es el caso de la guerra de la Confederacin
Americana, en donde la confederacin del sur proclam en 1861 su voluntad
de separarse de los EE.UU. y fueron reconocidos como beligerantes por
Francia e Inglaterra.
LA NACIONALIDAD.
Concepto: Es el vnculo jurdico y poltico que une a un individuo con un

Estado determinado, en virtud del cual, la persona asume hacia el Estado

obligaciones de lealtad y fidelidad y el Estado se compromete a protegerla.
Tiene relevancia para el Derecho Internacional para diferentes efectos. En
principio, un Estado slo va a poder brindar amparo diplomtico a una
persona que tenga su nacionalidad, as ser una de las condiciones para la
admisibilidad del amparo diplomtico.
Los extranjeros que residen en un Estado deben recibir de l un trato que
no sea inferior a un standard mnimo. La infraccin de esto ser un acto
internacionalmente ilcito.

105

Un Estado va a poder sancionar a sus nacionales pero no los extranjeros

por hechos cometidos en otro Estado y que adems no sean delitos segn la
ley del pas en que se cometieron. Por ejemplo sera ilegal que un Estado
sancionara por bigamia a un extranjero si este hubiere contrado el 2
matrimonio en un pas que no considera como delito la bigamia.
Un Estado no va a poder negarse a admitir en su territorio a sus nacionales
que sean expulsados de otro pas.
Los tratados atribuyen, con frecuencia, relevancia a la nacionalidad de una
persona; es as como la Convencin de Viena dispone que los miembros del
personal diplomtico de la misin han de tener, en principio, la nacionalidad
del Estado acreditante.
ADQUISICIN DE LA NACIONALIDAD .
Todo Estado tiene competencia para dictar legislacin relativa a la
adquisicin de su nacionalidad, sin embargo, pese a ser una materia que
podramos incluir en el Dominio Reservado, puede darse el caso de que est
limitado por tratados en que el Estado es parte y, adems, por el Derecho
Internacional Comn.
Este principio est enunciado en el art. 1 de la Convencin sobre algunas
cuestiones relativas a Conflictos de Leyes sobre Nacionalidad de 1930, la cual
dice lo siguiente:

Corresponde a cada Estado determinar en su legislacin quienes son sus

nacionales; esta legislacin debe ser admitida por los dems Estados siempre
que ella este de acuerdo con las convenciones internacionales, la costumbre
internacional y los principios generales del Derecho reconocidos en materia
de nacionalidad.
Las legislaciones internas de cada Estado estableces distintas causales de
adquisicin de la nacionalidad :
1. Una de ellas es el nacimiento de una persona en el territorio del
Estado, ius solis
2. El nacimiento de una persona fuera del territorio de un Estado, pero
de padres que tengan al nacionalidad de ese Estado, ius sanguinis

106

3. La nacionalizacin, el matrimonio con un nacional, carta de

nacionalizacin, etc.
La constitucin en el captulo 2 y siguientes seala quienes son chilenos.
LA OPONIBILIDAD DE LA NACIONALIDAD.
Para que la nacionalidad atribuida por un Estado a una persona pueda ser
oponible a los dems, van a ser necesarias las siguientes condiciones:
1. Que se hayan cumplido las condiciones que estn establecidas por la ley
interna para su atribucin: consiste en la validez interna de la nacionalidad,
as por ejemplo: si se trata de una naturalizacin, debe haberse cumplido
todas las condiciones establecidas por la ley para que sea vlida (perodo de
residencia, dictacin de un decreto).
2. Que la atribucin de la nacionalidad no sea contraria a los tratados,
costumbre, principios generales del derecho en materia de nacionalidad:
exige que la atribucin de la nacionalidad no sea contraria a los tratados, a la
costumbre, ni al Derecho Internacional comn. Ya hemos visto que hay
tratados o convenciones que limitan la libertad del Estado para conferir su
nacionalidad, como las convenciones relativas a la nacionalidad de la mujer
casada.
La nacionalidad que ha sido conferida por un Estado en contravencin a su
propia ley o al Derecho Internacional va a ser inoponible a los dems Estados.

CASO DE NOTTENBOHM.
La Corte Internacional de Justicia sostuvo que para que un Estado pueda
prestar amparo diplomtico o judicial a una persona que tiene su
nacionalidad es necesario que dicha persona traduzca un vnculo real y
efectivo entre ese Estado y la persona.

107

El caso consiste en lo siguiente:

Este era un ciudadano alemn por nacimiento pero resida en Guatemala
desde 1905, en dicho pas tena su domicilio y adems la sede de sus
negocios, los que se desarrollaban en torno al comercio, a la banca y algunas
plantaciones. En 1939 Nottebohm va a viajar al Principado de Liechtenstein
donde vive su hermano mayor, un poco despus de su llegada estalla la
Segunda Guerra Mundial, l inmediatamente solicita la nacionalidad de dicho
principado y obtiene su naturalizacin.
De acuerdo con la ley alemana de la poca, Nottebohm pierde su
nacionalidad alemana. En 1940 tras su cambio de nacionalidad alemana la
cual le podra traer algunos inconvenientes, regresa a Guatemala y reinicia
sus actividades comerciales; al ao siguiente, el gobierno de Guatemala va a
declarar la guerra a Alemania; al ao siguiente en aplicacin de su legislacin
sobre extranjeros de pases enemigos va a proceder a arrestar y a expulsar a
Nottebohm y se incautan todas sus propiedades.
Tiempo despus como no obtuviere una reparacin por va diplomtica,
Liechtenstein recurre a la Corte Internacional de Justicia en contra de
Guatemala, pero para desgracia suya, la sentencia es adversa, por estimar la
corte que el amparo slo era procedente cuando la nacionalidad se traduce en
un vnculo real y efectivo entre el Estado que es reclamante y su nacional, y
que este vnculo no exista entre Nottebohm y el Principado.
As mismo no todos los alcances de esta sentencia son tan evidentes,
aunque est claro que la corte no declar nula para todos los efectos la
nacionalidad de Nottebohm, sino que slo estim que no poda servir de base
al amparo de su titular y que adems subsistan algunas otras dudas respecto
a la doctrina del vnculo real: la duda era si esta doctrina se aplicaba cuando
al nacionalidad haba sido adquirida por naturalizacin o tambin cuando
haba sido adquirida por otra causal. Ejemplo: nacimiento o matrimonio. La
sentencia no aclar estas dudas.
LA DOBLE NACIONALIDAD.

108

La diversidad de legislacin en la materia de nacionalidad puede ocasionar

casos de doble nacionalidad. Ejemplo: una persona nace en el Estado A que
acepta el ius soli y los padres son nacionales del Estado B que acepta el ius
sanguinuis, en conformidad con la legislacin del Estado A va a ser su
nacional por haber nacido en su territorio, pero segn la opinin de B esa
persona tendra su nacionalidad por nacer de padres que son sus nacionales.
Los tribunales internacionales pueden tener que decidir cul de las dos
nacionalidades que han sido regularmente adquiridas por una misma
persona debe prevalecer para un efecto determinado. La jurisprudencia se
inclina a preferir la Nacionalidad Efectiva para cuya determinacin atienden a
varios factores:
1. Residencia habitual del individuo.
2. Pas en el cual donde tenga el centro de sus actividades comerciales o
profesionales.
3. El Estado donde ejerce sus derechos polticos
4. Pas donde tenga sus vnculos familiares ms estrechos.
Distinta a la doble nacionalidad es la que resulta del acuerdo de 2 Estados
para permitir a sus nacionales la adquisicin voluntaria de la nacionalidad del
otro sin renunciar a su nacionalidad de origen. Por ejemplo: el convenio entre
Chile y Espaa de 1958.
PERDIDA DE LA NACIONALIDAD.
Corresponde tambin a la legislacin de cada Estado determinar cuales
son las causales de prdida de la nacionalidad, contempladas en las
legislaciones internas se encuentran:
1. Renuncia.
2. Naturalizacin en un pas extranjero.
3. Residencia prolongada en otro pas.
4. Privacin de ella en virtud de una sancin.
DERECHO DE EXPATRIACIN.

109

Dentro de eso se estudia el derecho de expatriacin, que es: derecho de

una persona que ha emigrado y que ha adquirido o est en vas de adquirir

una nueva nacionalidad y de renunciar a su nacionalidad de origen.

Los EE.UU. han insistido vigorosamente en el reconocimiento que se debe

dar a este derecho (lo reconocen en 1868 y Inglaterra en 1870); por su parte
la Convencin Americana de los DD.HH. de 1969 estipula en su art. 20 que a
nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a
cambiarla.
LOS APARTIDAS.

Todos los individuos que han perdido su nacionalidad sin haber

adquirido otra nueva. Este problema ha afectado, a veces, a amplios sectores
de la poblacin de un determinado Estado que, por razones raciales o
polticas, han sido privadas de la nacionalidad de dicho Estado. Ejemplo: una
legislacin dictada por el rgimen nazi del tercer Reich en Alemania priv de
la nacionalidad alemana a todas aquellas personas que no tuviesen sangre
aria.

La apatridia es una situacin anmala, ya que toda persona debera tener

una nacionalidad.
Para evitar esta situacin y palear sus efectos se celebraron convenciones
sobre la situacin de los aptridas, New York 1954 y la convencin sobre la
reduccin de la apatridia (1961).
LA NACIONALIDAD DE LOS BUQUES Y AERONAVES.
Ambos casos tambin tienen una nacionalidad, en el caso de los buques la
de su registro y en las aeronaves la de su matrcula.
LA PERSONA HUMANA EN EL DERECHO INTERNACIONAL.

110

En el Derecho Internacional se encuentran normas que estn destinadas a

beneficiar tanto a las personas naturales como jurdicas. As por ejemplo, el
Derecho Internacional Consuetudinario contiene normas que protegen, que
benefician a los extranjeros; estn los tratados relativos a la proteccin de las
minoras, a la represin de la esclavitud, tratados relativos a los derechos
humanos y a las condiciones de trabajo, todos stos estn destinados a
proteger a la persona humana en su calidad de seres humanos.
Sin embargo, el hecho de que los beneficiarios reales de estas reglas son
las personas no va a significar necesariamente que dichas reglas sean en
favor de tales personas, derechos que ellas puedan hacer valer por s mismas
en el plano internacional.
En esta materia, normalmente los individuos slo van a poder hacer valer,
por medio de su propio Estado, los derechos o intereses que los benefician; es
mediante el amparo diplomtico que el Estado va a proteger a sus nacionales
y que eleva a la categora de diferendo internacional la reclamacin que dicho
nacional tenga en contra de ese Estado. Por su naturaleza, el amparo
diplomtico slo protege a una persona respecto de un Estado extranjero, no
respecto de su propio Estado.
Existe un pronunciamiento. (Ver amparo diplomtico en indemnizacin de
daos) de la Corte Internacional de Justicia, que declar que existen ciertas
obligaciones de un Estado hacia la comunidad internacional en su conjunto,
las cuales por su misma naturaleza conciernen a todos los Estados. Como por
ejemplo, las que derivan de la proscripcin de los actos de agresin y
genocidio y adems de las reglas relativas a los derechos fundamentales de la
persona humana.
Segn la Corte, todos los Estados tienen inters jurdico en que los
derechos sean protegidos; este pronunciamiento permite pensar que en estos
casos un Estado va a poder manifestar su inters jurdico, presentando, para
estos efectos, una reclamacin internacional en contra del Estado agresor.
Excepcionalmente y de manera limitada, algunos tratados confieren
derecho a ciertas categoras de personas que reconocen a ellas capacidad

111

para hacer valer por s mismas estos derechos ante instancias

internacionales, an en contra de su propio Estado; algunos tratados
celebrados al trmino de la 1 Guerra Mundial, confieren a determinados
grupos de individuos el derecho a recurrir a tribunales arbitrales mixtos que
entonces se establecieron.
El derecho comunitario europeo ofrece tambin algunos casos de acceso
de particulares a instancias supranacionales. En todos estos casos se dice que
los individuos o personas estn investidos, para efectos limitados, de
personalidad internacional en virtud del tratado respectivo.
El Derecho Internacional contemporneo trata de brindar proteccin a la
persona humana, existe una tendencia hacia la humanizacin del Derecho
Internacional; sta se inicia al trmino de la 1 Guerra Mundial y se traduce
en la celebracin de tratados multilaterales relativos a la supresin de la
esclavitud, a la proteccin del trabajo humano, a la realizacin de la justicia
social, a la proteccin de minoras tnicas o religiosas, eliminacin e
discriminacin racial, proteccin e los refugiados, a la discriminacin racial,
etc.
Estos tratados y convenciones establecen a veces una organizacin
internacional para el mejor cumplimiento de sus objetivos.
El caso ms tpico es la Organizacin Internacional del Trabajo, O.I.T., con
sede en Ginebra y su finalidad es mejorar las condiciones de trabajo y elevar
el nivel de vida de los pases.
En su afn de proteger a la persona humana, el Derecho Internacional
contemporneo a condenado crmenes internacionales como el genocidio u
otros en contra de la humanidad, estableciendo la responsabilidad personal
de los individuos que los realizan.
SITUACION DE LOS EXTRANJEROS EN EL DERECHO INTERNACIONAL.
Los individuos que estn en calidad de extranjeros en un Estado, ingresan
a este territorio y quedan sujetos en principio a lo que se conoce como

112

comunidad de fortuna en relacin a la poblacin local y en consecuencia no

pueden exigir un mejor trato que el que dicho Estado brinda a sus propios
nacionales.
Sin embargo, el Estado de residencia va a estar obligado a otorgar a los
extranjeros un trato que no sea inferior a un standard mnimo internacional.
Esta calificacin no nos entrega parmetros precisos, la mayora de los
autores creen que debiera incluir aquello considerado como los derechos
fundamentales y bsicos, en el caso de Chile amparados en el art. 19 de la
Constitucin. Estos no slo dicen relacin con la persona natural sino tambin
con los bienes que pudiera tener un extranjero. Tambin un Estado puede
incurrir en responsabilidad internacional si comete un acto
internacionalmente ilcito.
Por otro lado, el Estado no va a infringir el standard mnimo internacional
en la persona o bienes que tenga un extranjero que pudiere cometer un acto
calificado internacionalmente de ilcito.
Por otra parte, el Estado del cual dicha persona es nacional, va poder
prestarle la figura del amparo diplomtico.
Frente a esta doctrina expuesta algunos gobiernos han decidido hablar de
la doctrina conocida como trato nacional, en la que el extranjero no puede
exigir un mejor trato que el que se le da a los nacionales. Este principio es
vlido slo si el trato nacional no est ubicado bajo el standard mnimo
internacional.
Sin embargo si esto as ocurriere, la doctrina del trato nacional sera
considerada como vejatoria y el Estado local que est sometiendo a sus
nacionales a un trato arbitrario, va a poder por parte de los otros Estados, ser
sometido a responsabilidad internacional. En otras palabras, los dems
Estados no van a estar obligados a aceptar que sus nacionales corran igual
suerte que los nacionales del Estado infractor.
El Derecho Internacional permite a los Estados imponer ciertas
prohibiciones y restricciones a los extranjeros. Ejemplo, la prohibicin de
ejercer ciertas profesiones o actividades o en relacin de la adquisicin de
bienes inmuebles o la prohibicin de pescar en mar territorial o cabotaje. No
est obligado a hacer el servicio nacional en el estado de residencia. Por otro

113

lado, no tienen derechos polticos ni pueden exigir que se les admita a cargos
pblicos.
DAOS A EXTRANJEROS EN CASO DE GUERRA CIVIL, REVOLUCION O
DESORDEN INTERNO.
Un Estado no va a ser considerado como responsable por los daos que se
causen a los extranjeros como consecuencia de los daos militares realizados
tanto por el gobierno legtimo o por los revolucionarios. En estos casos el
extranjero va a estar sujeto a la comunidad de fortuna.
Sin embargo, es posible que con ocasin de las situaciones mencionadas, el
extranjero sufra daos derivados de actos que no son parte de las
operaciones militares, como saqueos o incendios; si estos actos son
realizados por las autoridades o agentes gubernamentales, el principio
general es que el Estado es responsable.
Pero si son realizados por insurgentes o fuerzas revolucionarias el
principio va a ser que el Estado no es responsable excepto en 2 casos:
- Si el gobierno de dicho Estado no emple la debida diligencia para
evitar los daos.
- Si los revolucionarios logran establecerse como gobierno de dicho
Estado.
EXPULSIN.
Un Estado va a poder expulsar o deportar de su territorio a todo
extranjero cuya presencia se juzgue indeseable. Esta expulsin debe hacerse
en forma humanitaria y solo despus de que el extranjero haya hecho uso sin
xito de los recursos que le franquea a la ley local, para impugnar la decisin
de expulsin o deportacin o desde que hayan transcurrido todos los plazos
legales para interponer tales recursos sin haberlo hecho.
Son contrarios al Derecho Internacional las deportaciones o expulsiones
colectivas de extranjeros. Y tampoco un Estado va a poder expulsar o

114

deportar a un extranjero a un pas en que corre peligro su vida o su libertad

(razones polticas, sociales, raza, religin, etc.).

EXPROPIACIN O NACONALIZACIN DE LOS BIENES DEL EXTRANJERO.

Generalmente durante perodos revolucionarios que estn destinados a
cambiar la estructura social y econmica de un Estado, algunos de ellos
proceden a la expropiacin de compaas que son extranjeras o proceden a
transferir al Estado o a sus entidades pblicas, todas las actividades
determinadas de un sector de la economa (bancos, compaas elctricas,
empresas de aguas, compaas mineras, etc.) que hasta entonces eran de
dominio privado.
El Derecho Internacional General reconoce a todo Estado el derecho de
expropiar o nacionalizar propiedades extranjeras situadas en su territorio.
Lo que se discute es el problema de la eventual indemnizacin. Es ac en
donde los Estado han hecho cuantiosas inversiones en el extranjero. Estiman
que el Derecho Internacional contiene dos reglas relativas a la expropiacin:
1) Esta debe ser hecha por razones de utilidad pblica. En
consecuencia, no tienen este carcter aquellas expropiaciones
cuando se trata de un determinado Estado.
2) Esta debe ir siempre acompaada del pago de una pronta,
adecuada y eficaz indemnizacin.
DERECHOS HUMANOS.
La proteccin universal de los Derechos Humanos se va a iniciar despus
de la segunda Guerra Mundial y especficamente con la Carta de Naciones
Unidas, el art. 55 dispone que las Naciones Unidas promovern el respeto
universal de los Derechos Humanos de todos, sin hacer distincin por
motivos de raza idioma o religin y la efectividad de tales derechos y

115

libertades. Para este efecto, tanto la Asamblea General como el Consejo

Econmico y Social van a poder hacer estudios y formular recomendaciones.

Artculo 55: Con el propsito de crear las condiciones de estabilidad y

bienestar necesarias para las relaciones pacficas y amistosas entre las
naciones, basadas en el respeto al principio de la igualdad de derechos y al de
la libre determinacin de los pueblos, la Organizacin promover:
a. niveles de vida ms elevados, trabajo permanente para todos, y condiciones
de progreso y desarrollo econmico y social;
b. La solucin de problemas internacionales de carcter econmico, social y
sanitario, y de otros problemas conexos; y la cooperacin internacional en el
orden cultural y educativo; y
c. el respeto universal a los derechos humanos y a las libertades
fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo,
idioma o religin, y la efectividad de tales derechos y libertades.
Por otra parte, el empleo que hace el art. 56, el cual establece que todos los
miembros de la organizacin se comprometen a tomar medidas conjunta o
separadamente para la realizacin de los propsitos del art. 55.

Artculo 56: Todos los Miembros se comprometen a tomar medidas conjunta

o separadamente, en cooperacin con la Organizacin, para la realizacin de
los propsitos consignados en el Artculo 55.
Un ao despus de que la Carta fuese firmada (1946), se establecieron
comisiones de Derechos Humanos encargadas de realizar estudios y textos
acerca de Derechos Humanos. Esta comisin, slo estaba limitada a dar el
traslado correspondiente de la respectiva denuncia al Estado respectivo en
caso de violaciones graves y persistentes.
La comisin podra llegar a establecer una investigacin y recomendar por
esta va algn uso o accin al Consejo Econmico y Social (ECOSOC).
HITOS IMPORTANTES.
1) Declaracin universal de Derechos Humanos: Fue aprobada el 10 de
diciembre de 1948 por la Asamblea General de Naciones Unidas. Proclama el

116

derecho a la vida, a la libertad, seguridad de la persona, prohibicin de la

esclavitud, el derecho de la persona acusada de delitos a que se presuma su
inocencia mientras no se pruebe legalmente su culpabilidad.
Est declaracin no tiene la fuerza obligatoria de un tratado internacional,
ella segn su propio texto constituye solo un ideal comn por el que todos los
pueblos y naciones deben esforzarse. Y de alguna manera a travs de los aos
a cobrado influencia tanto dentro de Naciones Unidas como de sus Estado
miembros.
2) Convencin europea para la proteccin de Derechos Humanos y libertades
fundamentales: Entre los pases europeos existe una diversidad cultural e
ideolgica, lo que facilita llegar a acuerdos. Es as como en 1950 el Consejo de
Europa de lo que era la Comunidad Econmica Europea (hoy Unin Europea)
procedi a elaborar una Convencin europea para la proteccin de las
Derechos Humanos y libertades fundamentales. Posteriormente, 3 aos
despus se aprobaron distintos protocolos complementarios a ella.
3) Pactos sobre Derechos Humanos: En el ao 1966 despus de 12 aos de
deliberaciones, las Naciones Unidas terminaron la elaboracin de 2 pactos
destinados a convertir los principios de la Declaracin de Derechos Humanos
en detalladas normas de carcter contractual.
- Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos.
- Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
Existe junto a stos, un protocolo opcional que permite la presentacin
e reclamaciones individuales.
4) Convencin Americana sobre Derechos Humanos: Conocida como Pacto de
San Jos de Costa Rica.
Fue suscrita en 1969 (y promulgada por el Decreto supremo n 873 del
Ministerio de Relaciones Exteriores de 1990). En ella los Estados americanos
contratantes se comprometen a respetar los derechos civiles y polticos que
proceden a detallar en forma acuciosa y as mismo a adoptar medidas para
lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos econmicos,
sociales y culturales.

117

En esta materia, son 2 los rganos competentes para conocer de los

asuntos relacionados con el cumplimiento de la convencin; uno es la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de
Derechos Humanos.
TERRITORIO DEL ESTADO.
Los espacios en el Derecho Internacional, llmese, tierra y el espacio que la
rodea comprende regiones que son de naturaleza diversa.
La ms comn para nosotros es la tierra, pero tambin existe el espacio
acutico (agua), el espacio areo, el espacio ultraterrestre. Tambin se hace
una diferenciacin respecto de los fondos marinos.
Estos espacios o regiones pueden encontrarse en una de estas 3
situaciones:
- Res Nullius: Son territorios nullius aquellos que an cuando son
susceptibles de apropiacinno han sido adquiridos an por ningn Estado.
- Res Comunis: o espacios comunes, son aquellas regiones que pueden ser
apropiadas por un Estado y que el Derecho Internacional entrega el uso
comn de todas las naciones. Son ejemplos de esta situacin el alta mar, los
fondos marinos y ocenicos fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional, el
espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes.
La ltima categora de regiones comprende aquellas que cualquiera sea su
naturaleza fsica se encuentra bajo la soberana de un Estado.
En su conjunto estos requisitos constituyen el territorio del Estado en
sentido amplio.
Esta expresin (territorio de Estado) tiene en el Derecho Internacional un
sentido amplio, toda vez que ello no comprende slo la tierra firme, sino que
tambin extensiones de otra naturaleza fsica.
El territorio comprende:

118

a) Territorio firme y subsuelo.

b) Aguas interiores (y dentro de estas: mares cerrados, bahas, ros, canales,
etc) tambin el lecho (que es el fondo de ellas) y su subsuelo.
c) Mar territorial y su lecho (fondo) y el subsuelo.
d) Plataforma continental, pero esta ultima solo para los efectos de
exploracin y explotacin de recursos naturales (vivos y no vivos, que son
los minerales).
e) Zona contigua y zona econmica exclusiva.
f) Espacio areo que cubre la tierra firme, las aguas interiores y mar
territorial.
La tierra firme y su subsuelo constituyen el llamado dominio terrestre del
Estado.
Las aguas interiores y el mar territorial con sus respectivos lechos y
subsuelos forman el dominio martimo.
El espacio areo constituye el dominio areo del Estado.
Los dominios martimos y areos del Estado son dependientes de su
dominio terrestre, es as como el Estado que adquiere un dominio terrestre,
lo adquiere ipso iure con todos sus dominios, en consecuencia la cesin de un
territorio va a comprender tambin la de su respectivo mar territorial.
Por otra parte un Estado no podr ceder el espacio areo y las aguas
separadamente de la tierra firme que la accede. Excepcin: el Estrecho de
Magallanes.
SOBERANA TERRITORIAL.
El estudio de los derechos que tiene un Estado sobre su territorio, ha sido
oscurecido, tanto por las nociones patrimoniales histricas que han ido
dejando su huella en la lingstica, en el bagaje conceptual del Derecho
Internacional, como tambin por la variedad de terminologa y confusin
semntica reinante en este tema.
Cul es la naturaleza y contenido de el o de los derechos que va a tener el
Estado sobre su territorio?

