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Ricardo Sandoval Lopez Derecho Comercial Tomo II
Ricardo Sandoval Lopez Derecho Comercial Tomo II
MANUALES JURIDICOS N 84
RICARDO SANDOVAL LOPEZ
Doctor en Derecho Privado, Universidad de Grenoble, Francia, 1974
Doctor de Estado en Derecho Privado, Repblica de Francia, 1979
Profesor de Derecho Comercial,
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de Concepcin
Profesor de Derecho Comercial,
Escuela de Derecho, Universidad Diego Portales, Santiago
Profesor Catedrtico Visitante, Universidad Carlos III, Madrid, Espaa
Miembro de International Academy of Commercial and Consumer Law, U.S.A.
DERECHO COMERCIAL
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO, LETRA DE CAMBIO,
PAGARE, CHEQUE Y TITULOS ELECTRNICOS O DESINCORPORADOS
TOMO II
5a edicin actualizada
EDITORIAL JURIDICA DE CHILE
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO, LETRA DE CAMBIO,
PAGARE, CHEQUE Y TITULOS ELECTRONICOS
O DESINCORPORADOS
1. Introduccin. La actividad mercantil es, en su esencia, actividad mediadora en el
desplazamiento de bienes, derechos o servicios de un patrimonio a otro, de un titular a otro.
Dicho de otra manera, el trfico mercantil est destinado siempre a la circulacin de valores
patrimoniales. La circulacin, a su turno, puede asumir variadas formas: se presenta cuando
el titular de un bien lo transfiere definitivamente a otra persona (cambio); cuando slo
transfiere su goce en forma temporal (crdito), como en el supuesto de que dicho bien pase
a ser gozado conjuntamente por dos o ms titulares (asociacin). Como podemos apreciar,
el cambio, el crdito y la asociacin son tres manifestaciones claras del fenmeno
circulatorio que caracteriza la actividad econmico-mercantil.
En la circulacin destacan hoy en da dos aspectos: la cantidad y la velocidad. Se entiende
por cantidad la suma de valores que se transfieren en un determinado tiempo. Por
velocidad, la rapidez del movimiento de la cantidad de bienes en circulacin. No cabe duda
de que si una misma cantidad de bienes se moviliza ms rpido, esto es, si circula con
mayor velocidad, acrecienta el rendimiento y es generadora de mayor riqueza. Siendo esto
as, la circulacin, desde el punto de vista comercial, tiene actualmente caractersticas
nuevas: es masiva y permanente, vinculando en una cadena sin fin los factores de la
produccin. Por ello es que en nuestros das se habla de trfico, es decir, que donde un
acto termina empieza otro y as sucesivamente, tejindose una inmensa red de intereses.
Corresponde al derecho comercial regular las diferentes formas que puede revestir la
circulacin de los bienes o trfico mercantil, creando las figuras, estructuras o mecanismos
jurdicos que permitan lograrlo, cautelando al mismo tiempo los intereses en juego.
Bsicamente, dos son los instrumentos jurdicos que facilitan la circulacin: el contrato y
los ttulos de crdito. El contrato es el primer mecanismo que aparece en el tiempo para
llevar a cabo la actividad mediadora entre un patrimonio y otro y sigue siendo uno de los
ms utilizados e importantes en la actualidad. La funcin bsica del contrato, tanto civil
como comercial, es realizar jurdicamente la circulacin de los bienes, derechos o servicios.
Por esta razn, las normas reguladoras de la Teora General del Contrato son comunes a los
pertenencia del documento. Pero en materia del ttulo de crdito agrega, por el contrario,
lo accesorio no es ya el documento sino el derecho, en el sentido de que el derecho sobre el
documento decide la pertenencia del derecho mencionado en l y de que la posibilidad de
ejercer tal derecho depende de la conservacin del mismo instrumento.
Con mayor agudeza, yendo al fondo mismo del asunto, Rocco distingue tres situaciones:
a) En la mayora de los casos el documento desempea una funcin meramente probatoria,
para acreditar la existencia de la relacin jurdica, pero sin tener con ella ninguna conexin
necesaria. La relacin existe por s sola con independencia del instrumento, el que, por estar
destinado a probarla, la presupone. En consecuencia, la relacin jurdica produce todos sus
efectos, aun cuando falte el documento, con tal que pueda acreditarse de otra forma.
b) En otros casos el documento desempea una funcin ms importante, uniendo a su valor
probatorio el carcter de constitutivo de la relacin jurdica, condicin necesaria para su
existencia; lo que ocurre en los casos en los cuales la ley exige que la voluntad se
exteriorice en forma escrita. El documento no puede faltar, porque es la forma como se
manifiesta una voluntad generadora del derecho. El instrumento y la relacin jurdica estn
en estrecha conexin, pero sta es incompleta, porque si bien es cierto que el documento es
necesario para generarla, subsisten sin embargo como dos entidades separadas, en el
sentido de que una vez creada la relacin jurdica, sta vive en forma independiente del
documento.
c) Por ltimo, hay situaciones en las cuales la conexin entre el documento y la relacin
jurdica es no slo originaria sino permanente. En estos casos; no slo no nace el derecho si
la declaracin de voluntad que le dio origen no se consigna en un documento, sino que el
documento y el derecho subsisten compenetrados, de tal manera que el instrumento es
condicin necesaria y suficiente para atribuir el derecho. De esta suerte, quien tiene el
documento tiene a la vez el derecho. Los documentos que tienen la virtud de atribuir un
derecho son, precisamente, los ttulos de crdito.
Esa compenetracin del derecho en el ttulo, esta objetivacin de la relacin jurdica en el
papel, es el fenmeno que en doctrina se conoce como incorporacin, rasgo caracterstico
de los ttulos de crdito.
El concepto de incorporacin criticado por Vivante por su esterilidad dogmtica y por
Bracco por carecer de una elaboracin adecuada a la preeminencia que se le otorga para
explicar los caracteres de los ttulos de crdito, es sin embargo ampliamente aceptado por la
doctrina de otros autores. Felipe de J. Tena seala que no existe el menor peligro de que
alguien tome la expresin derecho incorporado en el ttulo en su sentido natural y propio
y de que sea un elemento de confusin. Nadie va a creer que el derecho elemento ideal
pueda residir en un pedazo de papel, porque nadie ignora que el nico sujeto posible de
derecho es el hombre. De modo que cuando hablamos de incorporacin del derecho en un
ttulo de crdito, lo que queremos significar, sencillamente, es la relacin de necesidad de
que nos habla el propio Bracco, en virtud de la cual el que es poseedor de un ttulo es, por
eso mismo, titular del derecho, y para ser titular del derecho es preciso ser poseedor del
ttulo, conforme a un principio que apenas si sufre excepciones. Tal metfora, por lo dems,
como algunas otras de que se vale el lenguaje de la ciencia, nos parece feliz, ya que lejos de
oscurecer o perturbar la exposicin de las ideas, las simplifica y aclara, lo cual depende de
que los efectos propios de la llamada incorporacin se producen en el terreno jurdico como
si realmente existiese.
La incorporacin, que consiste en el consorcio indisoluble del ttulo con el derecho que
representa, es la caracterstica fundamental y primera de los ttulos de crdito. Como tal ha
sido acogida por algunos ordenamientos jurdicos que definen la nocin de ttulo de crdito,
como ocurre con el artculo 5 de la ley mexicana de Ttulos y Operaciones de Crdito, que
seala que son los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal que en ellos se
consigna. Si el ttulo de crdito es el documento necesario para ejercitar el derecho que en
l se consigna, es porque sin el documento no existe el derecho, el derecho fundamental, el
derecho cartolare, como dira cualquier jurista de Italia. Otro tanto ocurre con el artculo
619 del Cdigo de Comercio de Colombia, de 1971, que dice que los ttulos-valores son
documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autnomo que en
ellos se incorpora. En fin, el Proyecto de Ley Uniforme sobre Ttulos-Valores para
Amrica Latina, elaborado por el Instituto para la Integracin de Amrica Latina, define los
ttulos-valores como los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal y
autnomo que en ellos se consigna.
5. Estructura del ttulo de crdito. Los elementos del ttulo de crdito son,
fundamentalmente, dos:
El documento en cuanto soporte material (bien mueble), y
La relacin obligacional en l representada que constituye su contenido econmico.
Estos dos elementos al reunirse dan origen al ttulo de crdito, que no solamente es la suma
de ambos, sino que nace a la vida jurdica como un ente nuevo. Entre ambos elementos
existe una especialsima vinculacin; en el decir de algunos autores, se encuentran
compenetrados en un consorcio indisoluble. Sin embargo, a pesar de esta compenetracin
entre el documento y la relacin obligacional en l representada, los elementos del ttulo de
crdito son autnomos.
a) El sustrato material: el ttulo de crdito es una cosa mueble. No cabe duda que pertenece
a la categora jurdica de los bienes muebles debido a su materialidad de instrumento
documental (papel). Como tal puede ser objeto de relaciones reales: tenencia, posesin,
propiedad, usufructo, puede reivindicarse, como lo reconoce el artculo 82 de la Ley de
Quiebras.
Se reafirma el carcter de cosa mueble desde el punto de vista cartular, ya que su rgimen
de circulacin est regulado segn esa naturaleza, con las modificaciones propias que
resultan de los ttulos de crdito. Sin embargo, este bien mueble que es el ttulo de crdito
se sujeta a un rgimen especfico que atiende a una serie de connotaciones propias de los
ttulos de crdito, entre las cuales se puede sealar que prevalece el valor intrnseco o
representativo por sobre el valor extrnseco, que es nulo; el intercambio mutuo de
caractersticas propias que opera entre los elementos estructurales del ttulo de crdito no
aparece en las cosas muebles por naturaleza; la simplificacin de las formalidades en la
transferencia del ttulo que habilitan al adquirente para ejercer los derechos.
El fundamento de esta falta de identidad absoluta entre el ttulo de crdito cosa mueble y las
cosas muebles por naturaleza radica en que el primero est estructurado para circular, esto
es, para facilitar el desplazamiento del crdito de portador en portador.
Desde el punto de vista material, el ttulo de crdito es un documento. En este instrumento
escrito el sujeto firmante ha incorporado representativamente una declaracin de voluntad
con contenido econmico. Para el derecho tal instrumento es considerado un documento en
cuanto acredita la existencia de un hecho que puede producir consecuencias jurdicas. De
esta suerte, el valor jurdico del documento est representado por su aptitud probatoria. Con
todo, adems de esa funcin probatoria, el ttulo de crdito juega un rol constitutivo. Los
derechos no nacen si la voluntad no se expresa segn las formas previstas para el
otorgamiento del ttulo. Adems de la funcin probatoria (acreditar un hecho), constitutiva
(el documento es esencial para que nazca la obligacin), el ttulo de crdito tiene una
funcin dispositiva, en el sentido de que el instrumento es necesario para disponer del
derecho a que l se refiere. La aptitud probatoria existe, pero resulta absorbida por la
funcin constitutiva y la dispositiva, que permiten adquirir, ejercer y disponer del derecho
representado en el documento.
b) La declaracin documental. El ttulo de crdito contiene una declaracin documental con
valor econmico. La declaracin documental puede estudiarse como fuente de obligacin y
como representacin documental.