119

En general, podemos decir que todo Estado va a tener sobre su territorio

un derecho interno que se conoce como soberana territorial.
Normalmente la soberana territorial confiere a su titular dos importantes
derechos:
- El dominio internacional: Consiste en la pertenencia de un territorio a un
Estado determinado y de alguna manera reviste analoga con el concepto de
propiedad privada del derecho civil.
En ejercicio de este derecho, un Estado puede utilizar su territorio,
aprovechar sus recursos naturales, impedir que otros Estados lo usen y an
transferir el territorio a otro Estado. (* Chile no le puede ceder a Bolivia sin la
autorizacin del Per. *)
- La supremaca territorial o competencia: Consiste en el ejercicio de la
autoridad o poder pblico que tiene el Estado sobre todas las personas
presentes en su territorio, sobre los bienes que estn en l situados y sobre
los hechos que en l ocurran.
En virtud de esta facultad, un Estado ejerce sus actividades estatales
dentro del marco de su territorio, es as como legisla, administra justicia,
realiza actos administrativos y coercitivos.
Esta competencia o supremaca territorial se caracteriza por su plenitud y
exclusividad.
- Es plena, pues comprende todos los actos jurdicos y actos
materiales inherentes al poder pblico del Estado.
- Es exclusiva, porque slo ella va a poder ejercer su autoridad o
poder pblico con exclusin de los dems Estados.
En consecuencia, siendo en principio la competencia territorial plena y
exclusiva, toda manifestacin de autoridad que es ejercida por un Estado,
dentro de lo que es su territorio, se va a presumir de legtima, es decir, y
concordando con la igualdad todo Estado debe ejercer su competencia
territorial respetando la obligacin que le impone los tratados en que el
Estado fuere parte y que le impone el Derecho Internacional comn. Sin
embargo, estas obligaciones no se presumen.

120

 LA DELIMITACION DEL TERRITORIO.

El territorio del Estado se encuentra delimitado (separado) del territorio
de otro Estado por una lnea conocida como frontera.
Por su parte, la Corte Internacional de Justicia ha sealado que no existe en
esta materia, una regla, segn la cual, la frontera terrestre de un Estado deban
estar completamente definidas y es frecuente que en ciertos lugares y
durante largos periodos no lo estn (Campos de Hielo).
Sin embargo, una delimitacin completa es muy recomendable, toda vez
que las fronteras constituyen el mbito y el lmite del poder estatal.
La delimitacin consiste en fijar en la lnea de la frontera, el lmite del
territorio del Estado y ella debe ser distinguida de la demarcacin puesto que
esta ltima es una operacin tcnica que materializa en el territorio los
trminos de una delimitacin.
La delimitacin puede ser:
- Convencional: es la que hacen los Estados vecinos por medio de un tratado.
- Arbitral: un rbitro la fija.
- Judicial.
La demarcacin consiste en establecer un terreno, mediante signos
visibles, el curso de la lnea de frontera. Para estos efectos se utilizan postes y
principalmente, como en el caso chileno, hitos u otras seales que indiquen
claramente donde esta un lmite.
Para demarcar una frontera y densificar (poner ms) los hitos que la van a
hacer visible se establecen generalmente entre los Estados comisiones
demarcadoras.
La demarcacin a veces suele ser una tarea difcil debido a las dificultades
de acceso al terreno, o a la falta de precisin en la descripcin en la lnea de la

121

frontera o a la inexactitud de las cartas geogrficas en la que la lnea aparece

trazada.
LIMITACIONES DE LA SOBERANA TERRITORIAL RELATIVAS A LAS
PARTES DEL TERRITORIO.
Un Estado podra llegar a obligarse por medio de un tratado a abstenerse
de realizar ciertos actos de soberana en determinadas partes de su territorio
que en l tuvieran lugar.
As por ejemplo, un Estado podr contraer la obligacin de no ceder a otro
Estado una determinada provincia o regin o a no introducir ni mantener
fuerzas militares en determinada parte de su territorio. Ejemplo de ello lo
encontramos en el caso de Chile:
- En el Tratado de Lmites de Chile con Argentina de 1881, en el art.
5, es el caso del Estrecho de Magallanes, ste quedaba neutralizado
a perpetuidad y esto era para asegurar la libertad de navegacin y
neutralidad, no se construirn fortificacin ni defensas militares que
pudieran contrariar ese propsito. (Tambin en el caso Suizo y
Asturias).
- En el Tratado entre Chile y Per de 1929 en el que el art. 1 del
protocolo complementario a este tratado se seala que los gobiernos
de Chile y del Per no podr sin previo acuerdo entre ellos ceder a
una tercera potencia la totalidad o parte de los territorios de Arica y
Tacna.
TIPOS DE LIMITACIN.
1-. Arrendamiento de territorio: Por medio de este, un Estado confiere a otro
Estado por un tiempo determinado, el derecho de ejercer poderes soberanos
sobre un territorio que forma parte del primer Estado.
Ejemplo de esto es en el siglo XIX China arrend parte de su territorio a
Francia, Portugal y Gran Bretaa. Otro ejemplo es que Estados Unidos tom

122

en arrendamiento distintas zonas territoriales en el extranjero para

establecer bases militares (Filipinas, Guatemala, Terranova y Bermudas).
2-. Cesin de administracin: Por medio de la cesin de administracin un
Estado conserva el dominio que tiene sobre un territorio y concede a otro
Estado, a perpetuidad, la supremaca territorial sobre dicho territorio.
El caso tpico de cesin de administracin, es el Canal de Panam. En
virtud de un tratado del ao 1903 en que la Repblica de Panam cedi a
Estados Unidos, a perpetuidad el uso, ocupacin y control de una zona de su
territorio de 10 millas de ancho que tena por objeto la construccin y
funcionamiento de un canal interocenico. Se puso trmino mediante un
tratado de ambos pases llamado Carter-Torrijo.
3-. Servidumbre: Este trmino ha sido utilizado por la doctrina con
significados diversos e imprecisos.
Algunos autores la entienden como aquellas obligaciones que afectan al
territorio o parte del territorio de un Estado.
Otros autores restringiendo la nocin, se refieren a servidumbre como
aquellos gravmenes de carcter real que gravan el territorio de un Estado en
beneficio de otro Estado, de manera tal que el gravamen va subsistir a pesar
de los cambios de soberana que pudieran ocurrir en cualquiera de los dos
territorios, ya sea el dominante o el sirviente.
Esta nocin de servidumbre fue utilizada por el Tratado de Lima entre
Chile y Per de 1929. El tratado dispone a este respecto que Chile va a
constituir una servidumbre en la parte en que los canales Uchusuma y Mauri
que atraviesan sus territorios, el ms amplios derecho de servidumbre a favor
del Per. Tal servidumbre comprende un derecho de ampliar los canales,
modificar su curso y recoger toda las aguas captables en territorio chileno.
LA ADQUISICIN DE TERRITORIO.
Los principios que tiene el Derecho Internacional relativos a esta materia,
se formaron en la poca de las monarquas absolutas, cuando prevalecan las
concepciones monrquicas y patrimoniales del Estado. Segn estas

123

concepciones, el territorio del Estado era propiedad del prncipe, el cual

poda disponer de ste por medio de una herencia, poda hacer pactos de
carcter familiar o simplemente a travs de una venta.
Esta circunstancia, as como la analoga que exista entre la soberana
territorial y la propiedad privada explican que los principios en materia de
adquisicin de territorio fueron elaborados tomando como base los modos de
adquirir el dominio del Derecho Romano.
La analoga que se haca referencia, entre soberana territorial y
propiedad privada, dista en todo caso de ser verdad. La adquisicin de un
territorio va a traer consigo el Derecho de ejercer autoridad estatal sobre el
territorio y esta ocasiona problemas que no van a poder ser resueltos
mediante una simple analoga con el Derecho privado.
La teora tradicional de los modos de adquirir el territorio que tiene un
origen privatista es en, consecuencia, defectuosa e insuficiente para explicar
todos los ttulos al territorio que son administrados conforme al Derecho
Internacional Pblico.
Incluso hay autores que dudan en incluir determinados modos de adquirir
en una categora o modo tradicional. Por ejemplo: el caso de la ocupacin y
prescripcin, porque sus caractersticas y lineamientos no estn claramente
delimitados. Se impone pues, una revaloracin de lo que es la doctrina
tradicional.
Los modos de adquirir el territorio reconocidos por el Derecho Internacional
son:
1.
2.
3.
4.
5.

Ocupacin.
Accesin.
Cesin.
Adjudicacin.
Prescripcin.

1. La Ocupacin: es la adquisicin de un territorio res nullius, o sea,

territorios que no pertenecen a nadie.

124

No debe confundirse un territorio nullius con uno deshabitado, es as

como una isla rocosa puede pertenecer a un Estado y no tener habitantes,
as mismo una isla puede estar habitada por una tribu sin organizacin de
carcter estatal y no haber sido apropiada por un Estado.
En la actualidad tiene escasa o nula importancia, ya que prcticamente no
existen territorios nullius. Sin embargo, su importancia es relativa a sus
principios, toda vez que sirven para decidir litigios relativos a ocupacin
que se realizaron en el pasado.
Cundo existe ocupacin?
El territorio se considera que est ocupado cuando es puesto bajo el
control efectivo de un determinado Estado. En consecuencia, un requisito
esencial de la ocupacin es que sta haya sido efectiva.
Durante la poca de los grandes descubrimientos geogrficos, las
potencias martimas de Inglaterra, Holanda, Espaa, Francia, reclamaron
soberana en tierras que eran descubiertas por sus navegantes, seguidas
de una ocupacin simblica. Ejemplo: como levantar un acta o coloca una
bandera.3
Desde mediados del siglo XVIII (1750 en adelante), el Derecho
Internacional exige que la ocupacin sea efectiva, es decir, que el Estado
ocupante tome posesin del territorio con el nimo de soberano y adems,
establezca all una administracin local y que sta sea suficiente para
asegurar el ejercicio de su autoridad.
El grado de efectividad depende de la naturaleza del territorio, como una
isla deshabitada o el polo, se disminuye en forma considerable.
Por otra parte, el mero descubrimiento geogrfico slo otorga al Estado
descubridor un ttulo de carcter provisional para ocupar el territorio con
preferencia a otro Estado, pero ello dentro de un plazo razonable.

Todos los territorios descubiertos por las Potencias Martimas son ocupacin y Chile tiene el caso de Isla de Pascua.

125

Es importante que el Estado que adquiri un territorio por ocupacin

debe mantener su ttulo mediante el ejercicio de la soberana efectiva y
permanente sobre el territorio. En consecuencia, un Estado podra llegar a
perder el mismo simplemente por su inactividad, particularmente si otro
Estado despliega soberana sobre dicho territorio en el periodo de
inactividad del primero.
Finalmente en un acta de la conferencia celebrada en Berln en materia
de adquisicin de territorios de 1865 se establece la necesidad de notificar
la ocupacin, refirindose principalmente a las ocupaciones que se
realizaban en aquella poca en frica.
2. La Accesin: es el aumento, por medios naturales o artificiales, del
territorio de un Estado. Esto sucede cuando los mares se retiran o
producto de una erosin volcnica se forman nuevas islas en el mar
territorial. Este modo es de escasa importancia. Ejemplo: el caso del canal
Beagle, la accesin de la isla por parte de Argentina.
3. La Cesin: consiste en la transferencia de un territorio que realiza un
Estado a otro en virtud de un tratado. Ella se puede hacer bajo la forma de
venta, permuta, cesin gratuita, indemnizacin por guerra. Ejemplo: el
caso de Alaska, que fue cedida por Rusia a los EE.UU. en 1867. As mismo y
despus de la guerra entre EE.UU. y Espaa, ste cedi lo que hoy es la
pennsula de Florida en 1819 y Puerto Rico en 1898.
El Derecho Internacional General no subordina la validez de la cesin
del territorio a una decisin afirmativa de los habitantes del mismo. Sin
embargo, los Estados involucrados podran acordar o convenir en un
tratado que se consulte a los habitantes del territorio sobre si aceptan o
rechazan la cesin. Esta consulta se denomina plebiscito. Ejemplo de esto
es que se discute hoy por el gobierno ingls y el espaol, si al primero le
compete la soberana del Pen de Gibraltar, por su parte, los habitantes
de Gibraltar a travs de su gobierno, estn enunciando que van a anticipar
ese plebiscito y que van a rechazar esa cesin.

126

4. La Adjudicacin: este modo de adquirir consiste en la atribucin de un

territorio a un Estado por sentencia de un tribunal Internacional o de un
rgano internacional que tenga poder de decisin para ello.
La adjudicacin puede ser: declarativa o constitutiva.
- Es declarativa si tan slo se limita a reconocer el ttulo preexistente de
un Estado sobre determinado territorio.
- Es constitutiva si el tribunal u rgano autorizado por las partes que
reclaman el territorio atribuye a ste a una de las partes sobre la base
de la Equidad o de otro criterio que no sea estrictamente jurdico.
En consecuencia, la adjudicacin declarativa no va a considerar como
un modo de adquirir el territorio. Sin embargo, otorga al Estado favorecido
un ttulo adicional e indisputado sobre el territorio que ha sido objeto del
litigio.
Por su parte, la adjudicacin constitutiva lo que hace es que le atribuye
el territorio y as va a constituir un modo de adquirir el dominio.
5. La Prescripcin: en esta materia discuten los autores si el Derecho
Internacional admite a la prescripcin como modo de adquirir. Sin
embargo, el Derecho Internacional reconoce una institucin fundada en
este mismo principio, contemplado en la prescripcin del Derecho civil y
que presenta analogas con la prescripcin del Derecho Internacional.
Siguiendo a la mayor parte de los autores no se entra en discusin y le
llamaremos prescripcin, sin perjuicio de que presenta diferencias con la
prescripcin del Derecho Civil.
La prescripcin supone el ejercicio de una soberana continua, pacfica y
durante un tiempo suficiente sobre un territorio. La prescripcin va a poder
invocarse frente a 2 situaciones principales:

1 caso: de las Reclamaciones Histricas: es aquella en que 2 o ms

Estados van a pretender soberana sobre un mismo territorio, pero

127

ninguno de ellos va a poder probar el origen de sus derechos que dice

tener, los cuales se pierden en el tiempo.
Ambos estn de acuerdo que el territorio pertenece exclusivamente a uno
de ellos, pero discuten y se disputan a cual de ellos pertenece.
En este caso se va a aplicar el Principio en materia civil, es decir, que el
poseedor se reputar dueo y as, un tribunal Internacional va a adjudicar
el territorio en disputa al Estado poseedor, o sea, al que ejerci sobre el
territorio una soberana continua, pacfica y durante un tiempo suficiente.
Si ninguno pudiere probar esta posesin y sin embargo cada uno de ellos
ha realizado sobre el territorio actos que en su conjunto no bastan por si
mismos para fundamentar el ttulo, el tribunal proceder a pesar el valor
de los actos de cada uno de los Estados, va a comparar el valor relativo y
va adjudicar el territorio en disputa al litigante que ha fundamentado una
mejor reclamacin.

2 caso: de la Prescripcin Adversa: permite a un Estado adquirir un

territorio que ya pertenece a otro Estado mediante el ejercicio continuo y
pacfico de soberana sobre dicho territorio.

En este caso existe un doble proceso:

El primer proceso consiste en el ejercicio de soberana sobre un territorio
ajeno y segundo, esta la inaccin paralela del soberano actual del
territorio, que lo pierde por abandono o su omisin en mantener su
derecho que es legtimo.
Es esta falta de reaccin del soberano actual consistente en la tolerancia de
carcter permanente o aceptacin de soberana ajena la que determina la
prescripcin.
En virtud de la prescripcin, un Estado va a poder probar su ttulo de
dominio o sus derechos sobre determinados territorios, sin necesidad de
tener que rastrear su ttulo originario que le ha servido para adquirir el
dominio sobre dicho territorio, slo le basta al Estado que adquiere por
prescripcin probar que ha desplegado una soberana continua y pacfica
durante un tiempo prolongado sobre el territorio que reclama como suyo.

128

Qu actos van a servir a un Estado para probar la prescripcin?

Los actos de soberana de autoridad como :
- Legislacin.
- Administracin de justicia.
- Actos del registro civil.
- Acciones policiales.
- Percepcin de impuestos.
Los actos que no son realizados con este carcter de soberana como los
trabajos hidrogrficos, exploraciones marinas no bastan por si mismos
para fundar un ttulo de prescripcin.
Finalmente, en esta materia, el Derecho Internacional no ha establecido
plazo determinado para adquirir soberana por medio de prescripcin,
bastar el doble proceso de actividad de un Estado y de tolerancia por
parte de otro, consolide la situacin.
La prescripcin est inspirada en el deseo de no alterar un orden de
cosas que parecen consolidados; ella representa una concesin hecha por
la ley a una situacin de hecho en nombre de la estabilidad y de la paz
social.
PROHIBICION DE ADQUIRIR TERRITORIOS POR MEDIO DE LA FUERZA.
Hasta hace pocos aos la doctrina admita la adquisicin de territorios
mediante la amenaza o el uso de la fuerza, esta actitud era lgica ya que
entonces el Derecho Internacional no prohiba el uso de la fuerza en las
relaciones internacionales.
Las limitaciones impuestas por la I Guerra Mundial, por el pacto de la
Sociedad de las Naciones y el Pacto de Briand-Kellogg o tambin conocido
como el Pacto de Pars y, oficialmente, como el Tratado para la Renuncia a la
Guerra de 1928 no fueron suficientes y derivaron la II Guerra Mundial.
Pacto de Briand-Kellogg.
Acuerdo multilateral firmado en Pars por quince naciones el 27 de agosto
de 1928 y ratificado por casi todos los pases posteriormente. Este documento

129

fue promovido y elaborado por el secretario de Estado para Asuntos

Exteriores de Estados Unidos, Frank B. Kellogg, y por el ministro de Asuntos
Exteriores francs Aristide Briand. Kellogg fue galardonado en 1929 con el
Premio Nobel de la Paz.
El pacto Briand-Kellogg tiene su origen en las conferencias
internacionales antibelicistas y de desarme que se celebraron en la dcada de
los aos veinte ante la situacin planteada despus de la I Guerra Mundial.
Briand propuso en 1927 eliminar la posibilidad de un conflicto armado entre
Estados Unidos y Francia. Kellogg expres el deseo Estadounidense de
plasmar esta propuesta en un acuerdo general que vinculara a todas las
potencias mundiales. En las negociaciones que siguieron se decidi que el
pacto obligara a todas las naciones signatarias a renunciar a la guerra como
un instrumento de su poltica nacional y a solventar los conflictos
internacionales por medios pacficos.
Sin embargo, este acuerdo no sirvi para cumplir los objetivos previstos:
no consigui evitar las agresiones que ocurrieron en la dcada de los aos
treinta por ejemplo, la invasin de Manchuria por parte de Japn (1931) y la
guerra entre Etiopa (Abisinia) e Italia (1935) y qued totalmente
desacreditado cuando estall la II Guerra Mundial. No obstante, desde el punto
de vista del Derecho Internacional, este tratado represent un paso
importante en la formacin del nuevo concepto de la guerra del siglo XX,
considerada ahora como un acto ilegal cometido por un pas agresor sobre
otro. Esta nueva definicin contrasta con la anterior concepcin, en la que los
conflictos blicos se entendan como actos legtimos emprendidos por los
Estados y en los que no deban intervenir las naciones neutrales.
La prohibicin casi absoluta de la amenaza o uso de la fuerza contenida en
la carta de Naciones Unidas fueron limitando y excluyendo la adquisicin de
territorios por la fuerza. (1945).
El Derecho Internacional contemporneo no admite la conquista ni la
validez legal de adquisiciones hechas como resultado de la amenaza o uso de
la fuerza, incluso ante un tratado de cesin obtenido de esta forma.
LA DOCTRINA DE LA PROXIMIDAD GEOGRAFICA

130

Segn sta, la soberana territorial regularmente establecida sobre un

territorio se va a extender tambin a los territorios e islas geogrficamente
prximos a l.
Sin embargo, en los ltimos aos, la Corte Internacional de Justicia declar
que no poda aceptar como nico fundamento, al menos en materia de
adquisicin, que la mera proximidad geogrfica confiriere por s sola, un
ttulo al territorio terrestre.
Por otro lado y considerando esta mera proximidad geogrfica, no confiere
ttulo al territorio terrestre, puede ser un ndice o una presuncin de tal ttulo
que unida a otros factores puede contribuir a formar la soberana que tiene
un Estado sobre un territorio vecino. (existe la teora relativa a los polos).En
1959 se reuni en Washington una conferencia Antrtica.
LA ANTARTIDA.
Esta conferencia no pretendi llegar a un acuerdo sobre lo que eran las
delimitaciones de territorios en la Antrtica, sino tan slo adoptar un tratado
para establecer un rgimen de convivencia en l.
Las principales disposiciones de este tratado son:
1. La Antrtida se usar exclusivamente para fines pacficos, se prohbe entre
otras, toda medida de carcter militar, como establecimiento de bases
militares o realizacin de maniobras militares
2. Queda prohibido toda explosin nuclear en la Antrtica, as como la
eliminacin en ella de desechos radioactivos.
3. Las partes contratantes acuerdan intercambiar informacin sobre
proyectos y resultados cientficos y tambin proceder al intercambio de
personal cientfico, se acuerda tambin un sistema de inspeccin obligatorio.

131

4. Los representantes de las partes contratantes se comprometen a reunirse

peridicamente en reuniones consultivas con el objeto de intercambiar
observaciones, consultarse y recomendarse.
5. Ninguna disposicin del tratado se interpretar como la renuncia por
cualquiera de las partes a sus derechos de soberana territorial o de
reclamacin en la Antrtida.
6. Ningn acto o actividad que se lleve a efecto mientras el tratado se
encuentre en vigencia constituir un fundamento para hacer valer, apoyar o
negar una determinada reclamacin de soberana territorial en la Antrtida,
as como tampoco para crear derechos de soberana territorial.
As mismo se concluy que no se haran nuevas reclamaciones de
soberana territorial en la Antrtida si se ampliarn las anteriores durante la
vigencia del tratado. Mientras tanto se est fijando con xito el rgimen de
colaboracin internacional establecido por el tratado antrtico.
En consecuencia, por el momento las reclamaciones de soberana en la
Antrtida estn congeladas. En la parte reclamada por los chilenos existe un
conflicto de intereses entre Argentina y Gran Bretaa.
LA ANTARTIDA CHILENA.
La Repblica de Chile reclama soberana en la Antrtida, dentro del sector
antrtico constituidos por los meridianos 53 y 90 de longitud oeste de
Greenwich. Los autores chilenos en esta materia (Zegers, Llanos y Benadava),
invocan diversos ttulos para fundamentar la soberana chilena en ese sector:
Ttulos espaoles: Que atribuan a Chile durante la dominacin
espaola, tierras y mares australes y tambin tierras y mares
antrticos.
Tratado anglo-espaol de los siglos XVII y XVIII: Celebrado entre
ambos pases en el cual se establecen ciertas actuaciones de las

132

autoridades espaolas en Chile, en los cuales existan referencias a

estas regiones.
En 1906 el gobierno de Chile otorg una concesin a los seores
Fabry y Toro en las islas Shetland y tierras que estaban situadas ms
al sur, autoriz la existencia de la sociedad ballenera de Magallanes
para cazar ballenas desde bases construidas en la Antrtida.
Existe un criterio como fundamento de la continuidad del territorio
nacional en la regin de la Antrtida y se demuestra por la identidad
de los glaciares, flora y fauna de la regin, adems de la contigidad
o vecindad geogrfica de lo que es la Antrtida con el territorio
austral chileno.
Diversos actos de gobierno y de administracin, as como la
presencia continua de balleneros chilenos en la regin.
El 6 de Noviembre de 1940 el Presidente de la Repblica dicta el Decreto
Supremo 1.747, que fija los lmites del territorio antrtico chileno. La
Repblica Argentina que reclama soberana entre los meridianos 25 y 74 de
longitud oeste y Gran Bretaa que pretende soberana entre los meridianos
20 y 80 de longitud oeste.
Son pretensiones que se sobreponen en gran parte a las chilenas y estos
dos pases formularon reservas de derechos sobre el decreto chileno, los
gobiernos de Chile y Argentina han declarado que los nicos derechos de
soberana que reconocen en la Antrtida sudamericana comprendida entre
los meridianos 25 y 90 de longitud oeste de Greenwich son los de sus
respectivos pases.
En 1955, Gran Bretaa recurri ante la Corte Internacional de Justicia en
contra de Chile y Argentina, para que este tribunal precisara el alcance de los
derechos britnicos en esta zona. Sin embargo, ni Chile ni Argentina
aceptaron la jurisdiccin de la Corte en la especie, de modo que la Corte se
abstuvo de conocer el caso.