Desde el punto de vista de la fuente de obligacin, se trata de una declaracin unilateral que
da nacimiento a un vnculo jurdico obligacional. La promesa unilateral contenida en el
documento tiene las siguientes caractersticas: es una declaracin documental no recepticia,
en el sentido de que no depende de la voluntad del sujeto a quien se dirige; es
incondicionada, en cuanto a que su exigibilidad no est sujeta a contraprestacin por parte
de quien favorece; es irrevocable, ya que una vez formulada el declarante no puede
revocarla; y es vinculante, en orden a que obliga a cumplir la prestacin correspondiente.
No obsta para reconocer el carcter vinculante de la declaracin documental el hecho de
que el portador deba cumplir determinadas actividades, que la doctrina denomina cargas,
pues el cumplimiento de tales diligencias no dice relacin con la existencia de la
obligacin, sino que se refiere a ciertos resguardos instrumentales impuestos para asegurar
la fcil, rpida y segura comprobacin de su circulacin.
La declaracin documental en cuanto representacin documental contiene un vnculo
representado que tiene la naturaleza de un crdito, esto es, un derecho a exigir una
prestacin con contenido econmico, como: pagar una suma de dinero, entregar ciertas
mercaderas, disponer de ciertos derechos o prerrogativas. Los elementos del derecho
representado jurdicamente considerados son una deuda y un crdito.
El documento es una cosa representativa de un hecho, por lo general de una declaracin. El
ttulo de crdito es un documento representativo de un derecho de crdito. Tal es la
naturaleza de la declaracin documental en tanto representacin documental.
6. Vinculacin de los elementos de la estructura del ttulo. La conexin entre el sustrato
material y el elemento obligacional tiene caractersticas muy particulares y, adems, genera
un mutuo intercambio de rasgos y de efectos recprocos.
El elemento material, en tanto instrumento, cuando se le incorpora la declaracin de
voluntad con contenido econmico, pasa a ser un documento constitutivo, toda vez que se
convierte jurdicamente en condicin necesaria para la existencia y el ejercicio del derecho
en l representado.
El elemento voluntario, esto es la declaracin de voluntad obligacional, cuando se
representa en un documento, da origen a un derecho de naturaleza documental (diritto
cartolare).
Este mutuo intercambio se ha conceptuado como una recproca compenetracin entre el
documento y el derecho, que da nacimiento a un ente jurdico distinto: el ttulo de crdito.
Esta vinculacin de elementos estructurales se denomina tambin conexin permanente o
consorcio indisoluble. Asimismo, este fenmeno jurdico de la vinculacin entre el
sustrato material y el elemento voluntario se ha tratado de explicar a travs de la llamada
doctrina de la incorporacin, segn la cual el derecho se incorpora o se fusiona con el
documento, idea que no compartimos, porque los elementos no obstante estar unidos
mantienen su autonoma conceptual.
poseedor, est en aptitud de legitimarse. Es que la ley se contenta con la sola calidad de
poseedor, que por lo comn acompaa a la calidad de propietario.
Mas si en hiptesis el propietario no es al mismo tiempo poseedor del ttulo, la ley, aunque
sin privarlo de la titularidad del derecho y aunque consintiendo en que readquiera, si lo
logra en tiempo oportuno, la posesin del ttulo, da preferencia para los fines de la
legitimacin al poseedor del ttulo, aun con detrimento del propietario.
Claro se ve ahora que el concepto de legitimacin (como todo concepto) est fijado sobre la
base de un contenido mnimo, de un contenido indispensable, pero suficiente; no sobre la
base de una hiptesis privilegiada, cual es la propiedad unida a la posesin del ttulo de
crdito, hiptesis en que los requisitos de la legitimacin salen sobrando. No se dice que el
propietario no pueda legitimarse; se dice que puede legitimarse aun el no propietario, con
tal que tambin sea poseedor.
Por ltimo, digamos que la ley, al prescribir la forma como se adquiere un ttulo de crdito,
establece al mismo tiempo como se obtiene la legitimacin. Tal afirmacin pudiera parecer
inexacta y contradictoria si se piensa que la legitimacin hace abstraccin de la titularidad
del derecho, contentndose con la propiedad formal, con la apariencia nacida de la regular
posesin del instrumento, pero tal contradiccin no existe si tenemos presente que la
legitimacin no muestra sus caracteres peculiares ni produce sus efectos tan propios sino
cuando el derecho incorporado en el documento se ejercita por poseedores sucesivos,
distintos del primero. Unicamente entonces tienen aplicacin las normas propias de la
institucin, porque nicamente entonces la propiedad material queda en la sombra, tan slo
vislumbrndose a travs del ropaje exterior de la posesin lograda conforme a la ley de la
circulacin del ttulo.
Tratndose de ttulos nominativos, es decir, de aquellos que se expiden en favor de una
persona determinada, la legitimacin produce sus efectos cuando el propietario los ha
adquirido mediante su ley de circulacin, esto es, cumpliendo con el mecanismo de la
cesin, ya sea contando con la aprobacin del deudor cedido o mediante su notificacin.
Cuando se trata de ttulos a la orden, vale decir, aquellos en los que se consigna una
obligacin contrada a la orden de una persona determinada, es necesario distinguir dos
situaciones para saber cmo opera la legitimacin. En primer lugar, es propietario del ttulo,
y por tanto legitimado, el beneficiario del mismo, o sea el que como tal figura en el texto
del documento, y, en segundo lugar, se considera propietaria a la persona que justifique su
derecho mediante una serie no interrumpida de endosos, que constituyen la forma como
ellos circulan. En el primer caso el ttulo no ha circulado, en tanto que en el segundo ha
entrado ya en circulacin. El poseedor de un ttulo a la orden que lo presenta a su cobro sin
que haya sido endosado, no slo prueba que est legitimado, sino que acredita adems que
es propietario del mismo. En cambio, el tenedor que lo presenta al cobro habindolo
adquirido no directamente del suscriptor sino de algn endosante, no demuestra con ello su
derecho de propiedad sobre el ttulo, sino que acredita solamente su derecho a cobrar del
deudor la prestacin respectiva, comprobando que es aquella persona cuyo nombre cierra la
cadena de endosos que figuran en el documento. En consecuencia, puede ser falso alguno
de los endosos, puede que alguno de los endosantes haya sido incapaz, puede haberlo
adquirido por robo y aprovecharse de un endoso en blanco contenido en l, etctera. En
ninguno de estos casos puede decirse que el tenedor del ttulo sea tambin su propietario.
Sin embargo, el suscriptor debe reputarlo dueo y tiene derecho a hacerlo, por cuanto si
cumple la obligacin respecto de l queda definitivamente liberado. Este es el significado
pleno de la legitimacin.
simplemente probatoria, surge una nueva categora de ttulos. Ahora bien, si el derecho
consignado en el ttulo no se origina en el derecho subyacente, sino que nace ex novo del
ttulo en el que se incorpora, es natural que la redaccin del documento da la medida de su
contenido, de su extensin y de sus modalidades, que el tenor del ttulo sea decisivo al
respecto y que sus clusulas sean su nica norma y disciplina.
Este carcter literal del documento est ntimamente relacionado con la caracterstica
necesariedad analizada anteriormente.
Si el derecho cambiario slo vive y existe en el documento, el fundamento de su carcter
literal estriba en la naturaleza documental adquirida por ese derecho al conectrsele
indisolublemente al documento. El fundamento del carcter literal es la naturaleza
documental que adquiere el derecho al ser representado en el ttulo de crdito.
En virtud de esta caracterstica de literalidad, se producen los siguientes efectos:
El acreedor no puede exigir ni percibir ms de lo expresado en el ttulo;
El deudor no puede valerse de elementos jurdicos extraos que no estn literalizados en el
documento;
El carcter literal supone una carga de atencin para las personas que intervienen en el
documento, pues cada cual debe atenerse a lo escrito en el ttulo para determinar sus
derechos y obligaciones;
Cualquiera de los sujetos intervinientes que no cumpla esta carga de atencin ver
perjudicados sus intereses, por falta de diligencia que se exige en el sistema regulador de
los derechos y obligaciones cambiarias;
La literalidad contribuye a dar certeza, rapidez y seguridad a los ttulos de crdito. As el
deudor que abona exige la literalizacin de este abono en el documento;
La literalidad adquiere su mayor expresin o significado cuando el documento circula
frente al portador de buena fe, por el hecho de que este ltimo slo cuenta al recibir el ttulo
con lo expresado literalmente en su texto. As, el deudor deber cumplir la prestacin segn
lo contenido en el ttulo, sin tener ninguna posibilidad de enervar la pretensin del acreedor
con otro documento extrao al ttulo;
El carcter literal no desaparece cuando el requerimiento es entre librador o beneficiario y
librado, quienes generalmente estn ligados por un negocio causal o relacin fundamental
que origin la emisin del ttulo. El derecho documental en el mbito de esas relaciones
podr ser enervado por alguna excepcin basada en el mencionado negocio causal, lo que
no empece para considerar la existencia de la caracterstica literalidad.
Numerosas disposiciones de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, consagran
la caracterstica en estudio: a propsito de la emisin de la letra, de las clusulas
facultativas, de la alteracin, adulteracin, aceptacin, endoso y aval de la misma. La
jurisprudencia tambin la reconoce.
13. Carcter autnomo de los ttulos de crdito. En el derecho comn, la circulacin de los
crditos entre el tradente o cedente y el adquirente o cesionario implica una relacin de
sucesin a ttulo particular, que origina una transmisin derivada con todos los efectos
propios: acumulacin de vicios, limitaciones y excepciones. En el sistema cambiario, las
investigaciones jurdicas lograron la derogacin del principio romanista de la cesin de
crdito.
El carcter autnomo de un ttulo de crdito se explica porque el titular del mismo no
adquiere en forma originaria, es decir, su derecho no deriva del tradente, sino que nace
nuevo en el adquirente al recibir el documento segn su ley de circulacin. El nuevo titular
no es sucesor del sujeto que le transfiri el ttulo de crdito, sino que lo adquiri en forma
El principio de la autonoma opera en los ttulos de crdito desde un punto de vista activo y
pasivo. Desde el punto de vista activo significa para el titular del crdito la imposibilidad de
acumular excepciones personales. En sentido pasivo implica la total y absoluta
independencia de las obligaciones cambiarias asumidas por cada uno de los sujetos
firmantes del ttulo. En los ttulos a la orden, la ley de circulacin es el endoso, que es a la
vez: legitimante, traslaticio y vinculante. Analizada una cadena de endosos desde el punto
de vista activo, cada sujeto que recibi el ttulo de crdito adquiri un derecho autnomo,
es decir, cada endosatario tendr un derecho originario respecto de cada uno de los
firmantes anteriores. Desde el punto de vista pasivo, la obligacin jurdica es independiente
para cada uno de los firmantes, quienes han quedado obligados al pago,
responsabilizndose cambiariamente al mismo, con prescindencia de las dems
obligaciones.
En la prctica, el portador legitimado, que adquiere el ttulo segn su ley de circulacin,
puede exigir su pago de cualquiera de los firmantes obligados, no importando que las
firmas intermedias hayan sido efectuadas por incapaces, por personas inexistentes o por
mandatarios que acten fuera de su poder. Tales circunstancias que afectan a uno o varios
firmantes no obstan a la validez de las firmas restantes y, por ende, a sus respectivas
obligaciones, permitiendo exigir su cumplimiento independientemente de las dems
obligaciones. As se establece en los artculos 7 y 8 de la Ley N 18.092, sobre Letra de
Cambio y Pagar.