133

 PRINCIPIO DEL UTIS POSSIDETIS.

Este se menciona cuando los pases hispanoamericanos obtienen la
independencia de Espaa; estos pases adoptaron el principio del Utis
Possidetis con el objeto de fijar sus lmites territoriales.
Segn este principio, los Estados hispanoamericanos iban a tener los
mismos lmites que se haban establecido por la metrpolis (Espaa), en el
momento de llevarse a cabo la emancipacin de stos (virreinato, capitanas
generales, intendencias, etc.), de los cuales estos nuevos Estados se
consolidaban sucesores.
La aplicacin del principio Utis Possidetis se torn difcil con el tiempo, ya
que las Reales Cdulas espaolas no eran precisas, los mapas coloniales no
correspondan con frecuencia a la realidad que se estableca en el territorio
mismo.
Por otro lado, algunas regiones lo desconocan y adems existan lmites
coloniales que estaban otorgados para distintos efectos: lmites
administrativos y lmites eclesisticos.
Por otra parte y ms tarde, el principio de Utis Possidetis recibi un nuevo
sentido y es as, como en algunas ocasiones no se empleaba para referirse a lo
que eran las delimitaciones contenidas en los documentos coloniales, sino
que para designar la efectiva posesin cierta de una regin al tiempo de la
independencia pas as a hablarse de Utis Possidetis Iuris y Utis Possidetis de

Facto.

Los pases americanos invocaban uno y otro, segn su propia

conveniencia. Sin embargo y an cuando la forma del Utis possidetis result
de aplicacin difcil y a veces imposible, tambin sirvi de base para
solucionar varios litigios de carcter territorial en America latina, ya sea a
travs de arreglos directos y negociados o a travs de arbitrajes.
CASO DEL TEMPLO PREAH VIHEAR.
El templo denominado Preah Vihear, era un antiguo santuario y, en
consecuencia, lugar de culto situado en la regin fronteriza entre Tailandia

134

(antes Siam) y Camboya. Ambos pretendan soberana sobre el templo y

sobre la regin en la que estaba situado el templo.
Camboya resolvi llevar el caso ante la Corte Internacional de Justicia la
cual se pronunci en su favor en 1962.
* Antecedentes del caso.
Exista un tratado de 1904 con la Repblica Francesa, bajo cuyo
protectorado se encontraba toda la indochina francesa incluyendo Camboya.
Por otro lado, estaba Siam (actual Tailandia) y se estableci que el lmite
entre los pases en la regin del templo iba a ser una lnea divisoria de las
aguas.
Segn lo previsto en este mismo tratado, una comisin mixta procedi a
delimitar la frontera entre estos dos pases y en ese momento algunos de sus
miembros hicieron reconocimientos y levantamientos en la regin
controvertida. Tiempo despus el gobierno de Siam pide al gobierno de
Francia que confeccionara un mapa de la aludida regin fronteriza, el
gobierno francs lo hace y los mapas son preparados por oficiales franceses
dndoseles a la publicidad en 1908.
En la regin del templo figuraba una lnea fronteriza que se presentaba
como el resultado de los trabajos de delimitacin y que pretenda ser la lnea
divisoria de las aguas convenida en el Tratado de 1904 y ella dejaba el templo
o la zona de ste, en territorio camboyano. Todos los mapas incluso
especficamente, el de la zona del templo fueron oportunamente comunicados
al gobierno de Siam. Aparentemente, Siam no advirti que. Por efecto de este
error, el mapa dejaba el templo en Camboya y no en Siam.
Por su parte, el prncipe tailands Damrong agradeci al gobierno francs
por su trabajo y adems le solicit ms copias del mapa.
El problema es que ni entonces, ni ms tarde, sino hasta 1958 Tailandia
formul objeciones al mapa del templo a pesar de que, segn la Corte,
Tailandia tuvo ocasiones para hacerlo, como cuando en 1934 y 1935 realiz
levantamientos propios en la zona, ms an en 1930 el propio prncipe
Damrong visit el templo siendo recibido por el gobierno francs en el lugar,
mientras flameaba la bandera francesa.

135

La Corte declar en su sentencia que la conducta de Tailandia en relacin

con el mapa en 1908, as como la falta de objecin al mismo dentro de un
perodo razonable de tiempo, equivalan a una aceptacin tcita del mapa y
de la lnea trazada.
La Corte agreg que an si hubiere alguna duda sobre la aceptacin del
mapa por parte de Tailandia, este pas en razn de lo que era su conducta
posterior a 1908, no poda sostener ahora que no haba aceptado dicho mapa.
Finalmente llama la atencin en lo siguiente:
La Corte aplic en este asunto, la doctrina conocida con el nombre de
estoped o preclusin.
El tribunal no defini cual era esta doctrina, sin embargo, ella aparece
caracterizada en algunas opiniones separadas de algunos magistrados
especialmente, en la opinin individual del vicepresidente de la Corte Don
Ricardo Alfaro, segn l este principio consiste en que un Estado que es parte
en un litigio internacional, va a estar obligado por sus actos o actitudes
anteriores cuando ellos estn en contradiccin con sus pretensiones en el
litigio.
En todo caso, cualquiera que sean los trminos para designar el principio
tal como se ha aplicado en la esfera internacional, su esencia va a ser siempre
la misma y es que no es admisible la contradiccin entre las reclamaciones o
alegaciones presentadas por un Estado y su anterior conducta a respecto.
EFECTOS DE LAS TRANSFORMACIONES TERRITORIALES DE LOS
ESTADOS O SUCESIN DE ESTADOS.
Las transformaciones territoriales que puede sufrir un Estado pueden ser
variadas:
- Varios Estados se unen y constituyen un Estado nuevo.
- Un Estado se divide y de lugar a varios Estados nuevos.
- Un Estado se anexe a otro Estado que desaparece como tal.

136

- Una provincia que se separa de un Estado para constituirse en un

nuevo Estado.
- Una colonia u otro Estado dependiente que se separa de lo que es la
Madre Patria o metrpolis establecindose como un nuevo Estado.
- Un Estado que sede parte de su territorio a otro Estado.
En estos casos la soberana del Estado va a ser reemplazado por la
soberana del Estado que adquiere el territorio o que se establece en l.
El Estado cuya soberana ha sido reemplazada se denomina Estado
predecesor y los Estados que implantan su soberana se llaman Estados
sucesores.
Estos cambios de soberana, presentan el problema llamado de la sucesin
de Estado y va a consistir en saber si el Estado sucesor va a adquirir en virtud
del Derecho Internacional, derechos y obligaciones que corresponden al
Estado predecesor.
En esta materia, el Derecho Internacional no establece una sucesin
universal que pudiere calificarse anloga al Derecho Civil entre el Estado
predecesor y el Estado sucesor. Tampoco parece admitirse que el Estado
sucesor podra obligarse de las obligaciones que compondra al Estado
antecesor del territorio que ha cambiado de soberana.
Sin embargo, cuando se trata de buscar lo que son las reglas comunes
aplicables en materia de sucesin de Estado, lo primero es que nos
encontramos con una doctrina que no es concordante en esta materia y
segundo es en relacin a los precedentes, existe una incoherencia en torno a
este tema. Lo tercero deriva de la variedad de soluciones que se adoptan
concretamente.
La diversidad de situaciones en materia de sucesin territorial podra
explicar esta anarqua del Derecho Internacional Comn.
Por otro lado, la doctrina no ha Estado ausente en esta materia, se han
tratado de buscar las soluciones polticas o soluciones inspiradas en lo que
pudiere ser la conveniencia de los Estados.

137

Finalmente existieron en esta materia opiniones doctrinales que han sido

influidas por los procesos de colonizacin.
En consecuencia, en este cambio hay que sealar y convenir que es
imposible dar una solucin que podramos definir de genrica e idntica para
cada hiptesis que se pudiera presentar en materia de sucesin Estado. Es
por esto que toda tentativa tendiente a formular una solucin, debe
necesariamente fracasar en vista de la extrema diversidad de casos que se
producen en la especie. Por esta razn lo que vamos a hacer es limitarnos a
enunciar cuales son los principios generales en esta materia y exponer las
tendencias que se han dado en la prctica, adems de la doctrina que va
surgiendo en relacin con los problemas ms importantes que ocurren en
este dominio o en este orden de ideas:
1 Sucesin en el Orden Interno.
En principio, el orden jurdico del Estado predecesor continua aplicndose
en el territorio que cambi de soberana en todo aquello que no sea
incompatible con el establecimiento del nuevo Estado.
Sin embargo, el Estado sucesor podra reemplazar en todo o en parte el
orden jurdico anterior y lo puede hacer por medio de su propia legislacin.
2 Derechos Adquiridos.
Consecuencia del principio anterior (orden interno) es que los derechos
privados que hayan sido legtimamente adquiridos no van a caducar por el
cambio de soberana; sin embargo, cabe preguntarse si el Estado sucesor va a
estar obligado a respetar los derechos constituidos a favor de terceros,
especficamente a favor de extranjeros o si ellos solo subsisten mientras que
el Estado sucesor no los desconozca.
Algunos autores han sugerido que en el caso de la descolonizacin, el
Estado que se constituye en el territorio dependiente, no va a estar obligado a
respetar los derechos que se hayan constituidos al amparo del orden jurdico
de la antigua metrpolis.

138

Se seala que imponer al Estado sucesor tal obligacin, sera perpetuar

una situacin calificada como de subdesarrollo colonial.
Otra corriente doctrinal sostiene que los derechos adquiridos de los
extranjeros se encuentran protegidos por normas del Derecho Internacional y
que el Estado sucesor slo podra aduearse de ellos mediante el pago de una
justa indemnizacin.

3 Tratados.
Si un Estado desaparece completamente, los tratados en que ese Estado
era parte no pasarn a obligar a los Estados sucesores.
Pero si un Estado slo pierde una parte de lo que es su territorio, los
tratados en los que es parte, no van a seguir aplicndose en aquel territorio
que se ha perdido. En cambio, el Estado que adquiri para s dicho territorio,
va aplicar en l su propio tratado. Esto se conoce como el Principio de los
lmites variables de los tratados.
En otras palabras, la extensin espacial de la obligacin sigue las
modificaciones de las fronteras. Sin embargo, y pese a lo dicho, se admite que
el Estado sucesor va a estar obligado a respetar algunas situaciones jurdicas
consideradas como objetivas y que derivan de tratados que afectan una parte
del territorio, como son las delimitaciones de fronteras, servidumbres,
neutralizacin de un territorio, etc.
Se conoce tambin como el seguimiento de los tratados al territorio que
cambia de soberana.
En general, los Estados surgidos a la vida independiente despus de un
proceso de descolonizacin no repudiaron en bloque todos los tratados que
haban sido celebrados por la antigua metrpolis y que segua siendo
aplicable a los territorios coloniales, sino que adoptaron medidas para
asegurar continuidad a la aplicacin del tratado.

139

Algunos de estos pases mantuvieron la vigencia de esos tratados durante

un perodo provisional mientras los estudiaban para pronunciarse sobre su
posterior vigencia.
Los tratados no confirmados durante ese perodo dejaron de aplicarse en
el territorio, excepto aquellos que debieron subsistir en virtud del Derecho
Internacional. Otros Estados mantuvieron la continuidad de los tratados
anteriores, pero reservndose el derecho de notificar a las dems partes a
aquellos tratados que hayan dejado de aplicarse a sus territorios.
4 Derecho Pblico Exterior o Deuda Pblica Externa.
Si un Estado pierde solamente parte de su territorio, va a seguir siendo
responsable de las deudas contradas con anterioridad. El Estado que
adquiere esa parte del territorio o se establece en ella no va a responder por
la deuda pblica externa.
Cul es la situacin cuando el Estado predecesor se extingue totalmente
como consecuencia de la sucesin?
De todas las soluciones planteadas hipotticamente, la opinin ms
fundada es la que admite el traspaso de la deuda pblica externa a aquellos
Estados sucesores, los cuales deben convenir entre ellos y adems con los
acreedores, las modalidades de distribucin de la deuda o el servicio de la
misma.
Sea la sucesin total o parcial van a pasar al Estado sucesor las deudas
locales que son aquellas contradas en beneficio exclusivo del territorio, las
contradas por las autoridades del territorio en ejercicio de su autonoma
financiera y que hayan sido garantizadas con rentas provenientes del
territorio o con bienes existentes en l.
Se excluyen en materia de sucesin, las deudas contradas para fines
militares y polticos. Sin perjuicio de lo dicho, el Estado antecesor y sucesor
van a poder convenir por tratados reglas especiales para el pago de las
deudas.

140

5 Dominio Pblico.
Estos bienes de un Estado existentes en el territorio que cambia de
soberana como pueden ser edificios pblicos, museos, van a pasar a la
propiedad del Estado sucesor.
JURISDICCIN DE ESTADO.
Una de las manifestaciones ms importantes de la soberana territorial es
la Jurisdiccin, es decir, la administracin de justicia civil y criminal por
tribunales del Estado.
La jurisdiccin de cada Estado y especficamente su legislacin, incluyendo
en esta ltima sus reglas de conflicto o Derecho Internacional privado, van a
determinar la extensin de las atribuciones de los tribunales en materia civil.
A parte de las inmunidades de jurisdiccin que se van a estudiar al final de
este captulo, el Derecho Internacional no parece establecer reglas claras que
restrinjan la jurisdiccin civil de un Estado.
En materia de jurisdiccin criminal la situacin es diferente, toda vez que
el Derecho Internacional establece lmites de ejercicio de esta jurisdiccin y el
Estado va a tener que ceirse a ellas. Si el Estado respeta estos lmites va a
tener una base o ttulo de jurisdiccin vlidas, pero si se excede, va a cometer
un acto internacionalmente ilcito y que podr llegar a comprometer su
responsabilidad.
Los principios que se invocan como base o ttulo de jurisdiccin por parte
de un Estado son los siguientes:
1.- Principio de Territorialidad.
2.- Principio de Nacionalidad.
3.- Principio de la Proteccin.
4.- Principio de la Personalidad Pasiva.
5.- Principio de la Universalidad.

141

1.- Principio de Territorialidad:

Podemos sealar que es universalmente aceptado y adems constituye la
base de la jurisdiccin ms importante. En virtud de este principio, todo
Estado puede sancionar, tanto a sus nacionales como a los extranjeros por los
delitos que se cometen dentro de su territorio. En ciertas ocasiones puede
ocurrir que un delito comienza dentro de un Estado y completarse dentro de
otro. Ejemplo: una persona dispara desde los EE.UU a Canad y mata a otra
que esta en territorio canadiense; en esta eventualidad ambos pases van a
tener jurisdiccin para conocer segn el delito o tambin el caso de un
secuestro de una persona en EE.UU y se traslada a Canad, ambos Estados
son igualmente competentes para conocer.
En estas materias, el art. 1 del CPP chileno establece una norma positiva
que es, el Principio General de la Territorialidad, esta norma dice que los
Tribunales de la Repblica van a ejercer jurisdiccin sobre los Chilenos y los
extranjeros para los efectos de juzgar los delitos que se cometan en su
territorio, salvo aquellos casos exceptuados por las reglas generales
reconocidas por el Derecho Internacional.
Ejemplo de ello son las llamadas Inmunidades de Jurisdiccin. Las reglas
generales que estn reconocidas por el Derecho Internacional y que hacen
alusin a esta norma, se refieren en otras palabras a los jefes de Estado y de
Gobierno, a los agentes diplomticos o a algn representante de
organizaciones internacionales, a los casos de las aeronaves y buques de
guerra o de Estado.
2.- Principio de la Nacionalidad:
Tambin el Derecho Internacional reconoce a los Estados el derecho de
ejercer jurisdiccin criminal por actos que estn sancionados por su ley penal
y cometidos fuera de su territorio. En la prctica, los Estados someten a su
jurisdiccin criminal ciertos delitos cometidos por sus nacionales en el
extranjero, como los delitos que atentan contra la soberana o la seguridad
exterior del Estado. (art. 5 COT) Esta jurisdiccin sobre los propios
nacionales se llama Jurisdiccin Personal.

142

3.- Principio de Proteccin:

Este principio es la aplicacin de los 2 principios anteriores, en que un
Estado va a poder sancionar aquellos actos que afecten importantes intereses
del Estado, intereses nacionales, como por ejemplo la seguridad o el crdito
financiero que pudiera tener el Estado, an cuando stos sean cometidos por
ciudadanos extranjeros y en el exterior. En esta materia, la mayor parte de los
Estados van a adoptar al menos, en alguna medida, este principio de la
proteccin, de manera que va a constituir una base de la jurisdiccin que
podramos calificar como vlida.
Por su parte, la ley chilena somete a la jurisdiccin nacional algunos
delitos que son cometidos por chilenos o por extranjeros fuera del territorio
de Chile como podra ser la falsificacin de la moneda nacional o de
documentos pblicos que establezcan su crdito. (art. 6 COT.)
4.- Principio de Personalidad Pasiva:
Invocando este principio, pases como Italia y Turqua han reclamado
jurisdiccin en caso de delitos cometidos contra el Estado o sus nacionales
donde quiera que estos se cometan y cualquiera sea la nacionalidad que
tuviere el autor; respecto de estos delitos la jurisdiccin en materia criminal
se va a extender a aquellos hechos cometidos en el exterior aunque sea por
extranjeros (estos son requisitos copulativos).
Otros pases como EE.UU. y Gran Bretaa van a considerar que este
principio es contrario al Derecho Internacional Pblico y que, por lo tanto, no
constituye un ttulo de jurisdiccin vlido. Este principio tiene jurisprudencia
importante, se refiere al Caso Lotus que se produce entre Francia y Turqua.
CASO LOTUS.
Los hechos son los siguientes:
En la noche del 2 de agosto de 1926 se produjo en Altamar una colisin
entre 2 buques; uno era un buque correo francs llamado Lotus y el otro era
un buque carbonero llamado Boz Kourt. A consecuencia de esta colisin el
buque turco se hundi y fallecieron 8 tripulantes de nacionalidad turca y el
buque francs sigui viaje hasta llegar al puerto de Constantinopla (Turqua),

143

en donde el oficial navegante del buque francs, un teniente de apellido De

Mond y el capitn rescatado del buque turco fueron procesados y condenados
por tribunal turco.
Este tribunal ejerci jurisdiccin en la especie sobre la base de una
disposicin que estaba contenida en el cdigo penal turco la que atribua
competencia para juzgar a un extranjero que cometiera su delito en el
extranjero y que causara perjuicio a Turqua o a una persona turca.
El gobierno de Francia neg la validez de esta disposicin (conforme al
Derecho Internacional) y ambos gobiernos decidieron que lo mejor para
resolver el conflicto era someter el diferendo a la Corte Permanente de
Justicia Internacional (antecesora de la actual Corte Internacional de Justicia)
con el objeto que decidiera si Turqua al procesar y condenar al viga francs
haba actuado en contra del Derecho Internacional.
Sin embargo, la sentencia de la Corte no se pronunci sobre la validez
internacional de la disposicin del cdigo turco, sino que asimilando al buque
turco en territorio turco declar que ninguna regla de Derecho Internacional
prohiba a Turqua juzgar un hecho cuyos efectos se haban producido en
territorio turco.
Sin embargo, diversos magistrados que conocieron de este conflicto,
declararon que el principio que estaba informando la disposicin del cdigo
penal de Turqua, a juicio de ellos, era contraria al Derecho Internacional.
Los jueces se preguntaron en que consiste el sistema de la persona pasiva.
Ellos sealan que en el fondo significa que el nacional de un pas que
estuviese de visita en otro pas, lleve consigo para su proteccin la ley de su
propio Estado, la cual est sujeta a aquellos con quienes esta persona entra en
contacto al imperio de esa ley. De esta manera un habitante de una ciudad
comercial (Nueva York, Londres) en que se congregan extranjeros puede caer
sin quererlo ella, en el curso de un corto perodo de tiempo bajo un gran
nmero de legislacin extranjera, especficamente de cdigos penales
extranjeros.

144

En la prctica este principio no ha suscitado muchas dificultades, toda vez

que los Estados que la consagran como parte de su legislacin, rara vez lo
aplican en la prctica y esto en razn de la dificultad que este mismo trajo.
5.- Principio de Universalidad
Segn este principio, un Estado puede ejercer jurisdiccin para juzgar
cualquier hecho que sancione como delito en su legislacin, an cuando se
cometa en el extranjero y an cuando sus autores sean extranjeros.
Las consideraciones hechas en el principio anterior se van a aplicar con
mayor fuerza respecto de este principio de la universalidad.
El Derecho Internacional slo acepta este quinto principio como base de
jurisdiccin respecto del delito de piratera y de los delitos contrarios al
Derecho Internacional.
Adems de los ttulos de jurisdiccin basados en los principios ya
estudiados, subscribindonos a los lmites de cada uno de ellos, el Derecho
Internacional va a atribuir jurisdiccin a un Estado sobre los hechos
ocurridos a bordo de un buque o de una aeronave de su nacionalidad en las
condiciones de que stos estn en altamar o mar territorial o espacios areos,
y dependiendo si son naves o aeronaves civiles o militares.
En todo caso, para que un Estado pueda ejercer jurisdiccin de carcter
criminal debe haber un punto de relacin, una vinculacin de carcter real y
no meramente formal entre dicho Estado y el hecho o la persona sobre la cual
se est asumiendo la jurisdiccin.
Teniendo un ttulo o una base de jurisdiccin, un Estado va a poder
enjuiciar a travs de sus tribunales a una persona sometida a su jurisdiccin,
si la persona se encuentra fsicamente dentro del territorio del Estado, no va a
haber problema y el Estado va a poder enjuiciarla y condenarla y aplicar en
definitiva la pena que le imponga.
Sin embargo, la situacin difiere cuando una persona respecto de la cual
un Estado cualquiera pretende ejercer jurisdiccin criminal y la persona en
cuestin se encuentra en territorio de otro Estado. En este caso, el Estado que
no cuenta con la persona que no est en su territorio, va a poder juzgarla y

145

dictar sentencia en su ausencia, tambin podra llegar el caso en que imponga

penas a travs de una sentencia que signifique un desembolso pecuniario en
los bienes que el reo tiene en el Estado en el cual la persona no est. Lo que en
definitiva el Estado afectado por la no concurrencia de la persona, no puede
hacer, es ejercer actos de jurisdiccin o medidas coercitivas respecto del
acusado que no se encontrara dentro de su propio territorio a menos que el
otro Estado en donde s se encuentra la persona otorgara previamente su
consentimiento y cooperacin.
La relacin de estos actos de jurisdiccin e intromisin del Estado
constituira una violacin sobre la soberana territorial del Estado en que
ellos se ejecutan.

EXTRADICIN.
Consiste en la entrega que hace un Estado a otro de una persona que est
siendo acusado o ha sido condenado por delitos contra las leyes de este
ltimo.
El objeto de la extradicin es traer al acusado o al condenado a el pas en el
cual ha cometido el o los delitos para ser juzgado en l o para que cumpla la
pena que se le ha impuesto.
En principio un Estado no esta obligado a conceder a otro Estado la
extradicin de una persona que se encuentre en su territorio y solamente va a
tener la obligacin de conceder la extradicin si se ha celebrado un tratado en
esta materia con el Estado requirente y si la extradicin es procedente segn
el tratado. Sin embargo, algunos Estados han dispuesto en sus legislaciones
internas que a falta de tratado, sus tribunales podran conceder la extradicin
de criminales bajo una condicin de Reciprocidad.
En los tratados sobre extradicin se van a especificar los delitos que la
motivan o se va a disponer que la extradicin procede respecto de aquellos
delitos sancionados con una pena no inferior a aquella que se indica. En

146

definitiva se habla de delitos graves como son el asesinato, la malversacin de

caudales pblicos, incendios.
Los delitos que reciban la denominacin de Polticos no dan lugar a la
extradicin como es el caso de Haya de La Torre (se estudia tambin en la
costumbre y en asilo diplomtico) que era un poltico peruano que al
producirse una revolucin en el Callao (Per) solicita refugio en la embajada
colombiana la que pide el salvoconducto sealando que los delitos de este
seor se pueden calificar como polticos y por lo tanto le entrega asilo. El
gobierno peruano dice que son delitos comunes y decide no entregarlo. El
caso se somete a la Corte Internacional de Justicia la que en su sentencia dice
que Colombia se apresur para calificar los delitos de polticos y no debera
otorgar el asilo; agrega la Corte que el gobierno colombiano no est obligado
a entregar a este seor al gobierno peruano. Este caso se relaciona con la
costumbre latinoamericana de dar asilo en casos de delitos polticos y se
ocupa en inmunidades.
Tambin en los tratados en materia de extradicin se va a estipular que la
persona que ha sido entregada solamente podr ser juzgada respecto de
aquellos delitos en relacin a los cuales se solicit la extradicin y que sta
fue concedida. Esto es conocido como Principio de los efectos especiales de la
extradicin.
Algunos tratados tambin estipulan que los Estados contratantes no van a
estar obligados a entregar a sus nacionales que hayan delinquido en el
territorio de la otra parte; hay Estados que adoptan este mismo principio.
Chile al igual que otros Estados podra conceder la extradicin de sus
nacionales.
Frente a una solicitud de extradicin no corresponde a las autoridades
competentes del pas requerido (Tribunales de Justicia) juzgar el fondo del
caso que estara motivando la extradicin; slo lo corresponde determinar si
las pruebas presentadas por el Estado requirente justificara a primera vista
el juzgamiento que se est haciendo al acusado.
En Chile la extradicin se encuentra regulado en Cdigo de Procedimiento
Penal y tiene 2 subttulos sobre extradicin: activa o pasiva.

147

DERECHO AREO O ESPACIO AREO Y ESPACIO ULTRATERRESTRE

DERECHO AREO.
Hasta la Primera Guerra Mundial se formularon tres teoras respecto de la
situacin del espacio areo. (El que est sobre el territorio de un Estado.)
1. El espacio areo es libre.
2. Sobre el territorio de un Estado existen 2 zonas: una interior que
se ubicaba dentro de lo que es la poblacin del Estado y otra zona
superior que sera de espacio areo libre.
3. Un Estado va a tener completa soberana sobre todo el espacio
areo que est ubicado sobre su territorio.
La prctica de los Estados durante la primera Guerra Mundial, consagr la
ltima de las teoras que acabamos de sealar. En consecuencia, todo Estado
va a tener una soberana plena y exclusiva sobre el espacio areo que est
sobre su territorio incluyendo su mar territorial. Las aeronaves de los dems
Estados no van a tener derecho sobre vuelo sobre dicho espacio, a menos que
stas hubieran obtenido la autorizacin del Estado subyacente. En cambio, el
espacio areo ubicado sobre el alta mar existe una completa libertad de
navegacin area para todos los Estados.
Convencin de Pars del ao 1919.
En ese ao (trmino de la Primera Guerra Mundial) se firm una
convencin que reglamentaba la navegacin area internacional y en su art. 1
las partes contratantes reconocan la plena y exclusiva soberana de los
Estados sobre el espacio areo que estaba sobre su territorio y sus aguas
jurisdiccionales. Adems, cada uno de los Estados partes en la convencin se
obligaba a acordar en tiempos de paz, la libertad de paso inocente y adems
el derecho de aterrizaje a las aeronaves privadas de los dems Estados
contratantes.
Sin embargo, esta convencin estipulaba que el establecimiento de lneas
internacionales de navegacin (en materia area) requera la autorizacin
previa de los Estados sobrevolados.

148

Convencin de Chicago sobre la aviacin civil internacional del ao 1944

En ese ao (casi al trmino de la segunda Guerra Mundial) los delegados
de ms o menos 54 pases se van a reunir en la cuidad de Chicago con el
objetivo de establecer un rgimen que sea internacional para el transporte
areo civil.
En esta conferencia se van a producir divergencias fundamentales entre
las posturas de EE.UU. y Gran Bretaa. EE.UU., que ya en esa poca emerga
de la guerra con una gran disponibilidad de aviones y de personal de vuelo,
propuso un rgimen de libertad del aire para el transporte areo
internacional y sostuvieron que una reglamentacin estricta en esta materia,
traera como consecuencia la limitacin de la competencia en materia
comercial que era necesaria para que se desarrollara la aviacin civil.
Esta posicin de los EE.UU no fue aceptada por varios pases, los cuales se
mostraron temerosos de que un rgimen de la naturaleza planteada por los
americanos, traera como consecuencia, que las lneas areas
norteamericanas terminaran por imponerse en el mercado mundial.
Por su parte, Gran Bretaa, quien representaba la posicin de varios
pases, propuso en Chicago el establecimiento de un orden del aire en el
cual, se regularan las tarifas y las frecuencias, donde se estableciera en forma
previa cuales iban a ser las lneas de trfico areo presentes o futuras donde
se estableciera una divisin del mercado y donde se precisara y se limitara la
Quinta Libertad del Aire, que se refiere al derecho de transporte areo para
embarcar o desembarcar trfico no originario de su propio pas ni destinado
a l. (Ejemplo: un avin Lan Chile aterrice en Miami y embarca ciudadanos en
Argentina, Per y Bolivia y termina en Santiago. Esto antes estaba prohibido.)
La Conferencia de Chicago sin superar estas divergencias, adopt una
convencin sobre aviacin civil internacional en el ao 1944 que reemplaz a
la convencin de Pars de 1919.
Principales Disposiciones de la Convencin De Chicago.

149

1. Respecto de la soberana del espacio areo: Confirmando la regla de

Derecho Internacional consuetudinario, la convencin dispone que todo
Estado va a tener una soberana exclusiva y absoluta sobre el espacio areo
que esta sobre su territorio y su mar territorial. Este principio va ser el punto
de partida de las relaciones aeronuticas internacionales.
2. mbito de aplicacin de la convencin: La Convencin de Chicago hace una
distincin fundamental entre aeronaves civiles y las aeronaves de Estado. Son
aeronaves de Estado aquellas que se emplean para los servicios de carcter
militar, aduaneros o policiales. Son civiles todos los dems.
El criterio de distincin radica en la afectacin de la aeronave a uno de
estos tres servicios y no en el hecho de la propiedad pblica o privada que
pudiera tener la aeronave. Ejemplo: los aviones de Air France son operados
por una empresa que es del Estado o con capitales del Estado en su mayora,
del ministerio correspondiente, las cuales no estn afectas al servicio militar,
aduaneras o policiales.
La convencin de Chicago slo es aplicable a las aeronaves civiles. Por su
parte, las aeronaves del Estado, particularmente, los aviones militares no
gozan de las libertades conferidas a las aeronaves civiles.
3. La nacionalidad de las aeronaves: Dispone la convencin que las aeronaves
tendrn la nacionalidad del Estado en que estn matriculadas y adems
agrega que ninguna aeronave podr matricularse legalmente en ms de un
Estado.
4. Reglas sobre la circulacin area: Cada uno de los Estados contratantes se
compromete a adoptar medidas para garantizar que las aeronaves que vuelan
sobre su territorio o que tengan su nacionalidad respeten los reglamentos
sobre circulacin area.
5. Los derechos a favor de las aeronaves: Para entender los derechos que la
convencin de Chicago confiere a las aeronaves de los Estados contratantes,
es necesario estudiar previamente lo que nosotros entendemos por las
libertades del aire, adems de entender cuales son los diversos tipos de
vuelos internacionales.

150

 LAS LIBERTADES DEL AIRE.

1. Libertad de sobrevolar sobre el territorio de otro Estado sin aterrizar.
2. Derecho de aterrizar para fines no comerciales como reparaciones,
aprovisionamiento, etc.
3. Derecho de llevar pasajeros, carga y correo desde el pas cuya
nacionalidad posee la aeronave a otro Estado. Ejemplo, el derecho que
tendra Lan Chile de llevar pasajeros a todos lados.
4. Derecho que tiene un pas de llevar pasajeros, carga y correo al pas de la
aeronave, pero partiendo desde otro pas.
5. Derecho de llevar pasajeros, carga y correo entre dos Estados que no son
los del pas o del Estado de la aeronave. Ejemplo, desde Per a Colombia.
Los vuelos internacionales pueden ser: comerciales y no comerciales.
- Vuelos No comerciales: los que se hacen con fines deportivos o
traslados del sumo pontfice.
- Vuelos comerciales: los que se realizan en forma remunerada. Las
grandes compaas areas que transportan pasajeros de un pas a otro.
A su vez los servicios areos comerciales pueden ser: regulares y no
regulares.
- Los servicios areos comerciales regulares: son aquellos que pasan
sobre el territorio de ms de un Estado y son realizados para el
transporte de pasajeros, carga, y correo mediante una remuneracin y
de acuerdo a un itinerario previamente establecido o en forma regular.
Aqu pertenecen todas las compaas areas.
- Son servicios areos comerciales no regulares o aislados: son aquellos
que se realizan en forma espordica y sin itinerario fijo, conocidos
como Charters.

151

La convencin de Chicago establece las siguientes reglas respecto de los

diversos tipos de vuelos o servicios:
Respecto de los vuelos no comerciales, cada Estado confiere a las
aeronaves de los dems Estados contratantes, que cumplan vuelos que
podamos calificar como no comerciales, el derecho de sobrevolar su territorio
y de hacer escalas tcnicas sin necesidad de obtener un permiso previo. Estas
aeronaves gozan en consecuencia de las dos primeras libertades del aire.
Respecto de los servicios areos regulares, se considera como la situacin
de estos servicios como aquellas que ocasionaron mayores dificultades en la
Conferencia de Chicago. Los EEUU favorecieron una amplia libertad para el
transporte areo internacional y el otorgamiento de las 5 libertades del aire a
las aeronaves que lo cumplan, pero este criterio en definitiva no prosper.
La convencin de Chicago no otorga a los servicios internacionales
regulares ninguna de las 5 libertades del aire.
Respecto de los servicios areos irregulares, las aeronaves que
efectivamente dan cumplimiento a estos servicios, recibieron en Chicago un
trato favorable, toda vez que la convencin le confiri las 5 libertades del aire,
es decir, una amplia libertad comercial. Sin embargo, esta libertad est sujeta
al derecho que tiene el Estado en que se produzca el embarque o
desembarque para que este imponga todas aquellas reglamentaciones,
condiciones o limitaciones que considere convenientes.
CABOTAJE.
La convencin de Chicago permite a cada uno de los Estados partes,
rehusar a las dems aeronaves de los Estados contratantes, el permiso para
realizar transporte remunerado dentro de dos o ms puntos de un Estado.
ZONAS PROHIBIDAS .

152

Por razones militares o de seguridad pblica los Estados pueden prohibir

o limitar de una manera uniforme a vuelos de aeronaves de otro Estado sobre
ciertas zonas de su territorio. Tambin tiene la facultad, pero solo en casos de
excepcin, prohibir temporalmente los vuelos sobre la totalidad o parte del
territorio.
Tambin tienen la obligacin establecida en la convencin, relacionada con
la cooperacin y facultades recprocas entre los Estados firmantes de la
convencin. En este sentido de cooperacin recproca los Estados
contratantes se comprometieron hasta donde puedan, a establecer en su
territorio aeropuertos, servicios de radio, de meteorologa y poner en
vigencia los sistemas adecuados de comunicacin, claves, distintivos y seales
que se hayan establecido por los rganos competentes.

TRANSPORTE AREO INTERNACIONAL.

A iniciativa de los EE.UU en la Conferencia de Chicago se procedi a formar
un convenio en materia de transporte areo internacional, en virtud del cual,
los Estados partes conferan recprocamente a sus respectivos servicios
areos de carcter regular, las cinco libertades del aire, es decir sobre vuelo,
escala tcnica y amplia libertad en el transporte comercial.
La verdad que este convenio no recibi muchas firmas y los propios EE.UU
con posterioridad se retir. Sin embargo, en la misma conferencia se
procedi a elaborar un segundo convenio, Convenio del Trnsito, este
corri ms suerte que el anterior, ampliamente aceptado y en l los Estados
contratantes confieren recprocamente a sus servicios regulares las
libertades de sobrevuelo y de escala tcnica, pero no la de transporte
comercial.
Acuerdo de Bermudas de 1946.

153

Dos aos despus del Convenio de Chicago se celebra el Acuerdo de

Bermudas, realizado entre EE.UU y gran Bretaa, que se califica como una
solucin de conflicto sostenida entre las posiciones de ambos pases. Se
contienen algunos principios calificados como ms flexibles y confieren a los
Estados contratantes una amplia libertad de trfico areo, comercial, pero al
mismo tiempo, est sujeto a limitaciones precisas, al control de las tarifas y de
la frecuencia.
La importancia de este acuerdo de Bermudas es que ha servido como
modelo a varios acuerdos bilaterales entre otros pases.
Convencin de Varsovia de 1929.
Para regular aspectos de derecho privado en materia de transporte areo
internacional, se celebr en 1929 una convencin denominada Convencin de
Varsovia. Modificada y complementada por acuerdos posteriores. Somete a
un rgimen uniforme de responsabilidad la casi totalidad de las relaciones
que se establecen entre los transportadores areos, por una parte y lo
relativo a los pasajeros o propietarios de mercanca por otra.
Algunas lneas areas comerciales, han celebrado entre s "acuerdos de
pool" para funcionar paralelamente en un trayecto determinado,
sometindose a una reglamentacin comn de servicios y distribucin de
utilidades.
En la Convencin de Chicago se cre la OACI (Organizacin de Aviacin
Civil Internacional) que tiene su sede en Montreal, Canad. La OACI es un
organismo tcnico, esencialmente especializado de las Naciones Unidas,
siendo su finalidad bsica el desarrollar los principios y la tcnica de la
navegacin area internacional, as como el de fomentar el desarrollo del
transporte areo internacional.
Por su parte, las aerolneas de navegacin han establecido en Montreal la
IATA (Asociacin Internacional de Transporte Areo), que trata de unificar
los temas relativos a las reglas de transporte areo, adems de redactar las
condiciones generales del mismo, como la emisin de ttulos de transporte

154

areo, las tarifas, las modificaciones de itinerario, adems la IATA interpreta y

aplica aquellos principios que se consagraban en la Convencin de Varsovia.
JURISDICCIN SOBRE LAS AERONAVES
Existen aeronaves de Estado y aeronaves civiles.
a) Aeronaves del Estado: Las aeronaves del Estado y en particular los
aviones de guerra, donde quiera que se encuentren, estn bajo
jurisdiccin exclusiva del Estado al que pertenezcan. En
consecuencia, si estas se encuentran en pas extranjero, estas
gozarn de inmunidad de jurisdiccin.
b) Aeronaves civiles: Respecto de esta las que se encuentran en
territorio extranjero o volando sobre este, estn en principio bajo la
jurisdiccin y autoridad de este Estado. Sin embargo, nada va a
impedir que el Estado de la nacionalidad de la aeronave tenga en
esta materia una jurisdiccin conocida como concurrente. Las
aeronaves civiles que sobrevuelen la alta mar estn bajo autoridad y
jurisdiccin exclusiva del Estado al que pertenezcan.
EL ESPACIO ULTRATERRESTRE Y LOS CUERPOS CELESTES.
Las actividades espaciales que se realizan desde el lanzamiento del primer
satlite artificial en 1957 lanzado por la Unin Sovitica, llamado Sputnik,
lleva a discutir el lmite que separa el espacio areo del Estado que se
encuentra sometido a su soberana, de lo que era el espacio Exterior o
Ultraterrestre, el cual no puede ser apropiado por nadie.
En este contexto, la invencin de los satlites de comunicacin, el empleo
de los satlites espas y finalmente con la instalacin de armas atmicas o
cualquier potencial de uso militar que se le quisiera dar al espacio
ultraterrestre, hicieron necesario establecer cual era su lmite.

155

Para este efecto, se sugirieron varios criterios para lograr determinar cual
era el espacio areo ultraterrestre. Sin embargo, hasta ahora ninguno ha
logrado consolidarse o ser generalmente aceptado. La materia ha sido
prorrogada.
En esta materia, la ONU y especficamente la Asamblea General, ha
procedido a hacer algunas declaraciones, la ms importante se llev a efecto
el ao 1962 (o 1963 dependiendo del ao en que ingres a la Secretara de
Naciones Unidas).
En definitiva, slo un acuerdo especial entre los Estados seala donde
termina y comienza el espacio exterior, o al menos establecer zonas
especiales para propsitos diversos, as se puede decir que las fechas en que
se iniciaron las actividades de los Estados en el espacio exterior, se consider
que esos actos deban regirse por principios jurdicos y ellos encontraron su
expresin en una declaracin pronunciada por la Asamblea General de
Naciones Unidas (1962).
Tambin existe un tratado relativo a cuales son los principios que deben
regir las autoridades de los Estados en lo que es la explotacin y utilizacin
del espacio ultraterrestre en donde se incluye la Luna y otros cuerpos
celestes de 1967, llamado tambin Tratado del Espacio (Space Tready).
Los principios fundamentales de este tratado son:
1. El espacio ultraterrestre, incluyendo la luna y cuerpos celestes, no van a
poder ser objeto de apropiacin nacional. No pueden ser objeto de
reivindicacin (acomodacin) de soberana, uso u ocupacin o de
ninguna otra manera.
2. El espacio ultraterrestre estar abierto para la exploracin, explotacin
y utilizacin a todos los Estados en condiciones de igualdad. Adems,
debern hacerse en provecho e inters de todos los pases, sea cual
fuere su grado de desarrollo en materia econmica y cientfica.
3. Los Estados partes debern realizar sus actividades en conformidad al
Derecho Internacional incluida la carta de Naciones Unidas.

156

4. Respecto de la luna y otros cuerpos celestes, se utilizarn

exclusivamente con intenciones pacficas y est prohibido establecer en
ellos bases, fortificaciones militares o efectuar ensayos de cualquier
clase. Se prohbe realizar maniobras militares (Armas) En otras
palabras, se establece un rgimen de no militarizacin.
5. No se colocar en rbita alrededor de la Tierra ningn objeto portador
de armas nucleares ni de ningn otro tipo de armas de destruccin de
masas, as mismo a no emplazar tales armas en el espacio terrestre en
ninguna otra forma.
6. Todo Estado parte que lance desde el cual se lance un objeto al espacio
ultraterrestre ser responsable de los daos causados.
(responsabilidad objetiva).
7. El Estado parte en cuyo registro figure el objeto lanzado va a tener
jurisdiccin y control del personal que vaya en l, mientras estn en el
espacio ultraterrestre o en alguno de los cuerpos celestes.
8. Los Estados partes van a considerar a los astronautas como enviados de
la humanidad y les prestarn toda la ayuda posible.
En 1968 se firm un Acuerdo de Rescate y Retorno de Astronautas y
devolucin de objetos lanzados al espacio ultraterrestre.
En 1964 se celebr un acuerdo que establece un sistema comercial
mundial en materia de telecomunicaciones por medio de satlites.

LOS ORGANOS DEL ESTADO EN SUS RELACIONES EXTERIORES.

El Estado acta en sus relaciones exteriores por medio de ciertos rganos
y agentes; los principales de ellos son:
1) El jefe de Estado.

157

2)
3)
4)
5)

El primer ministro.
Ministro de relaciones exteriores
Misiones diplomticas y
Los cnsules.

1. El Jefe de Estado: que puede ser: presidente, rey, emperador, etc.

invisten la plena representacin de su pas en las relaciones
internacionales, ellos pueden por s o por un representante autorizado
ejercer todas las competencias de carcter internacional, es decir,
a) mantener relaciones con Estados extranjeros,
b) celebrar tratados,
c) acreditar agentes diplomticos,
d) reconocer Estados y gobiernos,
e) declarar la guerra, etc,
Los jefes de Estado que visiten otro pas van a gozar en l de privilegios o
inmunidades que van a ser anlogos a los de los agentes diplomticos y debe
cautelarse su seguridad y dignidad.
Tambin se reconoce a los jefes de gobierno algunas competencias en el
orden internacional, como la celebracin de tratados sin necesidad de estar
investidos de plenos poderes o la facultad de representar a su pas en
organizaciones internacionales.
2. El Ministro de Relaciones Exteriores: o ministro de asuntos extranjeros
o secretario de Estado o canciller. Este servidor pblico lleva a efecto la
poltica exterior de un pas y es el que mantiene las relaciones con los
Estados extranjeros.
El ministro de relaciones exteriores acta bajo la direccin del jefe de
Estado o de gobierno. Sus funciones principales son:
a) la de mantener contacto con diplomticos extranjeros,
b) dar instrucciones a diplomticos nacionales,
c) participar en la celebracin de tratados,
d) representar ocasionalmente al pas en conferencias y
organizaciones internacionales.

158

Tambin el ministro goza durante su permanencia en el extranjero de

privilegios e inmunidades.
3. Misiones Diplomticas: an cuando desde antiguo existan entre las
naciones las misiones diplomticas, consistente en la prctica de
acreditar y recibir representantes extranjeros para tratar asuntos
determinados, fue especficamente la repblica de Venencia la que
inaugur la institucin de las misiones diplomticas dndoles un
carcter de permanentes en el siglo XVI.. En los siglos siguientes esta
institucin de los representantes se va generalizando, extendiendo,
adquiriendo un carcter mas definido.
La principal fuente del derecho diplomtico o moderno es la tantas
veces nombrada, Convencin de Viena sobre relaciones internacionales
del ao 1961, la cual codific y desarroll las normas consuetudinarias
que permanecan vigentes hasta aquella poca.
LA MISIN DIPLOMTICA.
El establecimiento de relaciones diplomticas entre los Estados y el envo
de misiones diplomticas con el carcter de permanente se van a efectuar por
un consentimiento mutuo.
La funcin de una misin diplomtica consiste, principalmente, en :
- Representar al Estado acreditante ante el Estado receptor.
- Proteger en ste ltimo (el Estado receptor), los intereses del Estado
acreditante.
- Negociar ante el Estado receptor asuntos de gobierno.
- Informar al Estado acreditante sobre las condiciones y la evolucin de
los acontecimientos en el Estado receptor.
- En definitiva fomentar las relaciones del Estado econmicas, sociales
entre ambos Estados.

159

El personal de la misin diplomtica va a comprender:

1. El personal diplomtico: entendindose por este personal, los embajadores,
los consejeros, los secretarios, los agregados militares (Militar, Naval y
Fuerza Area) adems del agregado cultural, etc.
2.Tambin dentro de este personal esta el personal administrativo y tcnico:
stos son las secretarios y secretaras, los traductores, etc.
3. El personal domstico: los choferes, cocineros, jardineros, empleados en
general.
Cada misin va a ser dirigida por un jefe de misin y para determinar la
precedencia, la antigedad entre ellos se van a establecer diversas categoras,
existiendo para tal efecto 3 categoras de jefe de misin:
1. Los Embajadores o Nuncios que estn acreditados ante el Jefe de Estado,
pudiendo existir otros jefes de misin que tuvieren algn rango
equivalente.
2. Los Enviados: los Ministros o los Internuncios acreditados ante el jefe de
Estado.
3. Los encargados de negocios: stos ltimos se acreditan ante el Ministro de
Relaciones Exteriores.
Lo cierto es que no existe diferencia entre los jefes de misiones, esto en
nocin de su categora, salvo en lo que respecta a la procedencia y etiqueta, se
considera que el jefe de misin ha asumido el cargo para estos efectos desde
el momento en que ste presenta las cartas credenciales que lo van a
acreditar como tal.