Prrafo II
Caractersticas particulares de algunos ttulos de crdito
14. Ttulos de crdito y relacin subyacente. Es indispensable para calificar el ttulo de
crdito de abstracto o de causal considerar el rol que la causa juega en ellos.
Antes de dar una nocin de ttulos abstractos y causados, se requiere explicar la vinculacin
existente entre los ttulos de crdito y la relacin fundamental que les dio origen y que
pertenece al derecho comn. En otros trminos, se trata de precisar de qu manera nace el
ttulo de crdito, a qu relacin debe su creacin y qu relaciones interdependientes se
generan entre el ttulo y la relacin fundamental.
En este orden de idea, dejamos constancia, en primer trmino, que el ttulo de crdito puede
emitirse con motivo de cualquier contrato, que pasa a ser su antecedente o relacin
fundamental o relacin subyacente. El nacimiento del derecho documental no significa
necesariamente la extincin de la relacin fundamental, sino que ambas relaciones jurdicas
(documental y subyacente) pueden coexistir y en principio coexisten. El libramiento de un
ttulo de crdito no origina novacin de la relacin que le dio origen, a menos que se
convenga expresamente (art. 12 de la Ley N 18.092, art. 37 de la Ley de Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques y art. 76 N 2 de la Ley N 18.175).
Durante esta coexistencia se produce una serie de recprocos efectos jurdicos. As, en el
caso en que el deudor deba hacer frente al pago de ambas relaciones jurdicas, como debido
al hecho de que el cumplimiento de una de ellas extingue a la otra, tendra accin de
repeticin en contra del sujeto que se enriqueci sin causa exigiendo el pago de ambas.
Otro tanto sucede cuando la accin cambiaria se encuentra supeditada al cumplimiento de
determinadas cargas o deberes cambiarios (protesto), que en el evento de que el sujeto no
las satisfaga pierde la posibilidad de ejercer la accin causal.
Por ltimo, esta coexistencia de relaciones origina la supervivencia de la accin
fundamental frente a los posibles vicios de la accin documental.
15. La causa en los ttulos de crdito. En el derecho de las obligaciones se distingue entre
causa-fuente y causa-fin. La causa-fuente es el acto por el cual una persona exterioriza su
voluntad de obligarse. Esta voluntad, elemento subjetivo, resulta fuente de obligaciones
cuando se exterioriza, aspecto objetivo. Siendo as, ante la interrogante por qu se oblig?,
debemos responder: porque ese acto voluntario exteriorizado es un hecho al cual se le
atribuye por el derecho la virtud de crear el vnculo obligacional. En cambio, en la nocin
de causa-fin se considera la finalidad econmica que el sujeto tiene en cuenta o a la cual
aspira mediante el acto de voluntad exteriorizado, que dio existencia a la obligacin.
Establecida esta distincin, digamos que la causa-fin, aunque subjetiva e interna, es anterior
a la causa-fuente, pero jurdicamente ser coetnea con esta ltima, por cuanto para el
derecho los actos o hechos voluntarios slo tienen relevancia cuando se exteriorizan.
En materia de ttulos de crdito, el problema se plantea y se resuelve respecto de la causafin. Diversas teoras se han formulado acerca de la causa en los ttulos de crdito, de las
cuales analizaremos las ms conocidas.
Para una primera posicin doctrinaria, la causa de los ttulos de crdito es una convencin
ejecutiva, que permite ejecutar o cumplir la relacin fundamental. En otros trminos, segn
esta teora, entre la relacin fundamental y la relacin cambiaria existe una convencin
ejecutiva, que resulta ser la causa del ttulo de crdito, toda vez que mediante la
concertacin de esta convencin, el acreedor y el deudor cumplen la relacin fundamental.
En opinin de otro sector de la doctrina, la causa de los ttulos de crdito se localiza en el
negocio jurdico por el cual se entrega o transmite el ttulo, que se denomina pactum
cambiando.
En las dos doctrinas expuestas se distinguen tres tipos de relaciones, a saber:
La relacin fundamental;
La convencin ejecutiva o pactum cambiando, que sirve para cumplir la relacin
fundamental o para entregar o transmitir el ttulo, y
La relacin cambiaria, en virtud de la cual se contrae la obligacin cambiaria.
Esta relacin abstracta reconoce su causa aunque se halla desvinculada jurdicamente de
ella en el pactum cambiando o en la convencin ejecutiva.
Por ltimo, una tercera teora postula que la causa de los ttulos de crdito se encuentra en
la relacin fundamental, porque es el presupuesto econmico jurdico que justifica la
obligacin documental asumida por el girador. Es una posicin ms precisa y
evidentemente ms lgica que permite dar una solucin ms realista al problema de la
causa en los ttulos de crdito.
Si volvemos a considerar la distincin causa-fuente y causa-fin, en relacin con la causa de
los ttulos de crdito, puede afirmarse que la causa-fuente no puede faltar porque es su
propia forma de exteriorizarse, documentalmente, con virtudes constitutivas y dispositivas.
La causa-fin es la relacin fundamental.
Establecida la conclusin que formulamos, veamos a continuacin las diversas
proyecciones que tiene en el mbito de las relaciones cambiarias.
1. Teniendo presente la vinculacin de los dos elementos que forman la estructura del ttulo
de crdito (documento y declaracin documental), hay que concluir que es el ttulo, en tanto
instrumento que documenta la relacin en l incorporada, el que est informado del carcter
abstracto y no la obligacin, que se encuentra vinculada a una relacin fundamental.
2. Si la causa-fuente nunca puede faltar por ser el acto externo de voluntad, la causa-fin
puede faltar y ella es la causa del ttulo de crdito, supuesto el caso de su emisin con fines
econmicos.
18. Caractersticas de formalidad de los ttulos abstractos. Los ttulos de crdito abstractos
son completos, en cuanto a que las relaciones cambiarias quedan determinadas por su
contenido literal, sometido en algunos casos al cumplimiento de ciertos requisitos formales
(artculo 1 de la Ley N 18.092).
Los ttulos de crdito abstractos, formales, se oponen a los ttulos de crdito causales, que
son aquellos que pueden mencionar en su texto la causa o relacin subyacente que motiv
su emisin. La causa tiene relevancia en este caso, en el campo de las relaciones cartulares,
en la medida que se haga referencia literal a ella. Si la causa no se encuentra referida en el
tenor literal del ttulo, no puede hacerse valer en el dominio de las relaciones cambiarias.
Estos ttulos se denominan no formales o incompletos, porque en alguna medida la
cuanta, modalidad y eficacia se encuentran complementadas por la referencia a la relacin
fundamental que motiv su libramiento. Ejemplo: los bonos o debentures hacen referencia
a la escritura de emisin y a la escritura fundacional de la sociedad emisora.
19. Aspecto jurdico-real del ttulo de crdito. Incorporado el derecho en el ttulo, se
consigue la objetivacin de ese derecho, o, si se quiere, la objetivacin del crdito, en el
sentido de que al quedar vinculado el crdito al documento material y correr la misma
suerte de ste, por una parte el documento adquiere un valor que no tena en s (valor de
crdito o derecho), convirtindose en una cosa nueva (res nova), y, por otra parte, permite
la circulacin de ese valor incorporado con la circulacin del documento.
Junto con el aspecto puramente obligacional, derecho a la prestacin, el ttulo de crdito
comporta tambin un aspecto jurdico-real muy importante. El documento funciona en el
comercio como cosa que puede ser objeto de negocios jurdicos y de derechos reales,
recibiendo el tratamiento jurdico de cosas muebles. Los ttulos de crdito pueden ser objeto
de compra, de venta; pueden transarse en bolsa y fuera de ella; se transmiten y adquieren
por sucesin por causa de muerte y por donacin; pueden ser objeto de depsito, de prenda
o de usufructo, y, en fin, ser judicialmente embargados y enajenados en procedimiento de
apremio. En todos los casos indicados, la relacin jurdica recae directamente sobre el ttulo
o documento como cosa en sentido corporal, y slo indirectamente sobre el derecho
incorporado, aunque en verdad es ste el que da valor a aqul.
20. Influencia de la relacin obligacional sobre la relacin real. Debido al mutuo
intercambio de los elementos que integran la estructura del ttulo de crdito, siendo el
documento cosa mueble, no se le aplican ntegramente las reglas del derecho comn que
fijan el rgimen de esta clase de cosas, pues si bien puede ser objeto de relaciones reales, su
valor est dado por el derecho que representa.
El documento est regido por el derecho comn en cuanto cosa mueble, y la relacin
obligacional, en cuanto derecho incorporado, est regulada por el derecho comercial. Este
ltimo consagra un rgimen de circulacin propio de los ttulos de crdito, en el cual
importa la propiedad formal sobre la materia; incluso puede resultar legitimado el portador
de un ttulo robado.
21. Influencia de la relacin real sobre la documental. Todas las relaciones documentales
estn subordinadas al documento. La conexin del derecho es imposible sin el ttulo. En
otras palabras, el derecho se cosifica en el documento.
La emisin se concreta en el acto de entrega del documento; la legitimacin pasiva supone
la presencia del documento para exigir la prestacin y esta ltima se cumple a cambio de la
entrega del ttulo, para evitar que siga en circulacin.
22. Adquisicin y extincin de los derechos sobre el ttulo y de los derechos emergentes del
documento. Los derechos sobre el ttulo pueden adquirirse originalmente por apropiacin,
usurpacin, expropiacin, etc. En forma derivada, pueden adquirirse esos derechos por
cesin o endoso, lo que supone un tradente y un adquirente.
La relacin real sobre el ttulo puede extinguirse en forma absoluta o relativa. Hay
extincin absoluta por destruccin accidental del ttulo, por destruccin voluntaria del
mismo y cuando la destruccin es coetnea con la extincin de la obligacin documental.
La extincin es relativa en caso de prdida, robo o hurto o extravo, porque mediante
decreto judicial se desincorpora la prestacin que el documento llevaba prendida. Esta
misma extincin se origina en caso de fraccionamiento de un ttulo en varios otros, y en el
evento de convencin de varios ttulos, en un solo documento.
Los derechos emergentes del ttulo nacen nuevos en su integridad. Se establece una relacin
directa y personal entre el portador y el deudor, aun cuando existan intermediarios en la
circulacin del documento. Por tratarse de una adquisicin originaria de los derechos
emergentes del ttulo, no se pueden oponer excepciones personales al portador del
documento.
Nada impide que los derechos emergentes puedan adquirirse en forma derivada por alguno
de los modos del derecho comn.
Los derechos conectados indisolublemente al documento se extinguen por pago, novacin,
confusin, renuncia o remisin y prescripcin. Todos estos modos deben ir acompaados de
la destruccin material del documento, debido a la preeminencia que ste tiene sobre la
relacin documental.
Seccin III
La clasificacin de los ttulos de crdito
23. Criterios de clasificacin. Podemos clasificar los ttulos de crdito teniendo en cuenta
su contenido y la forma en la cual se han emitido. De acuerdo con el primer criterio, el
contenido normal del ttulo de crdito lo constituyen los derechos de crdito pecuniarios en
l incorporados. Siguiendo el segundo criterio, la forma como el ttulo se emite determina
con mayor o menor precisin la persona del beneficiario del derecho documental, al mismo
tiempo que es la base para determinar su ley de circulacin y, por ende, la forma como se
legitima el poseedor del mismo.
24. Ttulos de pago, representativos de mercaderas y de participacin social. Atendiendo al
contenido del documento, o lo que es lo mismo al objeto de la presentacin, se distinguen
tres grandes categoras de ttulos de crdito:
Ttulos de pago o efectos de comercio;
Ttulos representativos de mercaderas, y
Ttulos de participacin social o valores mobiliarios.
Si el ttulo de crdito obliga al deudor a una presentacin consistente en pagar una suma de
dinero, recibe el nombre de ttulo de pago o efecto de comercio. Pertenecen a esta
categora de ttulos: la letra de cambio, el pagar a la orden, el cheque, la carta orden de
crdito y la libranza.
Cuando el ttulo de crdito incorpora el derecho de disposicin sobre determinadas cosas
materiales, se denomina ttulo representativo de mercaderas. Forman parte de esta
especie de ttulos: los certificados o vales de depsito en almacenes generales (warrants),
las cartas de porte, los conocimientos de embarque, las facturas, etc. La posesin del ttulo
equivale a la posesin de las mercaderas en l especificadas y, en consecuencia,
transfiriendo el documento se transfieren tambin las cosas. De esta suerte, la circulacin
material de las mercaderas (tradicin de las mismas) se reemplaza ventajosamente por la
circulacin del ttulo, que resulta a todas luces ms rpida y ms econmica.
documentos a la orden son comerciales, cualesquiera sean su causa y objeto y las personas
que en ellas intervengan. Se trata de una mercantilidad formal que no da lugar a los actos
mixtos o de doble carcter ni a la aplicacin del principio de lo accesorio. En su nuevo
texto, la disposicin se extiende a toda clase de pagars, no slo a los girados a la orden
como antes, a las operaciones sobre cheques y sobre documentos a la orden. Al ser as, el
campo de la comerciabilidad formal se ampla notablemente, por lo que resulta que los
ttulos de crdito civiles vendran ahora a ser una excepcin frente a los comerciales.
30. Ttulos unitarios y mltiples. Esta agrupacin se hace teniendo en cuenta la posibilidad
de fraccionar el documento. Son ttulos unitarios los que no admiten fraccionamiento, y
mltiples, aquellos que s lo posibilitan.
Finalmente, atendiendo a la forma de emisin, los ttulos pueden emitirse masiva o
individualmente; ejemplos: acciones y bonos, en el primer caso, y cheques, en el segundo.
31. Los efectos de comercio. Efecto de comercio es aquel que puede jugar entre
comerciantes un rol anlogo al de la moneda, tanto como sta tiene un poder liberatorio.
Partiendo de ah, podemos reconocer la existencia de un efecto de comercio cuando se
renen las caractersticas siguientes:
Que se trate de un ttulo negociable, es decir, transmisible por procedimientos rpidos de
derecho comercial no sometidos al rgimen ms solemne del derecho civil;
Que el valor en moneda corriente est indicado en l, bajo el beneficio de los riesgos de
insolvencia, y veremos cmo la ley se ingenia para reducir estos riesgos. Se sabe entonces
lo que ellos representan y no se tiene que suponer lo que ellos podran significar en caso de
ser vendidos. Un cheque de $ 20.000 vale $ 20.000, en tanto que un conocimiento que da
derecho a la entrega de tal cantidad de mercadera, que ser descargada de un navo en tal
puerto, no tiene un valor absolutamente determinado;
La indicacin del valor en moneda no es solamente apreciativa, ella es normativa; el
efecto da derecho a percibir una suma de dinero; en otros trminos, l representa un crdito
en dinero;
Por ltimo, este crdito es pagadero a corto plazo. La rapidez es una ley del comercio. Si
bien es cierto que los comerciantes piden a veces crditos a mediano y largo plazo, no es
sta la forma usual empleada para pagar sus deudas.
Sin embargo, el efecto de comercio no es moneda. Tres diferencias lo separan por lo
menos: en primer trmino, la moneda, se presenta bajo la forma de cortes fijos de valor
redondo, en tanto que los efectos de comercio, correspondiendo a operaciones dadas y
diferentes las unas de las otras, tienen valores irregulares. Por otra parte, la moneda tiene
curso forzado, vale por ella misma y la confianza que ella inspira corresponde a la
confianza en los destinos de la nacin, en tanto que el efecto de comercio vale primero por
la firma de aquel que se obliga. En fin, la moneda representa por naturaleza un valor
vencido o, ms exactamente, posee un valor extratemporal, en tanto que el efecto de
comercio tiene un valor limitado en el tiempo y medido en el tiempo: limitado, porque l no
valdr nada despus de cierto lapso; medido, porque corrientemente no da derecho al pago
de la suma indicada sino a la llegada de una fecha de vencimiento.
Esta ltima diferencia parece la ms caracterstica. Cuando el comprador de un
establecimiento de comercio paga a su vendedor suscribiendo pagars de valor igual, por
ejemplo de $ 100.000 pagaderos de mes en mes, el 15 de cada mes, y cuando esos pagars
son garantidos o avalados por un gran banco, las dos primeras diferencias se escurren.
Queda la tercera, que parece entonces esencial. Sin embargo, todo efecto de comercio no
comporta la estipulacin de un trmino: as, por ejemplo, el cheque; pero el valor del
cheque est ligado a la provisin constituida por el librador; y encontramos aqu una
diferencia que anteriormente pareca secundaria: la inseguridad relativa del efecto de
comercio en relacin con la moneda.
Es bastante difcil pasar por un anlisis ms estricto la nocin de efecto de comercio.
Respondiendo a los caracteres que hemos indicado ms arriba, el efecto de comercio no
debe en definitiva parecerse mucho a la moneda. En resumen, la diferencia irreductible es
de orden psicolgico: emitir, suscribir, firmar un efecto de comercio es un acto normal en la
vida de un comerciante; recibir un efecto de comercio no equivale en absoluto, en el
espritu del accipiens, a la seguridad de un pago hecho en moneda.
32. Diferentes efectos de comercio. En nuestro pas, los efectos de comercio ms conocidos
son: la letra de cambio, el pagar, el cheque y la carta orden de crdito. No existe, como en
otros pases, la factura protestable, aun cuando en un proyecto de ley sobre instrumentos
negociables est prevista su creacin.
En los captulos IX y X estudiaremos en particular los aspectos principales de los efectos de
comercio que hemos mencionado.
En fin, hemos sealado que las personas jurdicas emiten ttulos que confieren derechos de
asociados o de acreedores, denominados valores mobiliarios, que son susceptibles de una
negociacin fcil, de una cotizacin en bolsa de valores y que, al igual que los otros
instrumentos que hemos analizado, facilitan la circulacin del crdito y de la riqueza.
33. Ttulos causales y abstractos. Atendiendo a los efectos que la causa tiene en la vida del
ttulo, pueden clasificarse en causales y abstractos.
Son ttulos de crdito causales aquellos en los cuales se menciona expresamente la causa en
el documento y ella se mantiene unida al mismo en todos los aspectos jurdicos. El ejemplo
clsico de esta categora de ttulos est representado por las acciones de sociedades
annimas. En el derecho nacional, el artculo 19 del Reglamento de Sociedades Annimas,
Decreto Supremo N 587, publicado en el Diario Oficial de 13 de noviembre de 1982,
dispone que Los ttulos de acciones llevarn el nombre del dueo, el nombre y sello de la
sociedad, la fecha de escritura social y la notara en que se haya otorgado, la indicacin de
la inscripcin de la sociedad en el Registro de comercio. La indicacin del nombre de la
sociedad emisora y sus formalidades de creacin constituyen la expresin de la causa de los
ttulos de crdito llamados acciones.
Por el hecho de mencionar la causa y vincularse constantemente a ella, estos ttulos son
incompletos, en el sentido de que no se bastan a s mismos para determinar el contenido, las
modalidades y el alcance del derecho que en ellos se representa, por lo que se precisa
recurrir a la relacin subyacente que constituye su causa.
Los ttulos de crdito abstractos son aquellos que no mencionan en su texto la causa o
mencionndola esta indicacin carece de efecto jurdico. La causa est desvinculada del
ttulo abstracto y, por tal razn, no tiene ninguna relevancia en su creacin, circulacin y
ejecucin. La letra de cambio es el ejemplo por excelencia de esta clase de ttulos. No cabe
duda que los ttulos abstractos tienen como causa fin o causa mediata una relacin jurdica,
de cualquier tipo, que le da origen, porque no se concibe que alguien pueda obligarse sin
una causa. Pero esta causa fin no es necesaria, porque basta la existencia de la causa fuente
o causa inmediata, consistente en la declaracin unilateral de voluntad a la que la ley le
concede el efecto de generar la obligacin que se incorpora en el ttulo y que se exterioriza
a travs de la suscripcin del documento, generalmente mediante la firma autgrafa del
obligado. De esta suerte, si nos preguntamos por qu se oblig el aceptante de la letra de
cambio? La respuesta a esta interrogante es simple, se oblig porque mediante un acto de su
Los bonos o debentures son ttulos de crdito de tipo uniforme que se emiten en serie y que
representan un derecho de crdito (una obligacin) en contra de la sociedad annima que
los ha emitido. En nuestro medio, slo las sociedades annimas constituidas y domiciliadas
en Chile y las agencias de sociedades annimas extranjeras autorizadas pueden emitir
bonos o debentures (arts. 1 y 5 de la Ley N 18.045, sobre Mercado de Valores).
Conviene destacar, finalmente, que los bonos son documentos negociables que dan a su
titular el carcter de acreedor de la sociedad annima emisora, pero no el carcter de socio
de ella.
Seccin V
Ttulos representativos de mercaderas
42. Ideas generales. El contenido de la prestacin representada en el ttulo puede asimismo
consistir en el derecho a reclamar la entrega de ciertas mercaderas que se mencionan en el
documento. Pertenecen a esta categora de ttulos de crdito, entre otros, la carta de porte, el
conocimiento de embarque, conocido tambin con la expresin inglesa bill of lading (BL),
el certificado de depsito de mercaderas en un almacn general, al que se le denomina
certificado warrants.
Estos ttulos cumplen la importante funcin de movilizar las mercaderas en ellos
representadas, toda vez que al ser transferidos de acuerdo a su ley de circulacin, permiten
al portador legtimo exigir la entrega de ellas. Ahora bien, como dichos instrumentos
pueden ser objeto de sucesivos traspasos, las mercaderas circulan de un titular a otro, sin
necesidad de recurrir a los mecanismos tradicionales de mutacin del dominio propios del
derecho comn, esto es, ttulo traslaticio y modo de adquirir, que sin duda haran menos
expedito el trfico de las mismas. Trataremos por separado los principales aspectos de estos
ttulos, no obstante que nos veremos obligados a volver sobre ellos cuando analicemos los
documentos propios del transporte.
43. Carta de porte. Definicin legal. En conformidad con los trminos del artculo 173 del
Cdigo de Comercio, llmase carta de porte del documento que las partes otorgan para
acreditar la existencia y condiciones del contrato, y la entrega de las mercaderas al
porteador.