Los Nuncios son los jefes de misin de la Santa Sede que tienen la

categora de embajadores; es la expresin que acabamos de utilizar de otros

jefes de misin de rango equivalente que lo situamos en la 1 categora
pudieren perfectamente incluirse a los altos comisionados enviados, por
ejemplo, por algunos de los miembros del comnonweath (la mancomunidad

160

britnica de naciones); tambin dentro de stos equivalentes estaran los

Pronuncios que la Santa Sede acredita en aquellos pases que no reconocen al
nuncio como decano del cuerpo diplomtico.
La precedencia de los jefes de misin dentro de cada clase se establece
siguiendo el orden de la fecha y la hora en que hayan asumido sus funciones.
Sin embargo, algunos pases reconocen al Nuncio Papal precedencia sobre
todos los dems jefes de misin.
Designacin de los agentes diplomticos.
Antes de acreditar a una persona como jefe de misin, el Estado
acreditante debe asegurarse que dicha persona ha obtenido el asentimiento
del gobierno receptor. Para esto deber solicitarse por el Estado acreditante
el acuerdo respectivo. Este acuerdo recibe la denominacin inglesa
agreement. Si el Estado receptor no otorga el citado acuerdo o agreement, la
persona propuesta no podr ser acreditada.
Los dems miembros del personal diplomtico, llmese consejeros, etc.,
pueden ser designados libremente pero, en el caso de los agregados Militar,
Naval y Areo, el Estado receptor podr exigir que se le sometan de antemano
sus nombres para su aprobacin, sin perjuicio de lo anterior, el Estado
receptor va a poder en cualquier momento declarar persona non grata al jefe
u otro miembro del personal diplomtico de la misin. En este ltimo caso, al
igual que en caso de la negativa otorgada por el agreement, el Estado receptor
no va a estar obligado a motivar su resolucin.
LOS PRIVILEGIOS E INMUNIDADES.
Los miembros del personal diplomtico y, en menor medida, algunos de
los dems miembros de una misin diplomtica, van a gozar de ciertos
privilegios e inmunidades en el Estado receptor, especficamente en su
territorio.
Una concepcin que se remonta desde Hugo Grocio trata de alguna manera
de explicar estos privilegios e inmunidades mediante la utilizacin de una

161

ficcin, esta ficcin es la de la extraterritorialidad. Segn ella, an cuando el

agente diplomtico est fsicamente presente en el territorio del Estado
receptor va a continuar residiendo, para todos los efectos legales, en el
territorio del Estado que representa y los edificios ocupados por la misin
diplomtica van a constituir una porcin del territorio del Estado acreditante
enclavado en el Estado receptor.
An cuando esta teora contribuye a explicar, en lneas generales, cual
sera la situacin de los agentes diplomticos as como el de los locales de la
misin, ella como ya dijimos, constituye una ficcin que llevada a extremos
podra llegar a conducirnos a resultados absurdos.
La teora de la extraterritorialidad ha sido rechazada por la doctrina
moderna. Una teora ms reciente que estara recogida en la convencin de
Viena ve o encuentra la razn de los privilegios e inmunidades diplomticas
en la necesidad de garantizar el desempeo eficaz y eficiente de las funciones
de las misiones diplomticas en calidad de representantes de los Estados.
Los principales privilegios e inmunidades son:
1. La inviolabilidad.
2. La inmunidad de jurisdiccin.
3. La exencin de impuestos.
1. La inviolabilidad: de los enviados diplomticos ha sido emitida desde
antiguo por la prctica de las naciones. Esta se extiende:
1. La inviolabilidad a la persona del agente diplomtico.
2. La inviolabilidad de la residencia particular del agente y a los
documentos, correspondencia y bienes.
3. A los locales de la misin , a los archivos correspondiente y bienes de
ella.
En virtud de esta inviolabilidad, el agente diplomtico no debe ser objeto
de ninguna forma de detencin o arresto; en consecuencia, el Estado
receptor deber tratarlo con respeto y adoptar todas las medidas
adecuadas para impedir cualquier atentado contra su persona, su libertad

162

o su dignidad. Los funcionarios locales (carabineros, detectives) no

pueden entrar a su residencia sin su previa autorizacin; sus bienes en
esta medida, tampoco van a poder ser objeto de embargo u otra medida
ejecutiva.
2. Inmunidades, especficamente, Inmunidad de Jurisdiccin.
Los agentes diplomticos gozan de inmunidad de jurisdiccin penal ante el
Estado en el cual, estn acreditados; en consecuencia, no pueden ser
procesados por los delitos o faltas que cometan.
Tambin los agentes diplomticos van a gozar de inmunidad de
jurisdiccin civil y administrativa del Estado receptor, de manera tal que
no pueden ser objeto de un procedimiento judicial. Sin embargo, la
Convencin de Viena de 1961 reconoce en esta materia algunas
excepciones, bsicamente en el caso de la accin real sobre inmuebles
privados o en el caso de una accin sucesoria, la accin relativa a
cualquier actividad que ejerza en su carcter de profesional,
comercialmente ejerciera una accin o funcin fuera de sus tareas
oficiales.
Los agentes diplomticos no tienen obligacin de comparecer como
testigos ante los tribunales del Estado receptor. En los tribunales chilenos
nuestra jurisprudencia, en esta materia, ha reconocido y aplicado la
inmunidad de jurisdiccin de los agentes diplomticos, de hecho la Corte
Suprema en virtud de sus facultades disciplinarias ha declarado la nulidad
de procedimiento judicial seguido en contra de agentes diplomticos,
incluso ha aclarado la nulidad de sentencias dictadas en un determinado
juicio.
Finalmente, debe tenerse presente que la inmunidad no va eximir al
agente diplomtico de tener que cumplir con las leyes del Estado receptor,
ella slo impide que si las infringe se le pueda llevar ante la justicia local.
3. Exencin de impuestos.

163

La convencin de Viena del ao 1961 reconoce a los agentes diplomticos

una amplia exencin de impuestos con algunas excepciones y stas se
refieren a los impuestos indirectos, o sea, (como el I.V.A.), todos aquellos
que graven sus bienes muebles e inmuebles privados (ejemplo, no se
puede exigir que se pague el impuesto a la renta).
Tambin la convencin de Viena exime los derechos de aduana a los
artculos importados para el uso oficial de la misin, del uso personal del
diplomtico y de su familia.
La extensin de los privilegios e inmunidades.
Los privilegios, al igual que las inmunidades diplomticas, se extienden
tambin a los miembros de la familia del agente, pero los que formen parte de
su casa, siempre y cuando stos no sean nacionales del Estado receptor, pero
tambin se extiende de manera limitada a los dems miembros de la misin
que no sean nacionales del Estado receptor ni tengan en el una residencia
permanente.

Cul es el comienzo y el fin de los privilegios e inmunidades?

(Vigencia)

En esta materia, se seala que toda persona que tenga derecho a

inmunidades y privilegios va a gozar de ellos desde que ingrese en el Estado
receptor, pero que ingrese con el objetivo de tomar posesin de su cargo y
van a durar hasta que la persona abandone el pas, o hasta el momento que
transcurra un plazo razonable para hacer abandono (de ste); pero esta
inmunidad no cesa respecto de los actos realizados por esta persona en el
ejercicio de sus funciones oficiales como miembro de la misin.

Renuncia a la inmunidad de jurisdiccin.

164

Se puede sealar que el Estado acreditante podra renunciar

expresamente a la inmunidad de jurisdiccin de que gozan sus agentes
diplomticos y como acabamos de ver, de todo el personal de su familia o del
personal que conforman la misin.
La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin, respecto de las acciones civiles
o administrativas, no comprende la renuncia a la inmunidad en cuanto a la
ejecucin del fallo, para lo cual va a ser necesario una nueva renuncia.
En esta materia, se destaca una resolucin que fue adoptada en la
conferencia de Viena sobre relaciones diplomticas considerando la
posibilidad de que el invocar la inmunidad diplomtica, pudiere, en ciertos
casos, privar a las personas del Estado receptor de utilizar los recursos a que
tuvieren derecho en virtud de la ley.
En esta medida, se recomienda que el Estado acreditante renuncie a la
inmunidad de los miembros de la misin diplomtica respecto de las
reclamaciones civiles que hubieren sido entabladas por particulares del
Estado receptor cuando pudiera hacerlo sin perjuicio del desempeo de las
funciones que estuviese realizando el agente diplomtico.
Por otro lado, se ha sealado que si un diplomtico entabla una accin
judicial no podra invocar la inmunidad de jurisdiccin respecto de cualquier
accin reconvencional que estuviere directamente relacionada con la
demanda principal.
EL ASILO DIPLOMTICO.
En tiempos de crisis poltica llmense revoluciones, golpes de Estado,
guerras civiles, etc., las misiones diplomticas que se encuentren en ese pas,
han procedido a dar lo que se conoce como Asilo Diplomtico y consiste en la
ayuda que se le presta a personeros del rgimen depuesto (que ha cado) o a
algunos de los jefes que hubieren participado en un intento revolucionario
que ha fracasado.

165

Esta institucin del asilo diplomtico ha sido practicada, principalmente,

en Amrica Latina. Sin embargo, a recibido una aplicacin ocasional en otras
partes del mundo. Ejemplo: la embajada de Chile en Rusia que asilo al Sr.
Nuremberg..
El asilo slo puede concederse en los locales que pertenecen a las misiones
diplomticas, tambin puede concederse en los buques de guerra, en las
aeronaves de Estado y en los campamentos militares.
El asilo diplomtico no puede ser otorgado en los oficios o dependencias
de los cnsules.

Procedencia del Asilo Diplomtico.

Para que proceda es necesario que exista bsicamente un estado, que se
pueda calificar, de conmocin interna en el pas en que se brinda y adems
que la persona a la cual se le est otorgando el asilo est perseguida por
delitos o por motivos polticos. En consecuencia, no procede el asilo
diplomtico al inculpado o procesado de delitos comunes.
Por su parte, la misin diplomtica que hubiere concedido el asilo deber
informar de ello al gobierno local, y as mismo va a poder otorgarle
salvoconducto para que la persona asilada abandone el pas.
Por su parte, el gobierno local va a poder otorgar el salvo conducto, pero
tambin va a tener la facultad de negarlo si considera que el asilo no es
procedente en el caso de que se trate. Como por ejemplo, sera el caso si se
considerara que el asilado es culpable de delitos comunes.
La pregunta que surge Quin va a calificar si el delito es comn o poltico?
Quin va a calificar la naturaleza de los hechos?
El Estado asilante va a poder hacer esta calificacin pero de una manera
provisional y no permanente, no de un modo definitivo; en consecuencia, no

166

va a ser obligatoria para el Estado territorial. Este ltimo, quien otorga el

asilo diplomtico, va a tener el derecho de objetar esta calificacin y si
efectivamente lo hace va a surgir entre ambos Estados una controversia
internacional.
La consecuencia de esta divergencia es que mientras ms se dilate o
persista esta diferencia o desacuerdo deber prolongarse la hospitalidad
forzosa del asilado en el local de refugio. Sin embargo, en caso alguno, va a
poder la autoridad local (FFAA, Carabineros, Investigaciones) extraer por la
fuerza al asilado del lugar en que se encuentra.
Los Estados americanos han celebrado entre s convenciones sobre el
asilo. Ejemplo: la Convencin de la Habana de 1928, 5 aos despus en 1933
est la Convencin de Montevideo, en 1954 la de Caracas.
Un caso emblemtico es el caso de Haya de la Torre.
Caso Haya de la Torre.
En el ao 1949, despus de que se produjere un intento revolucionario en
el Puerto de Callao en Per, un poltico peruano involucrado en estos hechos
llamado Vctor Ral Haya de la Torre va a obtener asilo en la embajada de
Colombia, ubicada en la cuidad de Lima. El gobierno colombiano a travs del
embajador, solicit el salvo conducto a las autoridades peruanas, pero stas
decidieron denegarlo y adems exigieron que el asilo deba terminar toda vez
que ellos sealaban que Haya de la Torre era responsable de delitos comunes
y no de delitos polticos como de hecho lo pretenda Colombia.
Despus de un largo intercambio de correspondencia diplomtica, la cual
result infructuosa, los pases en conflicto deciden someter el caso a la Corte
Internacional de Justicia.
La Corte declar en su sentencia que la calificacin de los hechos
incriminados en relacin a si ellos tenan o no tenan el carcter poltico, slo
poda ser hecha por el Estado asilante de una manera provisional, pero no de
una manera definitiva u obligatoria para el Estado local, toda vez que este
ltimo, el Estado local, pudiera objetar esta clasificacin de carcter

167

provisional, caso en el cual iba a surgir entre los dos pases una controversia
la cual deba ser solucionada por mtodos previstos por ellos para la solucin
pacifica de las controversias.
En este caso, la Corte consider que los hechos de los que se acusaban al
seor Haya de la Torre tenan carcter poltico, pero que el asilo haba sido
otorgado sin que hubiere existido un carcter de urgente, es decir, sin que la
situacin interna del Per as lo testificara.
Por otro lado, la sentencia de la Corte tampoco seal la manera prctica
de cmo se iba a poner trmino a este asilo. Sin embargo, en una decisin
posterior y complementaria que realiza la Corte, declar que Colombia no
estaba obligada a entregar al asilado a las autoridades peruanas. En
definitiva, el seor Haya de la Torre debi permanecer por un largo perodo
de tiempo en la embajada Colombiana en Lima. Este asilo, se otorg por
varios aos hasta que las partes convinieron en una frmula para terminar
este asilo y para que el afectado pudiera abandonar el pas.
TRMINO DE LAS FUNCIONES DE LOS AGENTES DIPLOMTICOS.
Segn la Convencin de Viena, las funciones de los agentes diplomticos
pueden terminar por las siguientes causas:
1. Cuando el Estado acreditante comunica al Estado receptor que las
funciones del agente diplomtico han terminado.
2. Cuando el Estado receptor comunique al Estado acreditante que se
niega a reconocer al agente diplomtico como miembro de la misin. El
Estado receptor va a poder en cualquier momento y sin tener que exponer
los motivos en torno a su decisin, comunicar al Estado acreditante que el
jefe u otro miembro de la misin es considerada persona non grata o que
cualquier otro miembro de la misin no es aceptable. El Estado acreditante
entonces, deber retirar a esta persona o poner trmino a sus funciones
segn corresponda.

168

 LOS CNSULES.
Estn en una categora inferior a los agentes diplomticos. Estos son
agentes oficiales, pero sin carcter de diplomtico que un Estado establece en
las ciudades de otro Estado, con la expresa misin de ayudar a sus nacionales,
recoger informacin de carcter comercial, para extender pasaportes y
visarlos, para actuar como ministro de fe.
Los cnsules no representan al Estado que los enva, en consecuencia no
tienen carcter diplomtico, ellos son mas bien rganos estatales que tiene un
pas y que ejercen funciones en el territorio de otro Estado.
La institucin consular es ms antigua que la misin diplomtica, sin
embargo su forma actual data del siglo XVI. En sus comienzo, los
comerciantes de un pas que desempeaban sus funciones en otro pas y
elegan entre ellos a quien iba a desempear esta tares de cnsul. Con
posterioridad los Estados establecieron servicios consulares y van a acreditar
a cnsules de profesin en pases extranjeros.
Hasta hace poco, las relaciones consulares entre los Estados estaban
regidas bsicamente por tratados bilaterales, y por la costumbre
internacional, pero en el ao 1963 una conferencia internacional tambin
celebrada en la cuidad de Viena adopt una convencin llamada Convencin
sobre las Relaciones Diplomticas, la cual contiene reglas detalladas y muy
precisas sobre esta materia.
Tanto en los tratados internacionales como en la costumbre internacional
se distingua entre los cnsules de profesin y los cnsules honorarios.

* Cnsules de profesin: son funcionarios permanentes de un Estado que

desempean funciones exclusivamente en el mbito consular, teniendo en
principio la misma nacionalidad del Estado que los enva.

*Cnsules honorarios: son aquellos que ejercen una profesin u oficio en el

pas en que actan y pueden ser nacionales de ese mismo pas. Ejemplo:

169

una persona con doble nacionalidad podra ser en cualquier ciudad cnsul
de ese pas.
Los cnsules de profesin van a gozar de mayores prerrogativas que los
cnsules honorarios.
El cnsul es provisto por el Estado que lo enva de un documento llamado
carta patente, otros hablan de letras patentes. Estas acreditan la calidad de tal
al cnsul. Este documento se va a transmitir al Estado en que el cnsul va a
ejercer sus funciones y va a ser admitido al ejercicio de sus funciones por una
autorizacin expresa del Estado receptor llamado EXECUATUR. Si el Estado
receptor revoca al exequtur, va a traer como consecuencia la terminacin de
las funciones del cnsul.
Jurisdiccin.
Los cnsules no estn sometidos a la jurisdiccin del Estado receptor, es
decir, de las autoridades judiciales y administrativas de ese Estado por
aquellos actos ejecutados en el ejercicio de las funciones consulares; en
consecuencia, el cnsul no va a poder ser juzgado por tales actos ante la
justicia local. En cambio, van a estar sometidos a la jurisdiccin local por los
actos de carcter privado.

Las inmunidades de que gozan los cnsules son, en consecuencia, ms

restringidas que las inmunidades de que gozan los agentes diplomticos.
La determinacin de si un acto ha sido o no ejecutado en el ejercicio de las
funciones consulares, podra presentar enormes dificultades y que ser
materia de un juicio a nivel local.
Finalmente, los locales consulares gozan de Inviolabilidad y las
autoridades locales no pueden entrar en la parte de ellos que se utilicen
exclusivamente para el trabajo de la oficina consular. Los archivos y los
documentos consulares son siempre de carcter inviolables donde quiera que
estos se encuentren, no pudiendo ser examinados o registrados por
autoridades locales bajo ningn pretexto.

170

SOLUCION PACIFICA DE CONTROVERSIAS.

RELACIONADOS CON NACIONES UNIDAS:
Los diferendos o controversias que se pueden suscitar entre los Estados son
de 3 categoras:
1.- Diferendo sobre una situacin de hecho.
Dice relacin con las diferencias entre Estados sobre la existencia de hechos o
de un conjunto de hechos. Este tipo de conflictos son crecientes en las
relaciones internacionales y generalmente en desacuerdos sobre los hechos
suscita una divergencia sobre una situacin jurdica. Ejemplo: de situacin de
hecho es la de un Buque peruano que hace ingreso al mar territorial chileno,
pero esta situacin produce efecto jurdicos.
2.- Diferendos Jurdicos.
Son aquellos en que las partes van a estar en desacuerdo sobre el Derecho
Internacional aplicable, es decir, sobre la existencia de validez, alcance o la
aplicacin de los que son las normas jurdicas internacionales. Ejemplo: a
nivel nacional, el caso de Laguna del Desierto o Campo de Hielo Sur.
3.- Conflictos polticos.
En que los pretensiones de ambas partes o de alguna de ellas no se fundan en
un ttulo jurdico o regla de Derecho Internacional, sino que en un argumento
extra legal como son intereses econmicos, equidad o justicia de sus
reivindicaciones. Ejemplo: las declaraciones de Bolivia en contra de Chile con
el objeto de revisar el Tratado de 1904 y obtener una salida al Mar.
Estas tres categoras raramente se presentan en la realidad en un estado
puro, sino que revisten caractersticas ms complejas. La naturaleza de un
conflicto va a tener influencia directa en la eleccin del medio de solucin
apropiado para resolverlo, as por ejemplo un conflicto de orden poltico va a
poder ser solucionado por negociacin directa, mediacin o por conciliacin,
pero no por arbitraje o arreglo judicial.

171

En esta materia, la Carta de las Naciones Unidas y el Derecho Internacional

General imponen a los Estados la obligacin de solucionar sus controversias
internacionales por medios pacficos sin recurrir a la amenaza o uso de la
Fuerza. Sin embargo, no les impone un determinado medio de solucin, la
eleccin de un medio de solucin depende del consentimiento de los Estados.
Los medios de solucin son de dos categoras:
1.- Los Medios Polticos o Diplomticos, stos tienden a lograr o facilitar un
acuerdo entre las partes en litigio. Son: la negociacin directa, los buenos
oficios, la mediacin, la conciliacin y la investigacin. La solucin lograda por
uno de estos medios se concreta en un acuerdo o tratado entre las partes.
2.- Medio Jurdicos, tienen por fin llegar a la direccin obligatoria de un tercer
Estado sobre el fondo de la materia en discusin. Consiste en someter el
litigio a un tribunal internacional para que lo resuelva mediante una
sentencia obligatoria. Son el arbitraje y la Solucin Judicial. Ambos terminan
con una sentencia que tiene autoridad de cosa juzgada.
1. MEDIOS DIPLOMTICOS O POLTICOS.
a. Negociacin Directa: El ms importante es la negociacin directa, este
medio es el normal y comn que se utiliza para resolver los conflictos
internacionales.
Algunos tratados de solucin pacifica estipulan que las partes en un
diferendo slo podrn someterlo al arbitraje o a la Corte Internacional de
Justicia en el caso de que no puedan resolverlo por la Negociacin Directa.
b. Los Buenos Oficios: se trata de un tercer Estado que presta sus buenos
oficios cuando induce a las partes a negociar para buscar una solucin.
Este Tercer Estado no propone bases de acuerdo. Los buenos oficios son
solicitados por las partes en conflicto u ofrecidos por un tercer Estado.

172

c. La Mediacin: aqu un tercer Estado toma parte en las negociaciones y a

diferencia de lo anterior propone una solucin al diferendo. Solucin que
las partes no estn obligadas a aceptar. En consecuencia, propone y no
impone, ya que si lo pretendiera caera en intervencin. La mediacin
puede ser solicitada por las partes en una controversia u ofrecida por un
tercer Estado. Ejemplo: la mediacin Papal; 1898 Francia medio entre
EEUU y Espaa que condujo a la firma del tratado de Pars, el cual puso fin
a la Guerra.
d. La Investigacin: Los Estados partes en una controversia pueden
acordar la designacin de una comisin imparcial para que esta comisin
proceda a investigar los hechos y los presente en un informe.
El objeto de la investigacin es aclarar los hechos controvertidos y
preparar, de esta forma, el camino hacia una solucin negociada. Sin
embargo, las partes no estn obligadas a aceptar las conclusiones de la
comisin investigadora a menos que hayan convenido en esto.
Sin embargo, es importante que el establecimiento de los hechos
normalmente va a facilitar la conclusin de un acuerdo; por otro lado, la
designacin de una comisin contribuye a reducir la tensin entre las
partes.
e. La Conciliacin: consiste en la participacin en el arreglo de un
diferendo de una comisin designada por las partes y cuya tarea principal
es examinar todos los aspectos del diferendo y proponer las bases de un
acuerdo. Las partes no van a esta obligadas a aceptar la solucin que haya
propuesto esta comisin.
Este examen que realiza esta comisin no slo se limita a los aspectos de
orden jurdico de la controversia, las proposiciones de sta se consignan
en un informe. Generalmente lo que hacen es componer y ajustar las
pretensiones opuestas de las partes, lo que va a permitir llegar a las partes
a un acuerdo.
El proceso de conciliacin ha sido convocado con poca frecuencia; sin
embargo, ha tenido una mayor aplicacin en el mbito de lo que son las

173

organizaciones regionales, como por ejemplo la Organizacin de la Unidad

Africana.
2. MEDIOS JURDICOS.
Estos son el arbitraje y la solucin judicial. La caracterstica de ambos es
que terminan con la decisin obligatoria de un tribunal, pero con la diferencia
en que en el arbitraje son las partes las que designan a los rbitros, y son
stas las que acuerdan el procedimiento aplicado por los jueces arbitro. El
arreglo judicial presupone la existencia de un tribunal permanente que tiene
sus propios jueces y propone reglas de procedimiento.
a. ARBITRAJE:
Tiene por objeto lograr pacficamente la solucin de los conflictos entre los
Estados por medio de una sentencia de carcter obligatorio que va a ser
pronunciada por jueces de su propia eleccin y basada en el derecho.
Para someter las controversias al arbitraje se requiere del consentimiento
de las partes con el objeto de lograr el acuerdo en torno a este medio de
solucin pacifica, pero una vez que legalmente se ha sometido el diferendo al
arbitraje, la sentencia sometida por el tribunal arbitral es obligatoria sin la
necesidad de una aceptacin o ratificacin de las partes.
El arbitraje es un medio muy apropiado para la solucin de las
controversias jurdicas como aquellas que se refieren a la interpretacin o
aplicacin de un tratado. Un ejemplo de esto es en el caso de problemas
territoriales, los que han sido resueltos por tribunales arbtrales
internacionales. Muchas veces los Estados prefieren los tribunales arbitrales
que los arreglos jurdicos (solucin jurdica) ya que el primero es ms
informal, su procedimiento es ms flexible y por que su costo es menor.
Un ejemplo es el arbitraje de 1902 que realiz el rey de Inglaterra sobre la
divisin de la Cordillera de los Andes en lo que se refiere a los lmites.
COMO SE SOMETEN LOS LITIGIOS A ARBITRAJE.