El concepto legal tiene la virtud de describir el origen y las funciones propias de la carta de
porte. En efecto, el documento proviene de un acuerdo de las partes del contrato de
transporte terrestre y no de la voluntad ni como una obligacin impuesta a una de ellas, lo
que se confirma con el tenor del artculo 174 del Cdigo de Comercio, que dispone:
Convenidos los contratantes en el otorgamiento de la carta de porte, debern extenderla y
firmarla por duplicado.
44. Aspecto formal de la carta de crdito. A diferencia de lo que ocurre con la letra de
cambio, el pagar y el cheque, la carta de porte no es un ttulo abstracto, porque en ella se
menciona la relacin subyacente, en este caso el contrato de transporte terrestre, al cual se
mantiene vinculada y ejerce influencia sobre ella. En consecuencia, no se puede prescindir
del contrato de transporte en la carta de porte, toda vez que el documento acredita su
existencia como as tambin sus estipulaciones o condiciones y la entrega de las
mercaderas por el cargador al porteador. Se trata de un ttulo causado, porque el derecho
incorporado se literaliza en el documento mismo y los alcances y el contenido de la
prestacin estn ligados a la relacin subyacente, esto es, al contrato de transporte terrestre.
En todo caso conviene reafirmar que la carta de porte es un ttulo de crdito, en cuanto a
que participa de las caractersticas de necesariedad del documento, literalidad y autonoma
del derecho contenido en l. Por estos rasgos definitorios esenciales y comunes de todos los
cumple el rol de dar nacimiento al derecho para reclamar la entrega de las mercaderas
objeto de la conduccin, es decir, dicha facultad se constituye gracias a la emisin del ttulo
y no podra generarse prescindiendo de l. En la carta de porte, como en los dems ttulos
de crdito, el documento cumple la funcin constitutiva del derecho mencionado en ella.
Por otra parte, la nica forma de disponer de las mercaderas representadas en el ttulo
consiste en transferir el documento de acuerdo a la ley de circulacin, por lo que no cabe
duda alguna que l asume tambin una funcin dispositiva que facilita la circulacin.
46. Conocimiento de embarque. Este documento tiene su origen en el desarrollo del
transporte martimo en el sistema jurdico del Common Law, propio de los pases que
constituyeron y de algunos que an siguen formando parte de la denominada
mancomunidad britnica, donde se le conoce con el nombre de bill of lading.
En la legislacin nacional el artculo 977 del Cdigo de Comercio define el ttulo de crdito
que nos ocupa en los siguientes trminos: El conocimiento de embarque es un documento
que prueba la existencia de un contrato de transporte martimo, y acredita que el
transportador ha tomado a su cargo o ha cargado las mercancas y se ha obligado a
entregarlas contra la presentacin de ese documento a una persona determinada, a su orden
o al portador.
Al igual que en el caso de la carta de porte, la definicin legal del conocimiento de
embarque describe las funciones del ttulo, pero en este ltimo caso el concepto es ms
completo en cuanto a contener las funciones constitutivas y dispositivas propias del
documento, en aquella parte de la disposicin citada que seala y se ha obligado a
entregarlas (las mercancas) contra la presentacin de ese documento o una persona
determinada, a su orden o al portador.
El documento ha cumplido y sigue cumpliendo unas funciones importantes en el desarrollo
del transporte de mercancas por mar, puesto que es poco frecuente, por no decir inusual,
que se lleve a cabo un contrato de este tipo sin la expedicin del conocimiento de
embarque. Durante el siglo XIX y buena parte del siglo XX, el contrato de transporte
martimo se regulaba sobre la base de este documento, pero a partir de las Reglas de
Hamburgo de 1978, que entraron en vigencia el 1 de noviembre de 1992, hay normas,
generalmente imperativas, que reglamentan este contrato, que no se circunscriben slo a
este documento.
47. Aspectos formales del conocimiento de embarque. Sin duda que el primer aspecto
formal que se deduce de la definicin legal del conocimiento de embarque es que se trata de
un documento y que se otorga por escrito. A este respecto interesa considerar la disposicin
del artculo 978 del Cdigo de Comercio, que previene que cuando se emplea la expresin
por escrito, en el prrafo 3, que regula el transporte martimo, se entiende que ella
comprende el telegrama, el tlex, u otros medios que estampen, registren o repitan lo
expresado por cada parte mediante instrumentos o aparatos diseados para tal efecto. De
esta suerte, el conocimiento de embarque como documento emitido por escrito puede
expedirse por cualquiera de los medios antes sealados e incluso est reconocida la
posibilidad de emitirlo mediante el empleo de computadores.
Por otra parte, una de las indicaciones del conocimiento de embarque es la firma del
transportador o de la persona que acte en su nombre. Segn el artculo 1014, inciso 2, del
Cdigo de Comercio, se entiende que el conocimiento de embarque firmado por el capitn
de la nave que transporte las mercancas, lo ha sido en nombre del transportador. La firma
del conocimiento de embarque, de acuerdo con lo previsto en el inciso 3 de la disposicin
recin citada, puede ser manuscrita, impresa en facsmil, perforada, estampada en
tendencia se encuentra en el Cargo Key Receipt System, que ha servido de modelo para
otros intentos de reemplazar los ttulos representativos de mercaderas por procedimientos
informticos o telemticos.
No obstante el carcter innovador que implican las nuevas soluciones, se plantea el dilema
de saber si los registros informticos pueden cumplir las funciones que tradicionalmente
han sido asignadas a los ttulos de crdito con soporte material de papel, y si los sistemas
telemticos de transmisin de datos son tan idneos como para proporcionar la confianza
requerida, para satisfacer las necesidades que, hasta el momento, han sido satisfechas por
medio de los ttulos representativos de mercaderas, emitidos por los transportistas.
Se trata, pues, que los registros informticos cumplan la funcin de acreditar la existencia
de determinados contratos de transporte y la recepcin de las cargas respectivas, adems de
facilitar la transmisin de ciertas informaciones referentes al vnculo contractual y a las
cargas. Adems a las anotaciones informticas debe atribuirseles la funcin representativa
de las mercaderas transportadas, similar a la que tiene el conocimiento de embarque.
Es claro que el hecho de haberse recibido las mercaderas entregadas por el cargador al
transportista puede ser objeto de anotacin en la memoria o registro en un computador,
como as tambin la transmisin de datos al destinatario de que se ha hecho la recepcin de
las mercaderas, de que ellas han sido cargadas, resulta enormemente facilitada mediante el
empleo de la telemtica. No cabe duda tampoco que la celebracin del contrato de
transporte y la identificacin del rgimen aplicable a l pueden registrarse tambin en la
memoria electrnica del computador.
Sin embargo, otorgarles valor probatorio a los datos e informaciones registrados y
transmitidos con el empleo de medios electrnicos plantea la dificultad de garantizar la
autenticidad e inalterabilidad del contenido de los registros electrnicos de los
computadores. Por ahora, la autenticidad de los documentos que se utilizan para acreditar la
existencia de los actos y contratos y los derechos y obligaciones emanados de ellos, radica
en el hecho que ellos contienen las firmas autgrafas de las personas que los ejecutan o
celebran. En el derecho martimo chileno, el artculo 1014, inciso 3, del Cdigo de
Comercio, dispone que la firma en el conocimiento de embarque podr ser manuscrita,
impresa en facsmil, perforada, estampada en smbolos o registrada por cualquier otro
medio mecnico o electrnico. De esta suerte, tratndose del conocimiento de embarque,
no existe en el derecho chileno exigencia de suscripcin autgrafa de los emisores de este
documento, por lo que no se divisa inconveniente para admitir que el conocimiento
electrnico tiene valor probatorio de haberse celebrado el contrato de transporte martimo y
que el transportador ha tomado a su cargo las mercaderas o ha cargado las mercaderas y se
ha obligado a entregarlas contra la presentacin de ese documento a una persona
determinada, a su orden o al portador (arts. 977 y 1020 del Cdigo de Comercio).
La admisin de estos nuevos sistemas de autenticacin de documentos, actos y contratos,
exige el establecimiento de frmulas que permitan confiar en el contenido de los registros y
memorias electrnicos, de la misma manera que respecto de los documentos con soporte
material de papel. Para conseguir tal objetivo es preciso garantizar que el contenido de los
registros electrnicos no puede ser alterado maliciosamente. Entre las tcnicas empleadas
para cumplir estos fines pueden mencionarse el sistema de impresin answer-back, en
virtud del cual un determinado smbolo puede estamparse por una mquina impresora
concreta, por ejemplo, la del transportista, o transmitirse a otros computadores por una
terminal determinada; los sistemas de firma digital o codificada, que nicamente conoce su
autor; la utilizacin de tarjetas con claves, de las que han sido informados los titulares de
El empleo de nuevas tecnologas sin duda nos lleva a la representacin de las relaciones
jurdicas derivadas del transporte en registros informticos, con lo cual se producira el
progresivo abandono de los documentos tradicionales del transporte emitidos sobre soporte
material documental, siempre y cuando los nuevos documentos electrnicos cumplan
funciones anlogas y se sometan a un rgimen jurdico semejante al de los ttulos de crdito
tradicionales.
57. La Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico. La Comisin de las
Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI), ms conocida con la
sigla UNCITRAL, de su denominacin en idioma ingls, elabor una Ley Modelo sobre
Comercio Electrnico, que fue aprobada en el trigsimo perodo de sesiones, celebrado en
Nueva York, en mayo de 1996. Desde la constitucin del Grupo de Trabajo sobre
Intercambio Electrnico de Datos, en el seno de la CNUDMI, el cual tuvimos oportunidad
de integrar en calidad de jefe de la delegacin chilena ante ese organismo, se tuvo en cuenta
el denominado principio de la equivalencia funcional, segn el cual se atribuira a los datos
informticos, independientemente de que se enven como mensajes de datos o que se
almacenen, el mismo valor jurdico que el de los datos estampados en un documento con
soporte material de papel.
Asimismo, qued meridianamente claro en el Grupo de Trabajo que los documentos
electrnicos pueden ofrecer el mismo nivel de seguridad que el documento sobre base de
papel y, cumplindose ciertos requisitos tcnicos y jurdicos, ellos pueden proporcionar un
mayor grado de certeza que los instrumentos tradicionales.
Para comprender el aporte que representa la Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio
Electrnico, conviene que transcribamos aqu algunos de sus conceptos fundamentales, que
recogen el mencionado principio de equivalencia funcional entre escrito sobre papel y
mensaje electrnico. En efecto, en el artculo 2 del citado texto uniforme encontramos las
siguientes definiciones:
a) Por mensaje de datos se entender la informacin generada, enviada, recibida, archivada
o comunicada por medios electrnicos, pticos o similares, como pudieran ser, entre otros,
el intercambio electrnico de datos (EDI), el correo electrnico, el telegrama, el tlex o el
telefax.
b) Por intercambio electrnico de datos (EDI) se entender la transmisin electrnica de
informacin de una computadora a otra, estando estructurada la informacin conforme a
alguna norma tcnica convenida al efecto.
c) Por iniciador de un mensaje de datos se entender toda persona que al tenor del mensaje
haya actuado por su cuenta o en cuyo nombre se haya actuado para consignar, archivar o
comunicar ese mensaje, pero que no haya actuado a ttulo de intermediario en relacin con
el mismo.
d) Por destinatario de un mensaje de datos se entender la persona destinada por el
iniciador para recibir el mensaje, pero que no est actuando a ttulo de intermediario en
relacin al mismo.
e) Por intermediario de un determinado mensaje de datos se entender toda persona que,
actuando en nombre de otra persona, reciba, transmita o archive ese mensaje o preste algn
servicio en relacin con el mismo.
f) Por sistema de informacin se entender todo sistema para consignar, transmitir, recibir o
archivar la informacin consignada en un mensaje de datos.
El principio de la equivalencia funcional se recoge directamente en el artculo 6 de la Ley
Modelo que comentamos, en los siguientes trminos: Cuando alguna norma de derecho
requiere que la informacin est consignada o sea presentada por escrito, o de prescribir
ciertas consecuencias para el caso de que no se cumpla ese requisito, se entender que todo
mensaje de datos satisfar esa norma cuando la informacin que contenga est accesible
para su ulterior consulta. As, entonces, el mensaje de datos sustituye para los efectos
jurdicos al documento escrito sobre la base de un soporte de papel.
Otra dificultad que suele presentarse en la equivalencia funcional del documento escrito en
soporte de papel por el mensaje de datos, est constituida por la circunstancia que el
documento de papel arranca su eficacia de la existencia de la firma, generalmente
autgrafa, de quien lo suscribe. En este sentido la Ley Modelo de CNUDMI sobre
Comercio Electrnico, dispone en su artculo 7 que el mensaje de datos cumple el requisito
de la firma, en los siguientes trminos: Cuando una norma de derecho requiere una firma,
o prescribe ciertas consecuencias para el caso de ausencia de la misma, esa norma quedar
satisfecha por un mensaje de datos cuando:
a) se utilice un mtodo para identificar al iniciador del mensaje y para dar a conocer que el
iniciador aprueba la informacin en l consignada; y
b) ese mtodo sea tan fiable como sea apropiado para los fines para los que se cre o
comunic el mensaje de datos, a la luz de todas las circunstancias del caso, as como el
acuerdo entre el iniciador y el destinatario del mensaje.
En el derecho de los Estados Unidos de Norteamrica, el artculo 4-A del Uniform
Commercial Code regula la transferencia electrnica de fondos y considera que la orden de
pago electrnica es el equivalente de un cheque.
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la letra de cambio remontndose a los contratos literales (contratos literis del derecho
romano), entre los cuales se destaca la nmina transcripcia, que tiene similitud con
algunos aspectos documentales de la letra de cambio tal como existe en la actualidad.
Pero lo ms destacado son los aportes doctrinarios. Karl Einert, jurista alemn, expuso en
forma orgnica los avances cientficos logrados hasta entonces, sistematizando las ideas
que rompieron con las nociones contractualistas y causales, mantenidas hasta su poca,
haciendo resaltar el carcter autnomo del instrumento. Por su parte, los juristas alemanes
Liebe y Thl sostuvieron que la obligacin nace y tiene eficacia en el mbito de las
relaciones cambiarias por el solo acto o negocio formal y abstracto, originado por el
firmante de la letra, independientemente de las motivaciones prcticas o econmicas que
pudo tener en cuenta este sujeto para suscribir el documento. Se aprecia aqu el grado de
abstraccin y su corte esencialmente racionalista que rompe con los antiguos moldes del
derecho comn.
El jurista Einert proclam sus famosos cuatro principios que, gracias a su admirable y
equilibrado fundamento terico, constituyen hoy en da la base esencial del sistema
bancario. Los principios formulados por Einert son los siguientes:
a) La letra de cambio es la moneda de los comerciantes. Tan pronto como lo planteara fue
criticado aduciendo que la letra de cambio no tiene curso forzoso como el dinero, que no se
le atribuye poder liberatorio y que el acreedor la recibe por la solvencia del acreedor, es
decir pro solvendo y no pro soluto. Sin embargo, se sustenta el principio distinguiendo las
funciones tcnico-jurdicas de las funciones econmicas que cumple la letra de cambio.
Slo bajo este ltimo aspecto se identifica la letra de cambio con el papel moneda, lo que es
cierto desde el punto de vista econmico. Tampoco puede perderse de vista que la letra de
cambio funciona como instrumento de pago impropio, cuyos efectos liberatorios o
cancelatorios quedan postergados hasta el vencimiento del mismo y a su pago efectivo.
b) El ttulo no es un simple documento probatorio, ya que contiene una promesa de pago.
Este segundo principio pone de relieve el carcter constitutivo de la letra de cambio. El
documento es portador de una promesa de pago y no se limita simplemente a servir de
prueba de la relacin fundamental o subyacente.
c) La letra de cambio es independiente de la relacin fundamental. Es una promesa
abstracta de pago. Destaca que existen dos relaciones: una fundamental o subyacente y otra
documental o cambiaria. Teniendo como base la idea de abstraccin, se dice que hay una
desvinculacin entre ambas relaciones. Las obligaciones cambiarias que asume cada
firmante de la letra de cambio son independientes de la relacin fundamental, como
asimismo son independientes los derechos que adquiere cada sujeto al cual se le transfiere
el documento por su mecanismo de circulacin, tanto de la relacin fundamental como
respecto del individuo que le hizo la transferencia o endoso. Nace un derecho nuevo.
d) El vnculo obligacional de pago se funda en una promesa unilateral dirigida al pblico.
Esto significa que la promesa asumida por el firmante al tiempo de suscribir la letra, en el
instante de su creacin, giro o emisin, debe considerarse hecha a persona indeterminada.
Nada impide ni contradice esta afirmacin el hecho de que la letra sea girada a la orden,
pues, como veremos, esto permite que el documento pueda ser transferido sin intervencin
del deudor mediante el endoso.
59. Funcin de la letra de cambio. El contrato de cambio. Hemos sealado que la letra de
cambio naci como un medio para probar y ejecutar el contrato de cambio; en lugar de
cambiar monedas de una plaza a otra, los comerciantes de la Edad Media empleaban este
instrumento para evitar los riesgos y los gastos que implicaba el traslado del dinero. De ah
entonces que tengamos que referirnos, aunque someramente, al contrato de cambio.
El contrato de cambio est definido en el artculo 620 del Cdigo de Comercio: es una
convencin por la cual una de las partes se obliga, mediante un valor prometido o
entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad de
dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin. Los elementos
fundamentales del contrato son: las partes, librador y librado, el precio del contrato o valor
prometido o entregado, el objeto, la cantidad de dinero y la distancia loci. El instrumento de
ejecucin por excelencia era la letra de cambio, ya que mediante ella el librador o creador
del documento ordena al librado que pague una cierta cantidad de dinero al beneficiario o a
su cesionario legal en un lugar diverso al del giro o emisin. Si deseo hacer un pago en
Santiago, en vez de viajar con el dinero, puedo tomar una letra de cambio en el Banco
Concepcin, sucursal Concepcin, librador, que ordenar al Banco Concepcin de Santiago
(librado) que pague la cantidad de dinero, en Santiago, a mi orden (beneficiario) o a la
persona a quien yo haya cedido o endosado el documento (portador). Como puede
apreciarse, en toda esta operacin no hay traslado material de dinero. El banco me cobrar
un precio o comisin por este contrato.
El contrato de cambio se perfecciona por el solo consentimiento de las partes acerca de la
cantidad que debe ser pagada, el precio de ella, el lugar y poca de pago. Se trata de un
contrato oneroso, conmutativo y consensual. Puede ser ejecutado por otros documentos,
como el pagar a domicilio; incluso el giro postal constituye una forma de este contrato.
Ahora bien, cuando la letra de cambio fue considerada por su valor propio, independiente
del contrato de cambio, se convirti en un instrumento de pago, para lo cual fueron
necesarios los siguientes perfeccionamientos del ttulo:
a) Inclusin de la clusula a la orden, que permite su transferencia simplificada por el
endoso;
b) El tomador o beneficiario debe tener certeza de que el librado estar dispuesto a cumplir
la orden o promesa de pago que ella contiene: la aceptacin del librado le dar esta
certidumbre;
c) La circulacin no debe debilitarse por el juego de las excepciones que el librado pueda
oponer a los portadores sucesivos. El endoso traslaticio origina la inoponibilidad de
excepciones y fortalece la letra obligando al pago solidario de ella a los endosantes.
La letra de cambio al permitirse que pudiera girarse a favor del mismo beneficiario, es
decir, que librador y beneficiario pudieran ser una misma persona, se separa del contrato de
cambio, lo que es an ms evidente cuando se suprime la clusula o elementos distancia
loci. En la legislacin chilena fue el Decreto Ley N 777 de 19 de diciembre de 1925, el que
permiti la separacin de la letra de cambio con respecto al contrato de cambio, eliminando
requisitos en la forma de emisin de la letra.
En la actualidad, la letra de cambio, puede utilizarse tanto para ejecutar el contrato de
cambio, como medio de pago y circulacin y como instrumento de crdito.
60. Definicin de la letra de cambio. Segn Ripert, la letra de cambio es un ttulo que
remitido por el librador al beneficiario da a este ltimo el derecho de hacerse pagar a una
letra determinada, en general fijada por la costumbre, de una suma de dinero por el librado.
El Cdigo de Comercio chileno, en su artculo 632, derogado por la Ley N 18.092, de 14
de enero de 1982, defina la letra de cambio en los siguientes trminos: es un mandato
escrito, revestido de las formas previstas por la ley, por el cual el librador ordena al librado
pague una cantidad de dinero a la persona designada o a su orden. Se trataba de una
63. Enunciaciones de la letra de cambio. Segn el precepto legal recin citado, la letra de
cambio deber contener las siguientes enunciaciones:
1. La indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo.
Se trata de una exigencia destinada a fijar en la literalidad del ttulo su carcter de efecto de
comercio, letra de cambio, para que as se le distinga de otros de la misma categora que
contienen la promesa de pagar una suma de dinero. De suerte que quien adquiera el
documento sabr, por su contenido literal, que se trata de una letra de cambio. Es una
enunciacin esencial en el contenido de la letra; no puede suplirse por otra, aunque sea
equivalente. 2. El lugar y fecha de su emisin. Tiene importancia esta enunciacin para los siguientes
efectos:
a) Aplicacin del principio lex locus regis actum: la ley del lugar de la emisin rige la
forma del documento (arts. 17 del Cdigo Civil y 263 del Cdigo de Derecho Internacional
Privado);
b) Para establecer la poca de vencimiento cuando se trata de una letra girada a un plazo
contado desde la fecha del giro;
c) Determinar la capacidad del librador, librado y tomador o beneficiario del documento.
Deber estudiarse dicha capacidad al tiempo de la emisin del ttulo.
La mencin de la fecha de emisin es esencial, no as la relativa al lugar, pues la ley seala
que si la letra no indicare el lugar de la emisin, se considerar girada en el domicilio del
librador, lo que es materia de prueba, por cuanto en el contenido literal del documento no se
expresa dicho domicilio.