174

Es una regla bien establecida en el Derecho Internacional que ningn

Estado est obligado a someter sus conflictos a arbitraje o a otro medio de
solucin pacifica sin su previo consentimiento.
La jurisdiccin del tribunal arbitral va a depender de la voluntad de las
partes, surge as la pregunta: Cmo pueden someter a arbitraje las
controversias por las partes?. Hay una doble distincin: las controversias
existentes se someten a arbitraje por medio de un acuerdo especial llamado
Compromiso y los que puedan suscitarse en el futuro mediante una
Clusula Compromisoria o un Tratado General de Arbitraje.
a.-) EL COMPROMISO.
Este consiste en un acuerdo mediante el cual dos o ms Estados convienen
en someter un diferendo existente entre ellos a la decisin de un tribunal
arbitral.
Aqu las partes van a determinar el objeto del litigio, sealan el rbitro o la
forma de nombrarlo, sealan el procedimiento del tribunal arbitral y adems
convienen el derecho aplicable, y como tal, el compromiso estar sometido a
las reglas generales del Derecho Internacional de los tratados.
Las partes pueden facilitar la redaccin del compromiso, sometindose a
las reglas establecidas en la Convencin del Haya sobre solucin pacfica de
controversias o conflicto internacionales del 1907, o bien conforme a las
reglas modelo que fueron establecidas por la comisin de Derecho
Internacional de la Naciones Unidas.
El compromiso es la ley del arbitraje y hasta del tribunal arbitral como las
partes litigantes, van a estar sujetas a sus disposiciones, lo que no estuviere
previsto en el compromiso se va a aplicar en el arbitraje las reglas del
Derecho Internacional Comn.
El tribunal arbitral tiene la facultad para interpretar el compromiso y para
pronunciarse sobre el alcance del compromiso.
b.-) CLAUSULA COMPROMISORIA
Es la disposicin de un tratado, por medio de la cual, las partes
contratantes se obligan a someterse a un arbitraje, a solicitud de cualquiera

175

de ellos, los litigios y las controversias que surgen entre s sobre la

interpretacin o aplicacin del Tratado.
c.-) TRATADO GENERAL DE ARBITRAJE.
Consiste en el medio, por el cual, dos o ms Estados someten al arbitraje
todas las controversias o determinada categora que surjan entre ellas en el
futuro, a solicitud de cualquiera de las partes en la controversia. As el
Tratado General de Arbitraje de 1902 entre Chile y Argentina que sealaba
que las partes contratantes se obligan a someter a juicio arbitral todas las
controversias, de cualquier naturaleza o que por cualquier causa surgiera
entre las partes, en cuanto afecten a la Constitucin de uno u otro pas y
siempre y cuando no pudiesen ser solucionadas mediante negociacin
directa.
No son comunes y generalmente contienen limitaciones y reservas. Se
excluye del arbitraje ciertas categoras de controversias, como por ejemplo
las que tienen su origen anterior a la fecha a que afecten a la Constitucin de
un pas.
TIPOS DE ARBITRAJE.
El arbitraje puede ser: facultativo y obligatorio.
El arbitraje es, en un principio, de carcter facultativo, es decir, los Estados
no estn obligados a someter sus controversias al arbitraje. Los Estados que
desean someter al arbitraje una controversia determinada deben celebrar un
compromiso arbitral. Si no existe una obligacin arbitral previa o si exista
esta obligacin en principio, el arbitraje puede ser frustrado o paralizado por
una de las partes, ya que no convinieron normas detalladas para su
organizacin o que las partes son jueces de sus propias reservas.
El arbitraje es obligatorio cuando concurren dos condiciones:
1.- Cuando los Estados han contrado la obligacin de someter el arbitraje
a solicitud de cualquiera de ellos sobre litigios que puedan surgir en el
futuro y

176

2.- El proceso arbitral no puede ser frustrado o paralizado por resistencia

de una de las partes o por el simple desacuerdo entre ellos.
El arbitraje obligatorio supone una obligacin arbitral anterior a la
controversia y que puede llegar a concretarse an a falta de acuerdo entre las
partes.
El arbitraje obligatorio no significa que dicho arbitraje sea impuesto, ya
que la obligacin de someterse a arbitraje deriva de la voluntad de las partes
contratantes. Todo esto no significa que las partes que hayan contratado la
obligacin arbitral deban necesariamente recurrir al arbitraje y que nada
impide que las partes en un diferendo acuerden solucionarlo por otros
mtodos o medios pacficos, pero si una de las partes recurre al arbitraje, la
contraparte no tendr nada ms que someterse al proceso arbitral.
DESIGNACIN ARBITRAL.
El tribunal arbitral puede estar formado por uno o varios rbitros, esto
segn convenga a las partes. Estos pueden designar como rbitro a un Jefe de
Estado extranjero, o a un Jurisconsulto de reconocido prestigio, una
personalidad destacada, etc.
Hoy los Estados prefieren constituir el tribunal arbitral por un nmero
impar de miembros en que cada uno de las partes nombra a un rbitro de su
propia nacionalidad y otro extranjero y las personas ah nombradas elijan a
un quinto integrante.
Los Estados pueden tambin bien convenir que a falta de acuerdo entre
ellos, que la designacin del rbitro impar sea el Presidente de la Corte
Interamericana de Justicia.
Aqu quede!!!
PROCEDIMIENTO ARBITRAL.
Las partes van a convenir el procedimiento que va a quedar sujeto a la
substanciacin y el fallo del juicio arbitral o simplemente van a poder dejar

177

que el propio rbitro fije un procedimiento. Este consta generalmente de

memorias, contramemorias, diligencias judiciales, alegatos, etc.
DERECHO APLICABLE AL ARBITRAJE .
Primero el arbitro o el tribunal debe decidir conforme al Derecho
Internacional, lo que debe hacer es aplicar la decisin al Derecho
Internacional vigente entre las partes, el derecho consuetudinario de
carcter internacional y los principios generales del derecho, sin embargo las
partes pueden autorizar al arbitro para que este decida el litigio ex aequo et
bono ( fallar con arreglo a la equidad) y el juez fallara de esta manera cuando
decida que el derecho estricto es contrario a la equidad.
SENTENCIA O FALLO.
El juicio arbitral termina con la sentencia
ARBITRAL, y es definitiva y obligatoria.

conocida como

LAUDO

Es obligatoria desde el momento que arbitro procede a su dictacin si

necesidad que las partes acepten o ratifiquen. Es precisamente esto lo que
distingue al arbitraje - que conlleva una obligacin de ejecutar el fallo
(obligacin jurdica)- de la conciliacin o de la mediacin en que las partes
no estn obligadas a adoptar las proposiciones del arreglo que se le
formulen.
La sentencia tendr efectos relativos, solo afecta a las partes litigantes y
respecto del caso que ha sido decidido
Tambin la sentencia va a ser definitiva, pone fin irrevocablemente al litigio
que est decidiendo, sin embargo la nulidad de una sentencia de un tribunal
arbitral es admitida en el Derecho Internacional pero solo en casos graves
(3):
1.- el exceso de poder del tribunal
2.- la corrupcin de un miembro del tribunal
3.- la infraccin grave de una norma fundamental de procedimiento

178

la parte que alega la nulidad no puede declarar la nulidad por si misma y

ante si, deber acompaar su rechazo de la sentencia con una oferta de
someter la cuestin de nulidad a la decisin de un nuevo tribunal.
Al pronunciarse sobre la nulidad o la calidez del primer LUDO, el nuevo
tribunal revisor, no esta revisando la primera sentencia, solo esta decidiendo
si ella recurri o no a vicio que autorice a su declaracin de nulidad, y solo si
el nuevo tribunal procede a anular la primera sentencia y las partes le han
atribuido jurisdiccin para ello va a reconsiderar y decidir sobre el fondo
del caso.
CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA.
En algunos casos no requiere de ninguna accin positiva de parte de los
Estados que litigan, pero en la mayora de ellos va a ser necesario que la
sentencia sea ejecutada.
Las partes estn obligadas a ejecutar de buena fe la sentencia dictada y a
adoptar todas las medidas que sean necesarias para asegurar su fiel y pronto
cumplimiento.
Sin perjuicio de esto las partes tambin se van a poder poner de acuerdo
que el propio rbitro ejecute la sentencia y que sea el mismo ejecute la
sentencia a interposita persona, ejemplo, si el arbitro puede acordar que
haga colocar en el terreno que estaba en litigio hitos que sean
imprescindibles para demarcar la lnea de la frontera y que ha sido decidida
por la sentencia.
Entonces se llega a la conclusin que es conveniente siempre estipular en
el compromiso que la funcin del tribunal no se considere terminada sino
hasta que se haya ejecutado la sentencia a satisfaccin de las partes y esto
es preciso para las dificultades que puede originar el cumplimiento de la
sentencia.
CORTE PERMANENTE DE ARBITRAJE

179

Con el propsito de facilitar el reconocimiento del arbitraje , la primera

conferencia de la Paz de la Haya 1899 creo la llamada corte permanente de
arbitraje que estara a disposicin de los Estados de comn acuerdo hubieran
decidido recurrir a ella y con el objeto de dirimir conflictos.
Su jurisdiccin iba a tener un carcter voluntario facultativo, pero como bien
lo deca el profesor ROSSEAU, la llamada corte permanente de arbitraje no
merece el nombre por que no es corte y no tiene el carcter de permanente.
Cada parte Estado, que se suscribi y ratifico la convencin designara a las
personas de reconocida competencia en cuestiones de Derecho Internacional
que podran o no ser nacionales con estos nombre, se confecciona una lista de
eventuales rbitros y de esta lista, llegado el caso, los Estados litigantes
seleccionaran los rbitros que han de constituir el tribunal y la sentencia iba
a ser dictada por la corte permanente de arbitraje.
Para facilitar su funcionamiento se creo una oficina en la Haya destinada a
ser la secretaria de la Corte , adems para que tuviera los archivos de ella y
que controlara los asuntos administrativos.
Esta corte aun tiene solo una existencia formal, pero la verdad es que no le
han sometido muchos casos, ya que no existe una diferencia importante con
el mtodo normal.
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
Es actualmente la sucesora de la corte permanente de justicia internacional
establecida en el cumplimiento de lo establecido de lo dispuesto en el pacto
de las naciones ( primera guerra mundial). La corte Permanente de Justicia
fue inaugurada en 1922 y se mantuvo en funcionamiento hasta la Segunda
Guerra Mundial en la conferencia de San Francisco del ao 45.
Se discuti mantener la corte permanente de justicia con algunas
modificaciones en su estatuto, o establecer una corte nueva. Favoreca a esto

180

la ultima solucin el hecho de que algunos Estados eran parte de la corte

permanente no estaban representados en San Francisco.
Por otra parte, varios Estados representados en San Francisco EEUU, y la
UNION SOVIETICA no eran parte de dicho tratado, y finalmente se impuso la
idea de crear una nueva corte y especficamente en el articulo 92 de la carta
de las Naciones Unidas seala:
La corte Internacional de Justicia se el rgano principal de Naciones Unidas

y funcionara de acuerdo con el estatuto anexo que esta basado en el de la

corte permanente de justicia internacional y que forma parte integrante de
esta carta
Por otra parte, una disposicin contenida en el estatuto de la nueva corte en
el articulo 36 transfiri a la nueva corte las aceptaciones de la jurisdiccin de
la corte permanente a la nueva corte, de esta forma se mantuvo una
continuidad entre ambas cortes.
ORGANIZACIN DE LA CORTE
La corte es un cuerpo de magistrados independientes regidos sin tener en
cuenta su nacionalidad, que gozan de una alta consideracin moral debiendo
reunir condiciones para el ejercicio de las mas altas funciones judiciales en
sus respectivos pases, o si fueron consultos de reconocido prestigio a nivel
internacional.
En materia de Derecho Internacional la corte tiene su sede en la Haya, se
compone de 15 miembros, de los cuales no pueden haber dos que sean de un
mismo Estado, ellos van a ejercer su cargo por un periodo de 9 aos
prohibiendo su reeleccin. El procedimiento de eleccin de los jueces es el
siguiente:
Cada uno de los grupos nacionales de la corte permanente de arbitraje va a
proponer a no mas de 4 candidatos cutos nombres sern comisionados al
secretario general de las Naciones Unidas y esta va a preparar una lista de
ellos por orden alfabtico de todos lo propuesto.

181

Luego se presenta a la asamblea general y al Consejo de las Naciones Unidas,

ellos procedern en forma independiente, pero simultaneo al mismo tiempo,
a la eleccin de el o los miembros debiendo tomar en cuenta no solo que las
personas que hayan de elegirse renan individualmente las condiciones
requeridas, sino que adems en el conjunto estn representados las grandes
civilizaciones y los principales sistemas jurdicos del Mundo.
Se va a considerar electos los candidatos que obtengan una mayora absoluta
de votos en la asamblea general y el Consejo de seguridad. La votacin que se
realiza para elegir a los magistrados no existe distincin entre miembros
permanente un o permanentes, es decir, no opera el derecho a veto.
Los jueces de esta corte son absolutamente independientes de sus gobiernos
en lo que es el ejercicio de sus funciones y tienen privilegios e inmunidades,
son adems inamovibles salvo decisin unnime del tribunal, y no pueden
desempear algn cargo poltico ni administrativo.
La corte generalmente ejerce sus funciones en sesiones plenarias y el
qurum mnimo es de 9 miembros y ellos mismo proceden a elegir a su
presidente y su vicepresidente quienes duran por tres aos, adems esta
misma corte elige a su secretario de la corte.
Solamente los Estados van a poder ser partes antes juicios de la corte
internacional, en consecuencia
quedan excluidos organizaciones
internacionales y las personas naturales y jurdicas.
A todos los Estados que sean parte de esta corte sean o no miembros
permanentes de las Naciones Unidas queda abierta la competencia de la corte
incluso a aquellos que no sean parte de dicho estatuto, y que acepten las
condiciones que fueron establecidas en esa resolucin del Consejo de
seguridad de las Naciones Unidas.
COMPETENCIA DE LA CORTE.

182

Al hablar de la competencia de la Corte Internacional de Justicia, nos

referimos a su poder de administrar justicia para la solucin de diferencias o
controversias entre los pases.
El tribunal deriva esta competencia de voluntad de las partes contratantes y
en este caso litigantes.
Ni el estatuto de la corte ni el Derecho Internacional general imponen a los
Estados la obligacin de someter sus controversias a la corte sin su
consentimiento. Cuando se estaba estableciendo el estatuto de la corte, se
propuso en un principio que fuera obligatoria para los Estados, sin embargo
esta propuesta no prospero. Durante la redaccin y la discusin del estatuto
fue previamente la URSS y los EEUU quienes se mostraron mas en
desacuerdo en que la competencia de la corte fuera obligatoria.
Finalmente lo que prevaleci que no fuera obligatoria, pero la opinin era
que era preferible una corte privada de jurisdiccin obligatoria pero
aceptada por todos los Estados miembros de Naciones Unidas.
Los Estados partes pueden aceptar la competencia
siguientes formas:

de la

corte de las

1.- cometiendo un litigio ya surgido toda vez que la competencia de la corte

se extiende a todos los litigios que las partes le sometan, la manera normal
de someter un litigio ya surgido es mediante un convenio especial llamado
COMPROMISO, el cual se notifica al secretario del tribunal. La jurisprudencia
de la corte admite el caso en que si un Estado unilateralmente somete a la
corte un diferendo con otro Estado, este ultimo podra aceptar la
competencia del tribunal para decidir el caso ya sea de manera de una
declaracin formal, tacita o de otra forma.
2.- Por medio de un tratado o de una convencin la competencia de la corte
se extiende tambin a todos los asuntos especialmente previstos en el
tratado y convenciones vigentes. Tambin los Estados que celebren un
tratado pueden insertar en su texto una clusula compromisoria en virtud
de la cual los diferendos que pueden surgir entre ellos con motivo de la

183

interpretacin o aplicacin del tratado pudiendo ser sometidos a solicitud

de cualquiera de las partes a la corte internacional de justicia.
3.- Mediante la formulacin de una declaracin de aceptacin de la
competencia de la corte respecto de cualquier otro Estado que acepte la
misma obligacin tanto respecto de la competencia que deriva de un tratado
o convencin como aquel que deriva de una formulacin de esa declaracin
de aceptacin no acepta la competencia de la corte respecto de diferendo o
controversias que todava no han surgido y respecto de este ultimo caso (
declaracin de aceptacin) el articulo 36 en su prrafo 2 del estatuto de la
corte llamado clusula especial dispone que los Estados partes en el presente
estatuto van a poder declarar en cualquier momento que reconocen como
obligatoria ipso facto y sin convencin especial respecto de cualquier otro
Estado que acepte la misma obligacin, la jurisdiccin de la corte en todas las
controversias jurdicas.
Esta declaracin puede hacerse sujeta a reservas o por un determinado plazo
y deber ser remitida al secretario general de las Naciones Unidas. Las
aceptaciones que se hicieron ante la corte permanente de justicia se
entienden transferida a la Corte actual.
PROCESO SOMETIDO A LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
Este tiene dos fases que son sucesivas, una es escrita y la otra oral.
El procedimiento escrito comprende la presentacin ante la corte de
Memorias, contra memorias, replicas y plazos de documentos en apoyo de las
mismas.
Por su parte la fase oral comprende la intervencin de los abogados, testigos ,
agentes, etc,
Las audiencias por regla general son todas publicas y las decisiones de la
corte se establecen por mayora de votos de los magistrados presentes,
decidiendo el presidente en caso de empate.

184

Los idiomas oficiales de la corte son el ingles y el frances pero la corte puede
autorizar el empleo de otro idioma.
DERECHO APLICABLE POR LA CORTE
El derecho aplicable por la corte esta en el articulo 38 del estatuto toda vez
que la corte decida conforma al Derecho Internacional todas las
controversias que se someten y por ello aplica todas las fuentes del Derecho
Internacional, sin embargo la corte va a resolver de acuerdo a la equidad si
las partes as lo convienen.
LA SENTENCIA
La sentencia de la corte es igual que las demas decisiones que esta adopta,
se realizan por la mayora de votos de los magistrados presentes y esta
sentencia debe ser fundamentada. Cualquiera de los magistrados va a tener el
derecho a que se agregue en la sentencia su opinin individual ya que su
opinin puede ser disidente a algunos. Suele pasar que abusen de este
derecho. La sentencia va a ser obligatoria , definitiva e inapelable.
La obligacin de la sentencia es relativa toda vez que se limite a las partes en
litigio y el caso que ha sido decidido respecto de ellas va a proceder los
siguientes recursos.
RECURSO DE INTERPRETACIN
En caso de desacuerdos sobre el sentido y alcance que tiene la sentencia ,
cualquiera de las partes va a poder solicitar a la corte la interpretacin.
RECURSO DE REVISIN
Solo procede este recurso cuando se funda en el descubrimiento de un hecho
decisivo que al momento de pronunciarse la sentencia es desconocido por
la corte
La solicitud de revisin debe formularse dentro de los 6 meses despus de su
descubrimiento del hecho nuevo y no procede el recurso despus de 10 aos
de la fecha de la sentencia.

185

Los miembros de la Naciones Unidas se han comprometido a cumplir el fallo

de la corte en todo litigio en que sean partes, si una de las partes dejara de
cumplir las obligaciones que les impone el fallo, la otra parte podr recurrir
al Consejo de seguridad, el cual podr si lo cree conveniente hacer
recomendaciones o dictar medidas con el objeto que se lleve a efecto la
ejecucin del fallo.
La Corte Internacional de Justicia tiene la facultad para emitir opiniones
consultivas y a solicitud de la asamblea general o del Consejo de seguridad de
las Naciones Unidas.
Los dems rganos de las Naciones Unidas
y las organizaciones
especializadas van a poder tambin solicitar una opinin pre-autorizacin
de la asamblea general pero siempre y cuando sea dentro de la esfera de sus
propias actividades
ORGANIZACIN DE LAS NACIONES UNIDAS.

23-09-2002

Concepcin y caractersticas de los organismos internacionales.

Al menos el primer intento de organizar la comunidad internacional como
un ente poltico se realiz al trmino de la I Guerra Mundial con el
establecimiento de la Sociedad de las Naciones. Sin embargo las primeras
organizaciones internacionales fueron a consecuencia del desarrollo
tecnolgico del siglo XIX, en que los Estados se encontraron individualmente
incapacitados para hacer frente a las consecuencias y los efectos que algunas
de sus manifestaciones representaban para su soberana. Por ejemplo: el caso
de las comunicaciones o las enormes transformaciones tecnolgicas,
materiales que representaban para la sociedad el uso del vapor, de la
electricidad, del motor a explosin, etc. A partir de las comunicaciones la
radio, el telgrafo etc., van a adquirir una dimensin y una intensidad que, en
el fondo, las transforman en inmanejables para los Estados individualmente,
traspasan las fronteras sin ningn control.
Entonces, fue el desarrollo industrial, con sus invenciones y
descubrimientos, lo que hizo necesario ocuparse de la defensa de los

186

derechos de propiedad industrial. Esto mismo ocurre en el campo de la

propiedad intelectual, es as como se convocaron conferencias
internacionales con el objetivo de estudiar estas materias y sus efectos en la
vida diaria. Muchas de estas conferencias requeran de una revisin
peridica, en consecuencia, se opt por la creacin de cuerpos permanentes
dotados de autoridad que mantuvieran los problemas bajo un constante
estudio. Es as, como van a proponer algunas recomendaciones o regulaciones
especficas en la medida que se requieran. As nacen las primeras
organizaciones internacionales. Ejemplo:
- En 1865, en el congreso de Pars, se crea la Unin Telegrfica
Internacional.
- En 1874 se crea la Unin Postal Internacional, U.P.U. Su sede est en
Berna, Suiza.
En 1906 en Berln, se crea la Unin Radiotelegrfica Internacional.
En 1905, en Roma, nace el Instituto Internacional de la Agricultura.
En 1907, en una convencin en Pars, se crea la Oficina Internacional de
la Salud.
Con estos ensayos y con la experiencia adquirida en el terreno
multilateral se lleg al ao 1918. (Trmino de la I Guerra Mundial). Sin
embargo, en ninguna de las reas nombradas aparece el elemento poltico
contingente, ya que todas ellas respondan a necesidades eminentemente
colectivas para hacer frente a los avances tecnolgicos. Fue entonces la
Sociedad de las Naciones el 1 intento de crear una tribuna poltico
internacional, al trmino de la I Guerra Mundial.
Caractersticas de las Organizaciones Internacionales.
Todas las organizaciones internacionales poseen ciertos elementos que son
comunes a todas ellas.
Estos son:
1) Existencia de un acto jurdico creador, el cual va a determinar cual va a
ser la finalidad de la organizacin, su funcionamiento, su estructura, su
competencia, etc. Este instrumento jurdico puede llamarse carta,
estatuto, constitucin, convenio constitutivo, etc., el cual, debe ser

187

ratificado por las partes contratantes, con lo cual se van a solemnizar

sus derechos y obligaciones.
2) Esta compuesto por sujetos de Derecho Internacional en un sentido
amplio, se dice esto toda vez que se encuentran organismos que
participan que no son los sujetos clsicos de Derecho Internacional. Ej:
la O.L.P. es miembro pleno de la Liga rabe, del grupo de los no
alineados.
3) Deben estar dotados de rganos permanentes, los cuales son distintos e
independientes de los miembros de la organizacin y es esto lo que los
diferencia de las conferencias y los congresos en un sentido tradicional.
Estos rganos estn encargados de llevar a cabo los objetivos de la
organizacin y en ellos se forma la voluntad colectiva de la propia
organizacin que, jurdicamente, es diferente a la de sus miembros.
4) El organismo tiene un carcter estable, permanente, an cuando sus
funciones no las ejerza en forma continua.
5) Cuenta con un secretariado propio.
6) Tiene financiamiento propio, el cual se logra mediante contribuciones
directas y obligatorias de sus miembros que se expresan en cuotas que
se establecen mediante negociaciones. Esto contribuye a reafirmar la
independencia y la autonoma del organismo respecto de otras
entidades.
Por lo tanto, un organismo internacional que no tenga configurado
estos 6 elementos, difcilmente va a ser considerado en esa calidad.
De lo anterior podemos tratar de inferir algn tipo de definicin de lo
que son las organizaciones internacionales.
Medina, un autor espaol, las define en un sentido amplio: como una

asociacin que se extiende por sobre las fronteras de los Estados y que
adopta una estructura permanente

188

Benadava seala en un sentido estricto: una asociacin de Estados dotada

de rganos permanentes que tienen una personalidad distinta de los Estados

miembros y que persigue fines comunitarios de carcter internacional.

Por nuestra parte la definiremos como una entidad integrada por sujetos

de Derecho Internacional, dotada de una estructura orgnica, permanente,

destinada a cumplir las funciones y objetivos que le seala su instrumento
constitutivo.
rganos de los organismos internacionales.

Cualquiera sea el tipo de organizacin internacional, su estructura va a

estar compuesta por 3 tipos de rganos:
a. Un rgano deliberante o una asamblea deliberante de carcter plenario. En
esta asamblea participan todos los miembros signatarios del instrumento
jurdico constitutivo. Se va a reunir con la periodicidad que establezcan
sus estatutos. (mensual, semestral, anual, etc).
Tiene una competencia general y amplia como la mxima autoridad de la
organizacin. Este cuerpo deliberante adquiere diversas denominaciones,
como por ejemplo tratndose de Naciones Unidas y de la O.E.A.4 se habla
de Asamblea General. En la O.I.T.5 se habla de Conferencias Generales. En
el F.M.I. y el B.I.D. se habla de Juntas de Gobernaciones o Gobernadores,
etc.
b. Un rgano ejecutivo o tambin puede llamarse consejo, comit ejecutivo,
junta ejecutiva, pero a diferencia del anterior, su composicin va a ser
restringida y sus miembros van a ser elegidos por la Asamblea General.
Hay organismos que tienen ciertos criterios especiales para la eleccin de
los miembros del rgano ejecutivo. En algunos casos va a primar un
criterio respecto del monto de los aportes, como es el caso del F.M.I. o el
caso del Banco Mundial. En ellos, el monto de los aportes determina el
grado de permanencia de un pas en el rgano ejecutivo y la posesin de
un voto.

4
5

Organizacin de Estados Americanos creada el 30 de abril de 1948.

Organizacin Internacional del Trabajo.

189

Este consejo ejerce funciones de carcter ejecutivo en virtud de sus

propios estatutos o tambin por delegacin del cuerpo plenario y su
competencia estar limitada por el marco que los propios reglamentos
determinen. Sus reuniones, al igual que el rgano anterior, podrn ser
peridicas. Ejemplo: el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas.
c. Existe un rgano administrativo, se conoce tambin con el nombre de
secretariado o secretara. No se concibe un rgano internacional que no
tenga su secretara propia , que es financiada por medio de aportes de los
Estados miembros.
A la cabeza de la secretara esta el Secretario General, quien es el
funcionario responsable de la marcha administrativa de la organizacin.
Adems es responsable como ejecutor de las decisiones del cuerpo
deliberante o ejecutivo.
Las 2 grandes organizaciones internacionales que han existido: la
Sociedad de las Naciones y Naciones Unidas, incluso la O.E.A. son
organizaciones polticas. Han reconocido el hecho de que el poder, en
ltima instancia, radica en los Estados; en consecuencia, no se concibe a
las organizaciones internacionales como una autoridad autnoma en el
mbito internacional.
Los fundadores de las organizaciones polticas internacionales siempre
entendieron que el Estado soberano continuara siendo el actor principal, por
excelencia, en todo el sistema internacional que se estaba creando, es ms,
nunca se ha intentado suprimir la soberana, a lo ms se ha intentado limar
alguna de sus manifestaciones mas speras, supeditndolas a las aplicacin
de los tratados internacionales. La soberana hay que tenerla muy presente al
momento de evaluar la accin en el campo poltico de las organizaciones
internacionales.
Clasificacin
Las organizaciones internacionales no admiten clasificaciones rgidas, sin
embargo en razn de sus funciones , se pueden clasificar en:

190

1. Generales: comprenden el conjunto de actividades de la comunidad

internacional como polticas, econmicas, sociales, culturales, etc. Ejemplo:
Naciones Unidas.
2. Especiales: tienen un objetivo delimitado. Ejemplo: O.I.T., U.P.U. 6
Algunas organizaciones internacionales tienen una base universal. Ejemplo:
Naciones Unidas, UNESCO7; otros, en cambio, tienen una base regional.
Ejemplo: el Pacto de la Liga rabe.
ORGANIZACIN DE NACIONES UNIDAS.

Antecedentes de su creacin.
A pesar de que la Sociedad de las Naciones no tuvo ciertamente un
balance que pudiramos aplaudir, no se abandon la idea de crear una
organizacin internacional, por el contrario, siempre se pens en una ms
perfeccionada, prcticamente no hubo reunin internacional durante la II
Guerra Mundial en que no se enunciaran cuales eran los principios bajo los
cuales se organizara la post guerra y entre ellos siempre estuvo presente
una organizacin internacional.
Esta esperanza que un nuevo rgano internacional tuviese mayor xito
que su predecesora, tena propuestas, bases para sustentarse, ya que las
Naciones Unidas, a diferencia de la Sociedad de las Naciones, deba
presentar un cuadro de la familia humana a una escala universal. De esta
manera, todos los pueblos del mundo, deban reflejarse en sus miembros.
Participaron, inicialmente, los aliados y los pases neutrales, no estuvieron
las potencias del Eje y las colonias.
Durante la II Guerra Mundial nunca hubo signos de un marginamiento
norteamericano, lo que haba caracterizado a la Sociedad de las Naciones.
En esta oportunidad era precisamente el presidente de los EE.UU. quien
asuma junto con el primer ministro ingls, una suerte de liderazgo en el
plan de crear una nueva organizacin internacional, es ms, el Presidente

6
7

Unin Postal Universal.

Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura.

191

Franklin Delano Roosevelt no tena detractores como si los tuvo el

Presidente Woodrow Wilson.
Roosevelt se mostr tan interesado como Churchill acerca de la
creacin de un organismo internacional. En esta poca EE.UU. estaba en la
posicin del universalismo.
Por otro lado, la idea de Naciones Unidas se hizo popular con Roosevelt
y la utiliz con el objeto de ganar adeptos y apoyo entre los ciudadanos
norteamericanos, con el objetivo de enfocar una poltica en materia
internacional basada en la responsabilidad internacional. Tambin esta
idea de Naciones Unidas le suministraba el pretexto a Roosevelt para
luchar contra la enmascarada actitud norteamericana del aislacionismo
del mundo internacional del que haba hecho gala.
Otro hecho importante, era el consenso de que Naciones Unidas no deba
ser una organizacin sin poder coercitivo como lo haba sido la anterior;
ahora se propona corregir este defecto en la concepcin de seguridad

colectiva.

Reuniones que precedieron a las Naciones Unidas.

1) Carta del Atlntico.

Con ese nombre se le conoce a la primera reunin que se llevo a cabo.
Fue una declaracin conjunta de los gobiernos de Estados Unidos y Gran
Bretaa, realizada durante la II Guerra Mundial (antes de que Estados
Unidos entrara en la contienda), que expresaba ciertos principios comunes
de sus polticas nacionales que se seguiran durante el periodo de
posguerra. La declaracin fue realizada y firmada el 14 de agosto de 1941,
por el presidente Estadounidense Franklin D. Roosevelt y el primer ministro
britnico sir Winston Churchill despus de una serie de conferencias a
bordo de un navo de guerra ingls llamado Prince of Waves, en el
Atlntico Norte, frente a las costas de Terranova.
Este fue el primer intento de aunar voluntades en busca de la paz y de la
seguridad internacional. Ella consta bsicamente de 8 puntos en los cuales se

192

esbozan grandes lineamientos de la poltica internacional a futuro y de los

principios que deban regir en tiempos de paz.
La carta tuvo un valor enorme para la poca., puesto que no se pensaba en
la creacin de Naciones Unidas, tan slo se pensaba bsicamente en estos
principios que dieran un sustento a la paz de post guerra. Con el tiempo
fueron incorporadas a la carta de Naciones Unidas.
Con posterioridad, el 1 de enero de 1942 se formul la declaracin de
Naciones Unidas, en Washington que fue suscrita por 26 pases, entre ellos no
estaba Chile.
En este 2 documento, junto con asumir los firmantes el compromiso de
no suscribir una paz separada a futuro al trmino de la guerra, se
comprometieron a luchar por obtener la derrota total de los pases que
conformaban el Eje (Alemania, Italia y Japn y adems Hungra y
Checoslovaquia). Aqu se propuso, derechamente, la creacin de Naciones
Unidas que reemplazara a la Sociedad de las naciones.
Se pens que si los pases grandes de aquella poca se mantenan unidos
(EE.UU., la Unin Sovitica, China y Gran Bretaa) en la post guerra, sera fcil
dirimir y solucionar los problemas que surgieran a futuro. (China no era
comunista).
2) Conferencia de Tehern. (Irn)
Encuentro de los principales lderes aliados contra las potencias del Eje
durante el transcurso de la II Guerra Mundial, para discutir sobre cuestiones
polticas de la guerra y de la posguerra. Se celebr entre el 28 de noviembre y
el 1 de diciembre de 1943 en Tehern (Irn) y a ella asistieron el presidente
Estadounidense Franklin D. Roosevelt, el mximo dirigente sovitico Isiv
Stalin y el primer ministro britnico Winston Churchill. Fue la primera
conferencia llevada a cabo por los aliados durante la guerra a la que asisti
Stalin.
En esta oportunidad se establecieron comisiones de expertos, los cuales
intercambiaron diversos puntos de vistas de como debiera ser esta
organizacin internacional. Luego, los 3 gobiernos sugirieron que se

193

celebrara una conferencia de expertos. Esta es conocida como la conferencia

de Dumbertone Oaks.8
Esta conferencia se realiz en 2 etapas, entre los meses de agosto y
octubre de 1944. De ella salen propuestas concretas llamadas Propuestas de
Dumbertone Oaks, que en 12 captulos van a dejar sentadas las bases de la
futura organizacin de Naciones Unidas.
Sin embargo, no fueron consideradas en esta conferencia materias como el
establecimiento de un futuro Consejo Econmico y Social, o un futuro Consejo
de Administracin Fiduciaria, stas 2 ltimas materias si van a ser
consideradas en el texto final de la Conferencia de San Francisco. (No se quiso
hablar del tema de la legtima defensa).
2) Conferencia de Yalta.9
Se realiza entre el 4 y el 11 de febrero de 1945. en ella participan el
presidente de Estados Unidos, Franklin Delano Roosevelt; el primer ministro
britnico, Winston Churchill, y el mximo dirigente de la Unin de Repblicas
Socialistas Soviticas (URSS), Isiv Stalin.
En esta reunin se trat en detalle el problema del veto, al cual iban a
tener derecho algunos de los pases miembros en el futuro Consejo de
Seguridad de Naciones Unidas.
Se acord en el acta convocar en la ciudad de San Francisco una
conferencia que redactara un documento constitutivo de Naciones Unidas
sobre la base de las propuestas conocidas en las reuniones anteriores. Se
acept en Yalta la propuesta de EE.UU. de dar el veto exclusivamente a los
miembros permanentes del Consejo de Seguridad.

3) Conferencia de San Francisco.

8
9

Los robles de Dumbertone.

Esta en crinea, Ucrania.

194

Se realiza entre el 25 de abril y el 26 de junio de 1945 y en ella

participan 50 Estados. Los documentos de trabajo fueron los proyectos de
Dumbertone Oaks, el acuerdo de Yalta y algunas enmiendas que haban
sido sugeridas por varios gobiernos aliados.
Es as como el 25 de junio de 1945 en el teatro de la pera de San
Francisco se aprob con unanimidad la carta de Naciones Unidas y el estatuto
de la Corte Internacional de Justicia, el cual forma parte integrante de la carta.
Al da siguiente ambos documentos fueron firmados por 51 pases, ya que
al final se agreg Polonia. Dentro de estos 51 Estados tambin esta Chile. La
carta entr en vigencia el 24 de octubre de ese ao (1945) y fue ratificada por
la mayora de los firmantes.
* Esta carta es un tratado internacional, en virtud del cual se instituye una
organizacin internacional, seguida de un apndice con el texto de la Corte
Internacional de Justicia.

24-09-2002
PROPOSITOS Y PRINCIPIOS DE LA CARTA DE NACIONES UNIDAS.
Naturaleza Jurdica de la Carta.
La carta de Naciones Unidas es un tratado multilateral, en virtud del cual,
se crea o se instituye una organizacin tambin de carcter internacional.
Esta carta esta seguida de un apndice o un anexo que contiene el texto del
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia. Adems la carta se inicia, como
todo tratado, con un prembulo que se caracteriza por la expresin "los
pueblos de Naciones Unidas".
Lo importante de los dos primeros artculos de la carta es que stos
contienen los propsitos y principios que se tuvieron en cuenta al momento

195

de su creacin. Sin embargo, unos y otros han sido conceptualizados y

definidos en trminos sumamente amplios lo que da lugar, por su puesto, a
interpretaciones igualmente amplias.
El art. 1 seala cuales son los Propsitos de la carta de Naciones Unidas.
Estos son los siguientes:
- 1 Es el mantenimiento de la paz y seguridad internacional. (El ms
importante).
- 2 Fomentar entre las naciones las relaciones de amistad, apoyando e
impulsando la igualdad de derechos y la libre determinacin de los
pueblos.
- 3 Promover la cooperacin internacional.
- 4 Servir de centro o de foro para armonizar los esfuerzos por alcanzar
los citados propsitos.
El art. 2 seala especficamente los Principios de la carta de Naciones
Unidas, los cuales han de normar la conducta de los Estados en la realizacin
de los propsitos de la organizacin.
Desde este punto de vista, la Asamblea General de Naciones Unidas, por
medio de una declaracin sobre el fortalecimiento de la seguridad
internacional en el ao 1970, reafirm la validez universal e internacional de
los propsitos y principios de la carta de Naciones Unidas como base de las
relaciones entre los Estados.
Estos son los siguientes:
1. El Principio de Igualdad Soberana de sus Miembros: hay algunos autores
que sealan que este principio se contradice con otros artculos,
particularmente con aquel que se refiere al derecho de veto que esta
manos de los miembros permanentes del Consejo de Seguridad. (art.
27). Sin embargo, esta igualdad entre los miembros se hace sentir en
las organizaciones internacionales en relacin con los mini Estados o
los Estados ms pequeos que estaran en igualdad de nivel con las
super potencias . Por ejemplo: en la asamblea General los votos valen
igual, independiente del Estado que sea.

196

2. Principio de la Buena Fe en el Cumplimiento de las Obligaciones

Contradas de acuerdo con la carta de Naciones Unidas: este principio
de la buena fe es una gua en el cumplimiento de lo que son las
obligaciones internacionales. Pero es sumamente vago, toda vez que su
inclusin no aporta ningn esfuerzo a su obligacin de tener que
respetarlo.
3. La Obligacin de Solucionar Pacficamente las Controversias
Internacionales: este principio si marca una diferencia enorme en la
evolucin de lo que es la sociedad internacional hacia un rgimen de
derecho.
4. La Prohibicin del Uso o la Amenaza del Uso de la Fuerza en Contra de la
Integridad Territorial de Cualquier Estado: este es un principio que para
la sociedad internacional se ha ido elaborando a travs del tiempo y su
progresiva observancia constituye una base esencial para el
mantenimiento de la paz.
5. La Obligacin que tienen los Estados Miembros de Apoyar a Naciones
Unidas en las Acciones que ejerza de Acuerdo con la Carta: este inciso
ofrece 2 aspectos: el1 consiste en apoyar ala organizacin y el 2
obliga a los Estados partes a abstenerse de dar ayuda a aquel Estado en
contra del cual la organizacin estuviere realizando una accin
coercitiva.
6. La Extensin de la Carta de Naciones Unidas a los Estados no miembros:
seala que la carta de Naciones Unidas y especficamente sus
obligaciones se hacan extensivas a los pases o Estados no miembros.
En el fondo se hizo una imposicin de los propsitos y principios de
este nuevo ordenamiento poltico internacional a los pases que haban
sido derrotados en la 2 guerra Mundial.
7. El Principio de la no Intervencin de la Organizacin en los Asuntos que
son de Jurisdiccin Interna de los Estados Miembros: este es un
principio que se mantuvo exactamente igual al principio consagrado en
el pacto de la Sociedad de las Naciones. Este es un inciso que ha dado
lugar a grandes controversias y en la practica su interpretacin sigue

197

ofreciendo incertidumbres toda vez que en la mayora de los casos los

votos que son omitidos por los Estados miembros estn influidos por
consideraciones polticas.
8. El Promover el Respeto Universal de los DDHH: este principio no est
incluido en el art. 2 de la carta, se encuentra en el art. 55 de la carta de
Naciones Unidas y este art. 55 est dentro del captulo 9, el cual se
refiere a la cooperacin internacional, econmica y social.
Estados Miembros.
En la carta de Naciones Unidas existe un slo tipo de Estado los que son
miembros de la carta.
Sin embargo, a modo de estudio, podemos establecer una diferencia o
clases de miembros, lo cual, no implica una discriminacin, esto es
resultado o consecuencia de una realidad poltica.
1. Los Miembros Fundadores u Originarios: stos son aquellos que
participaron el ao 1945 en San Francisco y suscribieron la carta en esa
oportunidad. Son 51 Estados, ya que al final se incorpor Polonia.
(Sealado en el art. 3 de la carta).
2. Los Pases o Estados admitidos: son todos aquellos que con
posterioridad a San Francisco han ido solicitando su incorporacin
como miembros a Naciones Unidas, siguiendo los procedimientos que
para tal efecto se contemplan en la misma carta.
A este respecto el art. 4 de la carta nos seala que la admisin se efecta
por una decisin de la asamblea gral., pero esta decisin es una
recomendacin del Consejo de Seguridad en donde deben concurrir los
votos favorables de los 5 miembros permanentes del Consejo de
Seguridad. (EE.UU., Rusia, China, Gran Bretaa, Francia).
Para ser admitidos como miembros de Naciones Unidas, la carta
contempla 5 condiciones que son esenciales estas son:

198

1. Ser Estados. Esta es una condicin que vara para aquellos pases
que con posterioridad al ao 1945 solicitaron su incorporacin a la
carta, pero no fue vlida para algunos pases fundadores. Como por
ejemplo: el caso de Belorusia, Ucrania, Filipinas, India, que fueron
pases signatarios pero al momento de hacerlo no eran Estados
independientes. Filipinas obtuvo su independencia el ao 1946 y la
India en el ao 1947.
2. Que sea un Pas Amante de la Paz. Tanto el contenido de esta
exigencia como la interpretacin de la misma son eminentemente
polticos, en consecuencia, son confusos y vagos.
3. Que este Estado Acepte las Obligaciones Consignadas en la Carta. Este
es un principio obvio, ya que al firmar la carta se est contrayendo
un compromiso que supone una buena fe y una voluntad de cumplir
sus disposiciones.
4. Que est Capacitado para Cumplir las Disposiciones, y las
Obligaciones que emanan de la Carta.
5. Que el Estado se haya Dispuesto a Cumplir con esas Obligaciones.
Esta es la ms subjetiva de todas.10
La carta no prev nada sobre el retiro voluntario de un Estado. En la
Sociedad de las Naciones si estaba previsto y este proceda despus de un
aviso previo de 2 aos y una vez que se hubieran cumplido todas las
obligaciones, entre otras, las financieras, del Estado que estaba en proceso
de retiro.
La Expulsin.
El art. 6 de la carta nos menciona someramente el tema de la expulsin
y sta procede por la violacin repetida de los principios de la carta por

10

Todo lo anterior est sealado en el art. 4 de la carta de Naciones Unidas.

199

parte del Estados miembros. La expulsin se realizar por la Asamblea

General, previa recomendacin del Consejo de Seguridad.
La historia dice que hasta ahora ningn Estado miembro ha sido
expulsado. Pero debemos sealar que durante el perodo de Abertien en
frica, algunos pases africanos hicieron grandes esfuerzos por intentar
expulsar a Sudfrica, pero no encontraron respaldo.
Respecto de las sanciones, existe un tipo de sancin, sta corresponde a
aquella sealada en el art. 19 y se refiere a la suspensin de los derechos
de voto que tiene todo Estado. Esta suspensin procede cuando un Estado
miembro est en mora en el pago de sus cuotas y cuando la deuda es igual
o superior al total de las cuotas por los 2 aos anteriores completos.

ORGANOS DE NACIONES UNIDAS.

Nos limitaremos ha indicar cuales son los 6 rganos principales de
Naciones Unidas. Estos son los sealados en el art. 7:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

La Asamblea General.
El Consejo de Seguridad.
El Consejo Econmico y Social.
Consejo de administracin Fiduciaria.
La Corte Internacional de Justicia.
La Secretaria General.

1. La Asamblea General.

200

Es el cuerpo plenario donde estn representados todos los Estados

miembros y en donde todos tiene el mismo poder devoto, es decir, a cada
Estado le corresponde 1 voto.
Este rgano se va reunir al menos ordinariamente una vez al ao y se
rene a contar de la 3 semana de septiembre y esta en sesiones hasta
bsicamente la 3 semana de diciembre.
Tambin la Asamblea General va a poder reunirse en forma
extraordinaria y esto sucede cuando la convoca el secretario general a
solicitud del Consejo de Seguridad o a solicitud de la mayora de los
Estados miembros.
La carta de Naciones Unidas no contempla, para el caso de la Asamblea
General, reuniones que se pudieran calificar de urgentes, y ello es as
porque las potencias que redactaron la carta, siempre consideraron que la
urgencia era un tema vinculado con la paz y la seguridad internacional y
sta es una materia de conocimiento del Consejo de Seguridad, en donde
ellos tienen, como miembros permanentes, el derecho a veto.
Sin embargo y con posterioridad a San Francisco, se aprob en el ao
1950 una resolucin llamada "Unin Pro Paz", la que entreg a la
Asamblea General algunas facultades relacionadas con la paz y seguridad y
con la facultad de convocarse en reunin de emergencia. Especficamente
esta reunin de emergencia la puede convocar el Secretario General de
Naciones Unidas a solicitud de cualquiera de los 9 miembros del Consejo
de Seguridad o de la mayora de los miembros de la organizacin. En
virtud de esta convocatoria, la asamblea va a poder reunirse en un plazo
de 24 horas.
La Asamblea General va a elegir anualmente un presidente y 21
vicepresidente. La presidencia se rota todos los aos en funcin de las 5
reas geogrficas en que se ha dividido la organizacin. Tenemos el grupo
Latinoamericano y del Caribe, el grupo de la Europa Occidental, el grupo
de la Europa Oriental, el Africano y el Asitico.
Competencia De La Asamblea General.

201

Tiene 3 tipos de competencia:

1. Una Competencia General: que se refiere a las cuestiones que se
puede deliberar y adoptar resoluciones.
2. Una Competencia Especfica: son aquellos en que se adoptan
acuerdos jurdicamente obligatorios.
3. Una Competencia Excepcional: son aquellas materias que son
tratadas en virtud de la resolucin Unin Pro Paz
1. Competencia General.
Esta en el art. 10 de la carta.
a)
Se refiere a que en la asamblea van a poder discutirse cualquier
asunto o cuestin que este dentro de los lmites de la carta y puede hacer
recomendaciones a los Estados miembros y/o al Consejo de Seguridad. Esta
facultad queda suspendida en el caso que el Consejo de Seguridad estuviere
estudiando o tratando esta misma materia.
En este caso va a ser el secretario general de Naciones Unidas el que va a
informar a la Asamblea General con el consentimiento del Consejo de
Seguridad sobre todo asunto que estuviere relacionado con el
mantenimiento de la paz y que estuviere siendo tratado por el Consejo de
Seguridad.
b)
Aquellas que se refieren a principios generales de cooperacin en el
mantenimiento de la paz e incluso principios que se refieren al desarme,
sobre esto puede hacer recomendaciones al Consejo de Seguridad o a sus
miembros.
c)
Cuestiones relativas al mantenimiento de la paz: sobre esto la
Asamblea General: deber remitirla antes o despus de su discusin.
d) Arreglo pacfico de situaciones, esta competencia es amplsima y en
virtud de ella, la Asamblea General puede llegar a hacer recomendaciones
a las partes para lograr el arreglo pacfico de las controversias sea cual
fuere su origen.

202

e) Puede promover la realizacin de estudios de cooperacin en materia

internacional en el campo poltico, y la promocin del Derecho
Internacional en el campo econmico, social y cultural. Aqu se incluyen
los DD.HH. y las libertades fundamentales.
f)
Dentro de esto est la facultad de admitir, expulsar y suspender a Estados
miembros.
g) Elegir cuales van a ser los miembros del Consejo de Seguridad que no
son permanentes, del Consejo Econmico y Social, del Consejo de
Administracin fiduciaria y de la Corte Internacional de Justicia.
h) Recibir informes de los consejos, del Secretario General y de otros
organismos.

2. Competencia Especfica.
Esta competencia dice relacin con la facultad que tiene la Asamblea
General para adoptar desisiones que jurdicamente son obligatorias para
los Estados Miembros.
1) La reforma de la carta de Naciones Unidas. Consagrada en el art. 108,
se refiere a la posibilidad de reformar la cara con los 2/3 de los
miembros, cuya ratificacin debe incluir a los miembros
permanentes del Consejo de Seguridad. En este sentido, significa que
existe un veto en los efectos posteriores de la Asamblea General.
2) El dictar su propio reglamento, sealado en su art. 21.
3) Tambin dentro del art. 21 se pueden dictar normas sobre la
situacin jurdica de sus funcionarios, de la Secretara General, del
Secretario General y de los magistrados y secretara de la Corte
Internacional de Justicia.
4) Fija las cuotas o contribuciones. (art. 17.)

203

5) Aprueba su presupuesto.
6) Puede establecer los cuerpos subsidiarios que estime necesarios
para el desempeo de sus funciones. Como por ejemplo la Comisin
de Derecho Internacional, la Conferencia de Naciones Unidas para el
Comercio y el Desarrollo, el Fondo de Naciones Unidas para la
infancia, etc.
Finalmente puede establecer los cuerpos subsidiarios que estime
convenientes para el desarrollo de sus funciones; uno de ellos es la
Comisin de Derecho Internacional, Conferencia de Naciones Unidas para
el Comercio y el Desarrollo (en ingls, United Nations Conference on Trade
and Development, UNCTAD), Fondo de las Naciones Unidas para la
Infancia (en ingls, United Nations Children's Fund, UNICEF), el Programa
de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), entre otros.
3. Competencia Excepcional.
Esta competencia no est establecida en la carta de Naciones Unidas, toda
vez que ella deriva de la aprobacin de la resolucin n 377 de fecha 3 de
Noviembre del ao 1950 conocida con el nombre "Unin Pro Paz", en
virtud de ella, la asamblea va a poder reunirse en perodos de emergencia
dentro de las 24 horas de ser convocada, sin establecer como obligacin de
los Estados miembros para concurrir.
La convocatoria puede ser a solicitud del Consejo de Seguridad por una
mayora de 9 votos, sin que sea necesaria la concurrencia, en esos 9 votos, de
todos los miembros permanentes del Consejo de Seguridad o, simplemente,
por la mayora de los miembros de la Asamblea General.
La particularidad de este tipo de reuniones, es que la Asamblea General
pasa a asumir funciones o tareas que son privativas del Consejo de
Seguridad que se refieren al mantenimiento de la paz.
Resolucin 377 o Unin Pro Paz.
Lo que resolvi fue que si el Consejo de Seguridad, por falta de
unanimidad de sus miembros permanentes, deja de cumplir su
responsabilidad primordial: que es mantener la paz y seguridad

204

internacional y en todo caso que resulte haber una amenaza o un

quebrantamiento de la paz o un acto de agresin, la Asamblea General va a
examinar inmediatamente el asunto, con miras a dirigir a los miembros en
conflicto, recomendaciones apropiadas que busquen adoptar medidas
coercitivas si es el caso, pero siempre con el carcter de colectivas.
En aplicacin de esta resolucin "Unin Pro Paz", la Asamblea general
se ha reunido de emergencia para conocer situaciones de crisis graves en
el mbito de seguridad internacional, en que el Consejo de Seguridad se
haya paralizado por el veto. Ejemplo de esto fue en 1950 con el problema
de Corea, en 1956 con la crisis del canal de Suez, ese mismo ao la crisis de
Hungra, en 1960la guerra en el Congo, en el ao 1967 la guerra del medio
oriente y en 1980 el problema de Afganistn con los rusos.
En sntesis cuando el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas est
paralizado por el veto, de cualquiera de los 5 miembros permanente de
dicho consejo, la Asamblea General de Naciones Unidas va a estar
facultada para asumir la responsabilidad sobre la paz y la seguridad
internacional.
El caso Corea: en 1950 Corea del Norte invade a Corea del Sur, EE.UU.
convoc al Consejo de Seguridad y en un primer momento, cuando
EE.UU. solicit una intervencin de Naciones Unidas, la unin sovitica
vet la iniciativa. Con posterioridad y con la evidente agresin,
simplemente la Unin Sovitica se abstuvo de participar en el Consejo
de Seguridad pensando que su ausencia iba a ser tomada como un veto;
obviamente no fue as y EE.UU. propuso la resolucin 377 para que la
Asamblea General tomara el control del asunto. Esta asamblea no supo
que hacer aparte de realizar recomendaciones y en vista de que los
dems miembros permanentes no consideraban la ausencia de la Unin
Sovitica como veto, sta decidi volver al Consejo de Seguridad.
Ingres China y EE.UU. a la guerra de Corea. De sta nace la resolucin
"Unin Pro Paz". *
CONTRIBUCIONES:
Los costos operativos de Naciones Unidas cubren con aportaciones
efectuadas por los Estados miembros de acuerdo con un programa de

205

contribuciones aprobado por la Asamblea General. Slo el presupuesto

regular, destinado a actividades en curso recogidas en la Carta, se cubre con
aportaciones fijas. Programas especiales como los de la UNICEF y el PNUD
suelen financiarse gracias a las aportaciones voluntarias. Durante el periodo
correspondiente a 1990 y 1991, las asignaciones del presupuesto regular
ascendieron a ms de 2.100 millones de dlares. Segn el programa para
1990 y 1991, la mayora de los miembros pagaron menos del 1% del
presupuesto. Slo 15 pases aportaron ms del 1%.
Los principales contribuyentes fueron Estados Unidos (25%) del gasto
total de Naciones Unidas total y la URSS (10%).
De los miembros restantes, Francia coopera con un 6%, Inglaterra con
un 5,9%, Alemania con un 8,31%, Inglaterra el 7%, Brasil el 1,24% y Chile el
0,07%. (Va en relacin al ingreso nacional).
A mediados de la dcada de 1980, la ONU sufri una grave crisis
financiera. Muchos Estados miembros, incluidos Estados Unidos y la URSS,
se negaron a pagar parte de sus aportaciones debido a problemas fiscales
nacionales y al descontento provocado por ciertos aspectos del sistema de
funcionamiento de Naciones Unidas.
EL VOTO EN LA ASAMBLEA GENERAL.
El art. 18 de la carta de Naciones Unidas seala que la Asamblea General
deliberar por mayora de votos y esta es :
a)
La mayora simple: que es la mitad ms uno de los miembros
presentes en la sesin. (Esto para los asuntos no importantes.)
b)
Para aquellos acuerdos que sean asuntos llamados importantes
se requerir del voto de los 2/3 de los miembros presentes en
la sesin.
VALOR JURDICO DE LAS RESOLUCIONES DE LA ASAMBLEA GENERAL.
El hecho de que la Asamblea General sea el rgano plenario ms
importante de la era contempornea y adems de que est integrada por casi
la totalidad de los Estados independientes, le confiere, ciertamente, una

206

importancia especial a sus resoluciones, toda vez que van a trascender en el

mbito poltico como en el plano moral y jurdico.
Las resoluciones aprobadas por la Asamblea General sin duda alguna van a
obligar moralmente a aquellos pases que la votaron favorablemente, no as a
aquellos pases que se abstuvieron o votaron negativamente.
Entre las resoluciones de la Asamblea General, ocupan un lugar
importante aquellas conocidas como declaraciones. El valor jurdico de una
declaracin de la Asamblea General es muy diferente al de una simple
resolucin.
Una declaracin, a diferencia de las resoluciones que han sido aprobadas
con unanimidad, va a tener una especial fuerza que incluso va a representar
un valor para los pases que no fueran miembros de Naciones Unidas. En
tanto, aquellas resoluciones aprobadas slo por consenso, va a ser slo
demostrativa de un sentir generalizado de los gobiernos respecto de una
determinada materia.
En resumen, el valor jurdico de una declaracin y su fuerza estn
determinados por los siguientes hechos:
1. Por la intencin de enunciar principios jurdicos.
2. Por la mayora con que ella haya sido adoptada.
3. Por el contenido de la misma.
4. Por la prctica posterior de los Estados.
Tipos de resoluciones de Naciones Unidas.
- Simples resoluciones.
- Declaraciones .
- Las resoluciones aprobadas por consenso.
Todas aprobadas con los 4 requisitos ya mencionados.

30-09-2002
2.

Consejo de Seguridad.

207

Est integrado por 15 miembros, de los cuales 5 son miembros

permanentes y 10 son miembros no permanentes. Estos ltimos duran 2
aos en el cargo.
Los miembros permanentes son:
- EEUU.
- Rusia.
- El Reino Unido de Gran Bretaa e Irlanda del Norte.
- Francia.
- China.
Por su parte, los miembros no permanentes estn distribuidos por
reas geogrficas, correspondindoles 2 asientos a Asia, 3 para frica, 2
para Amrica Latina y 3 para Europa.
Los acuerdos del Consejo de Seguridad se van a adoptar por mayora de
votos, los que para todos sus efectos son 9. Si se trata de asuntos
importantes, dentro de los 9 votos deben quedar incluidos los 5 miembros
permanentes y la oposicin de uno de ellos basta para que no se produzca
acuerdo y es lo que se conoce como veto.
Para los asuntos que son meramente de procedimiento, la mayora es
de 9 votos, cualquiera sean sus miembros, es decir, tratndose de asuntos
meramente de procedimiento perfectamente podra haber acuerdo sin la
concurrencia de todos los miembros permanentes.
Las resoluciones del Consejo de Seguridad son obligatorias, no slo
para los pases que son miembros del consejo que procedieron a votarlas
favorablemente, sino que para todos los miembros de Naciones Unidas.
El art. 25 de la carta seala claramente respecto de esta materia, que los
miembros de la organizacin convienen en aceptar y cumplir las
decisiones del Consejo de Seguridad, de acuerdo con esta carta. Este art. se
transforma en lo que es la base del sistema de seguridad colectiva al
permitirle a la organizacin la accin del Consejo de Seguridad sino a
quedado bloqueada por el desacuerdo de los miembros permanentes.

208

Los idiomas en el Consejo de Seguridad son los mismos que se aplican

en la Asamblea General, tanto los oficiales como los de trabajo (ingls,
espaol, ruso, chino, francs, se dice que tambin sera aceptada como
lengua oficial el rabe).
La institucin del veto aparece para algunos como un germen de
parlisis en lo que es el funcionamiento de la organizacin en aquellos
asuntos que puedan calificarse como de mayor importancia. Sin embargo,
algunos autores tambin sealan que ella es una garanta para el
funcionamiento y tambin para los Estados responsables.
Se seala que una hipottica modificacin o reforma de la carta de
Naciones Unidas eliminando el veto, dejara a los pases moderados a
merced de los ms radicales, formando mayora para la adopcin de una
variedad de medidas de carcter potencial que consigna la carta para
hacer respetar sus decisiones.
El Veto.
Es un pronunciamiento negativo que realiza cualquiera delos miembros
permanentes del Consejo de Seguridad.
Cada uno de los miembros tiene un voto. Las decisiones sobre cuestiones
de procedimiento deben ser tomadas por el voto afirmativo de 9
miembros, decisiones sobre las dems cuestiones deben ser tomadas
tambin por el voto afirmativo de 9 miembros incluyendo los votos
afirmativos de todos los miembros permanentes.
Ejemplo de cuestiones que son de procedimiento:
1. La inscripcin de un determinado problema en la orden del da.
2. La invitacin que se hace a un Estado para participar del debate.
3. La conduccin del debate.
En las decisiones que son relativas al arreglo pacfico de las
controversias, la parte o las partes de la controversia que sean miembros
del consejo se abstendrn de votar.

209

Por su parte el art. 27 no seala cuales asuntos son de procedimiento y

cuales son las dems cuestiones. En consecuencia, tratndose de las dems
cuestiones se requiere el voto afirmativo de todos los miembros
permanentes permitiendo a cualquiera de ellos oponerse a la adopcin de
la resolucin mediante la emisin del voto negativo o veto y paralizar as la
accin del consejo. Este es el llamado veto, trmino que no figura en la
carta y que significa me opongo. La prctica del Consejo de Seguridad es
uniforme en el sentido de que la abstencin voluntaria o la ausencia de un
miembro permanente no impide la adopcin de una resolucin del
consejo.
El Doble Veto.
Aqu el problema deriva del procedimiento para determinar, para
decidir si un asunto es de procedimiento o de fondo. (La carta habla de las
dems cuestiones).
Para esto, uno de los miembros permanentes puede aplicar el veto para
que un asunto que se est conociendo de procedimiento se tramite como
de fondo y una vez que se estuviera conociendo como de fondo lo vuelve a
vetar.
Anti Veto o Veto de los Pobres.
Esto es cuando no se renen los 9 votos para tomar la decisin, an
cuando los 5 miembros permanentes si estuvieran de acuerdo en tomar la
decisin.
Funciones y Poderes del Consejo de Seguridad.
Cualquier miembro de Naciones Unidas, as como su secretario general
puede llamar la atencin del Consejo de Seguridad sobre una situacin que
estimen importante. As mismo van a poder informarle sobre ciertos hechos
que consideren convenientes o simplemente pedir su convocatoria.
El Consejo tiene la responsabilidad primordial de mantener la paz, y la
seguridad internacional y los Estados miembros de Naciones Unidas
reconocen que dicho organismo acta en nombre de ellos.

210

 Competencia del Consejo de Seguridad.

El Consejo de Seguridad est facultado para investigar toda controversia o
situacin susceptible de originar controversia y determinar si ella puede o no
poner en peligro la paz internacional. En el desempeo de estas funciones, el
Consejo debe actuar de acuerdo a los propsitos y principios de la carta. (art.
1 y 2).
As mismo, el Consejo puede determinar la existencia de una amenaza a la
paz o el quebrantamiento de ella o actos de agresin.
Para tal efecto debe tomar las medidas necesarias para mantenerla o
reestablecerla. Estas medidas pueden implicar el uso de la fuerza, como por
ejemplo las demostraciones de fuerza, los bloqueos, operaciones con fuerza
armadas, o bien puede tomar medidas que no impliquen el uso de la fuerza
como podran ser la interrupcin de las relaciones econmicas o la
interrupcin de las comunicaciones ferroviarias, martimas, areas, postales,
el embargo de cuentas corrientes, ruptura de relaciones diplomticas, etc.
En la aplicacin de medidas coercitivas, el Consejo de Seguridad est
facultado para recurrir a la utilizacin de acuerdos u organizaciones
regionales.
El Consejo de Seguridad es competente para conocer reclamaciones de
pases por el no cumplimiento por parte de otro Estado miembro de un fallo
de la Corte Internacional de Justicia. En este caso, el Consejo de Seguridad va
a poder hacer recomendaciones o dictar medidas para lograr la ejecucin del
fallo.
El Consejo tambin puede establecer organismos subsidiarios que estime
convenientes, por ejemplo en 1977 se estableci por parte del Consejo de
Seguridad un comit que tena que ver el problema del embargo de armas a
Sudfrica.
Existe una competencia concurrente o especial, con la Asamblea General.
As, por ejemplo, se necesita la aprobacin de ambos cuerpos para que surtan

211

efecto las siguientes acciones, siendo la Asamblea General la que adopta con
posterioridad al Consejo de Seguridad.
Estas acciones son 5:
1. Recomendar la admisin de nuevos miembros.
2. Suspender o expulsar a algn miembro.
3. Nombramiento del secretario general.
4. Revisin de la carta.
5. Determinar las condiciones en que los Estados no miembros de Naciones
Unidas
pudieran ser parte del estatuto de la Corte Internacional de Justicia.
Finalmente, hay una competencia que se califica como conjunta y debe
ejercerse simultneamente con la Asamblea General. Se refiere a la eleccin
de los jueces de la Corte Internacional de Justicia, la cual se realiza
simultneamente en la Asamblea General y en el Consejo de Seguridad.
Respecto de la principal funcin del Consejo de Seguridad que es mantener
la paz y la seguridad, segn la carta de Naciones Unidas est prohibido el uso
de la fuerza, est prohibida la guerra.
Sin embargo, esta carta contempla 2 excepciones:
a) La Legtima Defensa: Sea individual y colectiva en contra de un ataque
armado.
b) Accin de carcter coercitiva: por uso de la fuerza.
Hasta hace poco se mencionaba un 3 Estado de excepcin que deca relacin
con los pases que estuvieran logrando su independencia proceso de
descolonizacin, proceso que hot en da est superado.
CONSEJO ECONMICO Y SOCIAL.
Es el principal rgano coordinador de la labor econmica y social que realiza
la ONU, est enfocado en este rgano.

212

Se relaciona con l organismos subsidiarios y algunos institutos

especializados. Todos ellos configuran lo que se denomina el sistema de
Naciones Unidas.
Este consejo es conocido como ECOSOC, est integrado por 54 miembros
elegidos por la Asamblea General por perodos de 3 aos, renovndose por
terceras partes.
Las decisiones de este consejo se toman por simple mayora de votos de los
miembros presentes y votantes. Cada Estado miembro tiene un voto; las
decisiones de los miembros del ECOSOC se realizan sobre la base de una
distribucin geogrfica equitativa.
Sus funciones principales son promover niveles de vida ms elevados, trabajo
permanente, condiciones de progreso y desarrollo econmico y social.
Tambin le corresponde una importante labor en relacin al respeto de los
DD.HH. y libertades individuales, va a poder hacer o iniciar estudios e
informes y podr tambin hacer recomendaciones sobre asuntos de carcter
econmico, social, cultural y educativo. formular proyectos de convenciones
y podr convocar a conferencias internacionales, en asuntos econmicos,
sociales, culturales, educativos y sanitarios.
Tambin va a poder hacer arreglos, adecuados para celebrar consultas con
organismos no gubernamentales (ONG) que se ocupan de materias que estn
dentro de su competencia, y establece comisiones de orden econmico y
social, y para la promocin de los DD.HH.
Una de estas comisiones es la de DD.HH.
CONSEJO DE ADMINISTRACIN FIDUCIARIA.
Antiguamente existan los llamados Mandatos, que se referan a territorios
que haban sido parte del Imperio Otomano. Estos mandatos surgieron al
trmino de la I Guerra Mundial, de lo cual slo qued Turqua y algunas
colonias alemanas como Irak, Siria, Lbano, Palestina, Camern, etc.
Estos territorios fueron confiados a ciertos Estados llamados mandatarios
para que fueran administrados en nombre de la Sociedad de las Naciones y en

213

provecho de la poblacin local. Estos Estados mandatarios deban presentar

un informe anual a la Sociedad de Naciones.
Con la llegada de la carta de Naciones Unidas se reemplaz este sistema por
el de fideicomisos, cuya finalidad era promover el adelanto poltico de los
habitantes del territorio dado en fideicomiso y propender a su desarrollo
hacia un gobierno propio o lisa y llanamente hacia la independencia.
La potencia que administraba el territorio ejerca sus funciones en nombre de
Naciones Unidas ante la cual era responsable.
La carta dispone que el rgimen de administracin fiduciaria poda aplicarse
a las siguientes categoras de territorios:
a)

Territorios actualmente bajo mandato.

b) Territorios que como resultado de la II Guerra Mundial fueron
segregados de Estados enemigos. El nico territorio segregado a
un Estado enemigo y colocado bajo rgimen de administracin
fiduciaria fue el de la Somalia italiana, hoy independiente.
c) Territorios que voluntariamente son colocados bajo este rgimen
por los Estados responsables de su administracin.

Un territorio se pone bajo este rgimen mediante un acuerdo voluntario

entre los Estados directamente interesados. Sin embargo, este acuerdo debe
ser sometido a la aprobacin de la Asamblea General si se trata de una zona
calificada como de no estratgica, o del Consejo de Seguridad si se trata de
una zona estratgica.
El control de los fideicomisos en las zonas no estratgicas le corresponde a la
Asamblea General y en las zonas estratgicas al Consejo de Seguridad.
Ambos organismos van a ejercer su control por medio del Consejo de
Administracin Fiduciaria. Casi todos los territorios bajo fideicomiso han
alcanzado la independencia, manteniendo algunas islas del Pacfico que son
fideicomisos de EE.UU.

214

CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA.

Este es el organismo judicial principal de la ONU y funciona en conformidad a
su estatuto que forma parte de la Carta, se estudia en la solucin de
controversias

SECRETARIA GENERAL DE NACIONES UNIDAS.

Se compone del Secretario General, que es el funcionario administrativo de
ms alto grado que tiene la organizacin, y del personal que est al servicio
de ella.
El Secretario General de Naciones Unidas es nombrado por la Asamblea
General, previa recomendacin del Consejo de Seguridad.
El Secretario General puede asistir a las sesiones de casi todos los organismos
de Naciones Unidas y adems puede llamar la atencin del Consejo de
Seguridad hacia cualquier asunto que ponga en peligro el mantenimiento de
la paz y seguridad internacional.
Ni el secretario general ni su personal pueden solicitar o recibir instrucciones
de ningn gobierno ni de ninguna autoridad o de cualquier entidad ajena a la
organizacin.
Con el poder que tiene el secretario general es colocado en el acontecer
internacional a un nivel de influencia muy destacado.
Y esta facultad, todos quienes han sido secretarios la han ejercido
cuidadosamente con mesura y ponderacin.
Kofi Annan
El diplomtico ghans Kofi Annan accedi a la secretara general de Naciones
Unidas en 1997, convirtindose en el primer ciudadano del frica
subsahariana en ocupar dicho cargo. Un ao ms tarde, obtuvo un acuerdo
con el presidente iraqu Saddam Husayn que evit un ataque Estadounidense
y sirvi para relanzar el papel de la propia Naciones Unidas.

215

Reforma de la carta de Naciones Unidas.

El procedimiento de reforma de la carta y de sus nmeros consta de 2 etapas
sucesivas:
1) La reforma debe ser aprobada en la Asamblea Generales con la
mayora de los 2/3.
2) La reforma debe ser ratificada de conformidad con sus respectivos
procedimientos constitucionales por los 2/3 partes de los
miembros de Naciones Unidas incluyendo a todos los miembros
permanentes del Consejo de Seguridad.
Cumplidas estas etapas, la reforma entra en vigencia para todos los Estados
miembros, incluso los que no ratificaron.
Hasta ahora la carta ha tratado de ser objeto de reformar para ampliar el
nmero de miembros del Consejo de Seguridad y del Consejo Econmico y
Social.

Acuerdos Regionales.
La carta establece expresamente que ninguna de sus disposiciones se va a
oponer a la existencia de acuerdos u organismos regionales, siempre y
cuando estos sean compatibles con los propsitos y principios de Naciones
Unidas. Ejemplo: O.E.A., la Organizacin de Estados Africanos y la Liga rabe.
Los miembros de Naciones Unidas que sean partes en organismos o acuerdos
regionales debern hacer todo lo posible para lograr el arreglo pacfico de
crisis y controversias locales por medio de tales acuerdos u organismos
regionales, antes de someterlos al Consejo de Seguridad.
Por su parte, el Consejo de Seguridad puede utilizar los acuerdos u
organismos regionales para aplicar medidas coercitivas bajo su autoridad. Sin
embargo, no se pueden aplicar medidas coercitivas en virtud de acuerdos u
organismos regionales sin autorizacin previa del Consejo de Seguridad.
Ejemplo: acuerdo Per Ecuador OEA se arregl a nivel local.

216

Organizacin especializados de Naciones Unidas.

Son organizaciones establecidas por acuerdos Internacionales
Gubernamentales que tienen amplias atribuciones en materia econmica,
social, cultural y que estn vinculadas con las Naciones unidas por medio de
un acuerdo entre la organizacin respectiva y el Consejo Econmico y Social.
Ejemplo: Organizacin del trabajo OIT, Organizacin para la alimentacin y
agricultura FAO , ONESO, organizacin metereolgica mundial OMS.
Personalidad de derecho interno (inmunidades).
La Carta establece que la organizacin de Naciones Unidas gozar en el
territorio de cada uno de sus miembros de la capacidad jurdica que sea
necesaria para el ejercicio de sus funciones y realizacin de sus propsitos
(artculo 104 ).
Sin embargo, en 1946 se suscribi una convencin sobre prerrogativas e
inmunidades de Naciones Unidas que establece que tendrn personalidad
jurdica y estar capacitada para
1) contratar.
2) adquirir y disponer de propiedades , inmuebles y muebles.
3) entablar procedimientos judiciales.
Por otra parte la carta reconoce privilegios e inmunidades a Naciones
Unidas y representantes de sus miembros y funcionarios.
Personalidad Internacional.
Naciones Unidas tienen personalidad internacional propia, tomando en
cuenta las atribuciones y las funciones de la organizacin. La Corte
Internacional de Justicia declar en 1949 que ella es un sujeto de Derecho
Internacional, capaz de tener derechos y deberes internacionales y de ejercer
estos derechos presentando reclamaciones internacionales.

217