3. La orden, sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de
dinero. Esta clusula es esencial porque se refiere a la finalidad que se persigue al emitir la
letra de cambio: pagar una suma de dinero. Esto es el contenido de la prestacin
incorporada o conectada al ttulo, que permite diferenciar la letra de cambio de otros ttulos
de crdito que otorgan derechos respecto de determinadas mercaderas (carta de porte,
conocimiento de embarque, certificados warrants) o participacin social (acciones). Por el
hecho de que mediante la letra se promete pagar una suma de dinero es ella que pertenece a
la categora de los efectos de comercio. Vale la pena destacar que el legislador se interesa
en poner de relieve, en la emisin misma de la letra, que la promesa de pagar la suma de
dinero no puede quedar sujeta a condicin, lo que concuerda con los requisitos de fondo de
la aceptacin, que debe ser pura y simple, para dar certeza, seguridad y seriedad a la
prestacin.
Interesa asimismo sealar que la cantidad de dinero puede ser determinada o determinable,
toda vez que se permite ahora girar la letra en moneda extranjera, en unidades de fomento,
y convenir intereses, todo lo cual hace que la cantidad o suma de dinero deba determinarse
en fecha posterior, generalmente a la poca del pago. No se exige que el importe de la letra
se escriba en palabras y en cifras, como lo exiga el Cdigo de Comercio en su artculo 636.
Segn el artculo 6 de la Ley N 18.092, vigente en la materia, si el importe de la letra de
cambio apareciere escrito a la vez en palabras y cifras, valdr la suma escrita en palabras en
caso de diferencia entre unas y otras. Segn el artculo 20 de la Ley N 18.010, no hay
inconveniente en girar una letra en moneda extranjera o pagadera en moneda extranjera y
su forma de pago se determinar por las reglas de esa disposicin.
4. El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe
efectuarse. Se trata del tomador o beneficiario de la letra de cambio, a quien debe hacerse el
pago de la suma librada o a su orden. Como la letra de cambio se ha desvinculado del
contrato de cambio, lo que en el derecho chileno se logr con el Decreto Ley N 777, de 19
de diciembre de 1925, puede girarse a la orden o a cargo del propio librador, principio que
se reitera en el artculo 3 de la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982. No es esencial que
la letra de cambio se gire a la orden; ella puede ser tambin nominativa. La clusula a la
orden es un elemento de la naturaleza de la letra de cambio. Aun no librada expresamente
a la orden, la letra es transferible por endoso, mecanismo que se aplica slo para la
circulacin de los ttulos emitidos a la orden (art. 18 de la Ley N 18.092).
En relacin con la enunciacin del beneficiario, se ha planteado la cuestin de determinar la
validez de la letra de cambio cuyo tomador o beneficiario se designa por el cargo o funcin
que desempea. Una interpretacin exegtica de la ley conducira a pensar que en este caso
no estamos en presencia de una letra de cambio (art. 1 N 4 y art. 2 de la Ley N 18.092).
Sin embargo, creemos que cuando la determinacin del beneficiario por cargo o funcin no
ofrece dudas, debera admitirse el ttulo como letra de cambio, siguiendo la costumbre que
se aplica en materia de cheques, en los cuales es frecuente que la orden de pago librada
contra un banco beneficia, por ejemplo, al tesorero provincial.
5. El nombre, apellido y domicilio del librado. Es una mencin esencial destinada a
determinar en la letra de cambio la persona a cuyo cargo se gira el documento. El librado
no toma parte en el acto de emisin del ttulo salvo el caso que sea a la vez librador,
cuyas obligaciones nacen por el acto unilateral de quien la suscribe, sobre todo cuando la
letra se emplea en la ejecucin de un contrato de cambio. El librado no contrae obligacin
alguna mientras no admita o acepte pagar la letra poniendo su firma en el documento.
Desde que acepta asume responsabilidad cambiaria y est obligado frente al portador
legtimo a satisfacer el importe del efecto de comercio. Generalmente el librado presta su
aceptacin coetneamente con la emisin o giro de la letra, porque es deudor del libradorbeneficiario o ha recibido mercaderas u otros valores para cubrir su aceptacin.
De conformidad con la regla contenida en el inciso final del artculo 1 de la Ley N 18.092,
si hubiere varios librados deber indicarse un domicilio nico para todos ellos. Se admite
en el derecho vigente la pluralidad de librados. As, el artculo 4 de la Ley sobre Letra de
Cambio y Pagar dispone: Si una letra se girare contra varias personas, todas ellas se
considerarn librados, a menos que expresamente se hubiere designado algn orden, en
cuyo caso se entender como librado slo al que aparezca en primer lugar en el documento
y los dems como librados subsidiarios en el orden sealado. La legislacin anterior, bajo
la vigencia del Cdigo de Comercio, admita la pluralidad de librados, que podra ser
simplemente conjunta o alternativa. Es importante la pluralidad de librados y forma como
se les seala en la letra para los efectos del protesto por falta de aceptacin. Mediante ella el
librador ofrece varios deudores.
6. El lugar y la poca de pago. Durante la vigencia del artculo 633 del Cdigo de
Comercio, el lugar en que deba verificarse el pago slo se inclua en el documento como
enunciacin obligatoria del mismo, si ste era distinto de aquel en que el librado se hallare
domiciliado.
En la actualidad, el artculo 1 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar contempla, entre
las enunciaciones que debe contener la letra, el lugar y la poca del pago. El lugar del pago
es sin duda importante de sealar para saber dnde debe cumplirse la prestacin que
consiste en pagar una suma de dinero y para los efectos del protesto por falta de pago, que
debe recabarse ante el notario del lugar del pago.
Cuando la letra de cambio se emplea como medio de circulacin, de pago o de crdito, no
es trascendente sealar el lugar del pago. Concordante con lo que acabamos de expresar, el
acta. Sin embargo, de acuerdo con la norma contenida en el artculo 8 de la Ley sobre
Letra de Cambio y Pagar, la persona que firma una letra de cambio como representante o a
ruego de otra, de la que no tiene facultad para actuar, se obliga por s misma en virtud de la
letra; y si hubiere pagado, tiene los mismos derechos que tendra el supuesto representado.
Agrega la disposicin que esta misma regla se aplica al representante que se ha excedido en
su poderes.
64. Sancin por falta de requisitos esenciales. La sancin est contenida en el artculo 2 de
la Ley N 18.092, que seala imperativamente: El documento en que no se cumpla con las
exigencias del artculo precedente no valdr como letra de cambio. La norma es ms
precisa que la contemplada en el derogado artculo 641 del Cdigo de Comercio, que
estableca que la letra en la que faltara alguna de las formalidades legales sera considerada
como simple pagar firmado por el librador a favor del tenedor.Por otra parte, el artculo 7 de la ley vigente dispone que la incapacidad de alguno de los
signatarios de una letra de cambio, el hecho de que en sta aparezcan firmas falsas o de
personas imaginarias, o la circunstancia de que, por cualquier motivo, el ttulo no obligue a
alguno de los signatarios o a las personas que aparezcan como tales, no invalidan las
obligaciones derivadas del ttulo para las dems personas que lo suscriben. Esta norma
consagra el principio de la independencia de las firmas, que ya haba sido recogido por el
artculo 635, hoy derogado, del Cdigo de Comercio.
Revela asimismo el carcter autnomo de la declaracin instrumental incorporada en la
letra de cambio, en cuanto a que se prescinde subjetivamente de los vicios que puedan
originarse en las sucesivas transferencias del documento. Equivale tambin a decir que la
declaracin documental que contiene el ttulo de crdito letra de cambio es de naturaleza
unilateral, abstracta, con prescindencia objetiva de la relacin fundamental que pudo existir
al origen del documento, ya que la incapacidad de alguno de los firmantes, la existencia de
firmas falsas o de personas imaginarias o la circunstancia de que por cualquier motivo el
ttulo no obligue a alguno de los signatarios, no invalida las obligaciones que derivan del
ttulo para las dems personas que lo suscriben. En otras palabras, quienes intervienen en la
letra con la aposicin de su firma quedan obligados por este hecho, con prescindencia de la
relacin fundamental y los vicios que se generen en la transferencia del ttulo.
65. Enunciaciones posteriores al giro. No obstante que el legislador reglamenta
detalladamente las menciones que debe contener la letra de cambio, bajo sancin de que si
no las contempla el documento que se extienda no ser considerado como letra, ello no
significa que el giro o emisin sea un acto nico en el cual el librador llene todas las
exigencias legales del ttulo.
Se permite, en consecuencia, que puedan incorporarse enunciaciones al contenido de la
letra con posterioridad de su creacin o libramiento. En efecto, el artculo 11 de la Ley
sobre Letra de Cambio y Pagar seala: Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 2, si la
letra de cambio no contiene las menciones de que trata el artculo 1, cualquier tenedor
legtimo podr incorporarse antes del cobro del documento, sujetndose en todo ello a las
instrucciones que haya recibido de los obligados al pago de la letra. Si se llenare en
contravencin a las instrucciones, el respectivo obligado podr eximirse de su pago
probando tal circunstancia. Esta exoneracin de responsabilidad no podr hacerse valer
respecto del tenedor de buena fe.
Todo lo anterior no obsta al ejercicio de las acciones penales que fueren procedentes.
Es curiosa esta disposicin legal, no slo porque constituye una novedad con respecto a la
legislacin anteriormente en vigencia, sino porque crea una excepcin que puede oponerse
aviso del librador confirmndole el encargo de pagar la suma librada. Es importante esta
clusula porque permite al librado conocer con anticipacin la fecha del pago y la
autenticidad del ttulo.
68. Adulteracin de la letra. La adulteracin de la letra puede considerarse como una
alteracin del documento hecha contra la voluntad de los emisores o suscriptores, con fines
maliciosos. El legislador mercantil no puede ocuparse de sancionar esta figura delictiva
desde el punto de vista represivo, porque ello corresponde a la legislacin penal. De ah se
explica que la ley que comentamos se limite slo a regular los efectos que desde el punto de
vista del ttulo de crdito implica su adulteracin.
De conformidad con la norma del artculo 15 de la Ley sobre Letra de cambio y Pagar, en
caso de adulteracin de una letra los signatarios anteriores se obligan conforme al texto
original y los posteriores conforme al nuevo texto. Constituye aspecto separado la sancin
que pudiera merecer el autor de la adulteracin.
Reitera este artculo el principio de la independencia de las firmas llevado a sus
consecuencias ms extremas, con tal de preservar la eficacia del ttulo de crdito.
69. Alteracin del texto de la letra de cambio. No obstante que la letra de cambio, como
todo ttulo de crdito, se caracteriza por su literalidad, es decir, que el contenido, extensin,
alcance o modalidad del derecho incorporado en ella se determina por su tenor literal, el
legislador permite, mediante cierta forma, la alteracin de su texto. En efecto, segn lo
previsto en el artculo 16 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar, cualquiera de los
obligados al pago de una letra puede, mediante una nueva firma, consentir en una alteracin
de su texto, quedando obligado en los nuevos trminos que se indiquen. No se vulnera el
principio de la literalidad porque la alteracin exige nueva firma del obligado y slo ste
queda comprometido a cumplir la prestacin en la forma que se indique. La alteracin de la
letra debe literalizarse en su texto con la nueva y obliga a quien la suscribi en los nuevos
trminos.
70. Ejemplares de la letra. El extender la letra en varios ejemplares era una obligacin que
la antigua legislacin haca pesar sobre el librador con respecto del tomador o beneficiario.
El giro de varios ejemplares hace desaparecer los riesgos de una eventual prdida del ttulo
y facilita su negociacin, permitiendo, por ejemplo, descontar un ejemplar mientras los
otros estn en circulacin. Tales emisiones de la letra en varios ejemplares suponen que el
segundo y dems deben llevar la clusula de que no se les considera valederos sino en el
caso en que el pago no se verifique por la primera o alguna de las anteriormente libradas.
La Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, no contiene reglas sobre la emisin de
la letra de cambio en ejemplares ni tampoco reglamenta la copia del ttulo de crdito en
estudio. El legislador seguramente elimin del texto legal el problema de los ejemplares y
copias de la letra de cambio, considerando que se trataba de resabios de la poca en que se
empleaba el documento en la ejecucin del contrato de cambio, fundamentalmente. Nada
impide sin embargo que puedan librarse varios ejemplares expresando que slo tendrn
valor los segundos y siguientes no habindose efectuado el pago por los anteriores. Deber
expresamente indicarse esto ltimo en el texto del documento como una de aquellas
menciones facultativas que no alteran la esencia de la letra.
71. Obligaciones del librador. El librador comn, esto es, el que gira la letra en su propio
nombre y por su propia cuenta, tiene obligaciones con los tomadores o beneficiarios y con
el librado. Trataremos separadamente de estas obligaciones.
72. Obligaciones del librador con el o los tomadores. Bajo la vigencia del Cdigo de
Comercio (art. 627, hoy derogado), el emisor o creador de una letra de cambio tena como
de la Teora General de los Ttulos de Crdito que analizamos en esta obra, particularmente
el de la independencia de las firmas, contenido expresamente en el artculo 7, y el de la
autonoma, en el artculo 28. De las disposiciones de los artculos 7 y 79 de la ley se
desprende que la declaracin incorporada al documento en la cual est formulada la
promesa de pagar la cantidad girada, obliga a los firmantes en la medida que hayan
intervenido en el ttulo poniendo su firma, con prescindencia de la relacin jurdica
subyacente que dio origen al libramiento de la cambial y de las relaciones que tengan con
quienes le transfieren el documento por su ley de circulacin, esto es, el endoso.
Seccin III
La circulacin de la letra de cambio: el endoso
74. Ideas generales. La letra de cambio es un efecto de comercio que se emite a la orden,
pudiendo girarse tambin nominativamente. Esto significa que se concibe en su forma
esencial a nombre de una determinada persona, facultando a sta de modo expreso o
implcito a transferir el documento sin la intervencin del librador. Es importante destacar
el carcter facultativo que tiene la transferencia o circulacin del documento emitido a la
orden, de tal modo que si no circula mediante el endoso, en todo caso es un ttulo de
crdito. Los documentos a la orden tienen como ley de circulacin el endoso, esto es, un
acto jurdico documental que se hace efectivo mediante una declaracin de voluntad
exteriorizada formalmente al dorso del ttulo, con la firma de quien lo otorga. El endoso
como declaracin documental participa de las caractersticas de las declaraciones de este
tipo, que integran la estructura del ttulo de crdito, es decir, es no recepticio,
incondicionado y vinculante.
75. Definicin legal de endoso. Segn el artculo 17 de la Ley sobre Letra de Cambio y
Pagar, la nocin de endoso se define en los siguientes trminos: El endoso es el escrito
por el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o la
constituye en prenda. No cambia fundamentalmente los trminos que empleaba el artculo
655, hoy derogado, del Cdigo de Comercio, para definir este concepto. El texto de la
nueva ley no destaca en la definicin misma que el endoso es un escrito puesto al dorso de
la letra de cambio y dems documentos a la orden, con lo cual la idea definida quedaba ms
clara y con un mbito de aplicacin ms vasto, sino que lo expresa en el inciso 2 del
artculo 17, donde se refiere a la forma de este mecanismo de circulacin del ttulo de
crdito letra de cambio.
En la definicin legal de endoso que transcribimos ms arriba se advierte que el legislador
le interesa poner de relieve las diversas funciones o efectos jurdicos que pueden
conseguirse con el endoso: en primer trmino y esencialmente, transferir el dominio del
ttulo; en segundo lugar, entregarlo en cobro, y, finalmente, constituirlo en prenda.
Cualquiera que sea su finalidad, el endoso debe cumplir con tres exigencias formales
bsicas: debe ser un acto escrito; debe contener la firma del endosante, y debe literalizarse
al dorso del documento.76. Naturaleza jurdica y funcin econmica del endoso. Antiguamente la circulacin de los
derechos se realizaba mediante el procedimiento de la delegacin y con este criterio se ha
pretendido explicar tambin la funcin de los ttulos de crdito en las operaciones de
cambio. De esta manera, el endoso aparece como una nueva delegacin en la cual el
beneficiario juega, a su turno, el rol de delegante y el nuevo portador asume el carcter de
delegado. Se complementaba esta doctrina sealando que el librado habra aceptado de
antemano al nuevo acreedor. Ya hemos destacado que tanto la cesin de crditos como la
idea de delegacin fueron reemplazadas en el proceso de circulacin de los bienes y
derechos por los ttulos de crdito. Son nociones superadas y lo propio puede decirse
respecto del endoso concebido como una nueva delegacin.
El endoso debe considerarse como una forma particular de hacer circular los ttulos a la
orden, diversa de la cesin de crditos mercantiles, cuya naturaleza es la de un acto jurdico
unilateral, documental, escrito, mediante el cual se hace efectiva la declaracin destinada a
transferir el documento, a entregarlo en cobro o a darlo en prenda.
Nos interesa asimismo destacar la funcin econmica que cumple el endoso en los ttulos
de crdito a la orden. En efecto, el beneficiario o portador de una letra de cambio puede
hacer circular la promesa de pago contenida o incorporada al documento mediante el
endoso. De esta suerte, como la letra se adquiere por su valor nominal, hoy incluso
reajustable y con intereses, en razn de las garantas que recubren su pago, un comerciante
puede, en consecuencia, pagar a sus acreedores endosando el documento sin necesidad de
recurrir al dinero efectivo o a otros ttulos de crdito. Puede tambin, gracias a la
circulacin del ttulo por el endoso, transferir la promesa de pago que el documento
contiene, generalmente librada a una fecha futura, a un Banco, que estar dispuesto a
cambiar ese valor diferido por uno presente, aplicando un inters o cobrando una
remuneracin por esta operacin, llamada descuento.
Como podemos apreciar, el endoso, junto con permitir jurdicamente la transferencia del
ttulo, facilita la circulacin del crdito incorporado en l, lo que en definitiva acelera la
circulacin evitando la repeticin de los pagos. Otro tanto ocurre cuando el ttulo contiene
una prestacin consistente en la entrega de determinadas mercaderas: carta de porte,
conocimiento de embarque, certificados warrants, etc., y es emitido a la orden: el endoso
permite al portador legtimo reclamar las mercaderas o continuar hacindolas circular sin
desplazamiento fsico de las mismas con un nuevo endoso.
77. Diferencias entre la cesin ordinaria de crditos y el endoso. El endoso traslaticio de
dominio presenta las siguientes diferencias con la cesin ordinaria de crditos:
a) En el endoso, la transferencia del documento a la orden opera por el simple hecho del
escrito puesto al dorso y firmado por el endosante. No requiere, como la cesin ordinaria,
de la notificacin o de la aceptacin del deudor cedido;
b) Quien transfiere un documento a la orden por el endoso queda obligado solidariamente a
su pago (art. 25 de la Ley N 18.092); en cambio, el cedente de un crdito por el
procedimiento de cesin ordinaria slo responde de la existencia del crdito al tiempo de la
cesin (art. 1907 del Cdigo Civil).
c) La cesin ordinaria es una forma de tradicin del ttulo y el cedente no puede transferir
ms derechos de los que tiene. Siendo esto as, el deudor cedido puede oponer al cesionario
las excepciones personales que tena contra el cedente. En la transferencia de un ttulo de
crdito a la orden mediante el endoso, el adquirente obtiene un derecho nuevo, que nace en
l mismo, porque la tradicin es originaria y no derivativa, desvinculando de la relacin
fundamental y de la persona que se lo transfiri. En consecuencia, el deudor cedido de un
crdito por endoso no puede oponer al cesionario las defensas o excepciones que tena
contra el endosante.
78. Caractersticas del endoso. Este mecanismo de circulacin de los ttulos de crdito tiene
las siguientes caractersticas como acto jurdico:
a) Es accesorio, en cuanto a que est supeditado a la existencia de la letra de cambio o de
cualquier otro ttulo de crdito a la orden. El endoso no existe por s solo sino cuando se ha
creado un ttulo (acto principal) al cual sirve como vehculo de transferencia (acto
accesorio);
b) Es solemne, toda vez que se trata de un acto escrito que lleva la firma o impresin digital
del endosante, puesta al dorso del documento;
c) No condicionado, porque su existencia no puede sujetarse a condicin, pero s en cuanto
a alguno de sus efectos. As, por ejemplo, el endosante puede exonerarse de la garanta de
aceptacin o de pago o bien de ambas; puede asimismo agregar a su endoso la mencin no
endosable. El carcter no condicional del endoso en lo relativo a su existencia, es de la
esencia de este acto jurdico que facilita la circulacin de los crditos. El artculo 19 de la
Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, expresa esta caracterstica: El endoso
debe ser puro y simple. Toda condicin a que se subordine el mismo se reputa no
escrita.
d) Debe ser total, por cuanto el endoso parcial no produce efecto alguno. As lo expresa el
mismo artculo 19 de la ley de la materia.
79. Idea de endosatario. Bajo la vigencia del Cdigo de Comercio que reglamentaba la letra
de cambio, y a propsito de ella el endoso, no existan reglas sobre endosatario.
La Ley N 18.092 dispone en su artculo 20 en favor de quines puede efectuarse el endoso.
Dicho en otros trminos, nos est indicando quines pueden ser endosatarios. Segn la
norma legal recin citada: El endoso puede efectuarse en favor de un tercero, del librado o
aceptante, del librador o de cualquier otro obligado. Dichas personas pueden volver a
endosar la letra.
Los efectos del endoso sern diferentes segn cual sea la calidad que el endosatario tenga
en la letra: librado o aceptante, librador o cualquier otro obligado, como otro endosante,
aval, etc. Si se trata de un tercero, los efectos sern los que correspondan al tipo de endoso
que se haga: en dominio, en cobro o en garanta.
El hecho de que cualquiera de los endosatarios pueda volver a endosar la letra da origen a
la figura jurdica denominada endoso de retorno.
80. Diversas clases de endoso. Este mecanismo de circulacin de los crditos a la orden
puede clasificarse atendiendo a sus requisitos formales y a las finalidades que con l se
persiguen. Segn el primer criterio enunciado, debe distinguirse entre endoso regular,
endoso irregular y en blanco. Es endoso regular aquel que, adems de la firma del
endosante o de la persona que lo extiende a su ruego o en su representacin, contiene el
lugar y la fecha de su otorgamiento, el nombre del endosatario y la calidad del endoso.
Constituye endoso irregular aquel en el cual estampndose la firma del endosante se le
agregan alguna o algunas de estas enunciaciones: nombre del endosatario, fecha, lugar, pero
no todas ellas en conjunto. La ley se ha encargado de suplir la falta de expresin de alguna
de las enunciaciones en el endoso: cuando se omite el lugar de su otorgamiento, se presume
hecho en el domicilio del endosante; si no contiene la fecha, se presume hecho antes del
vencimiento de la letra. En fin, el endoso firmado por el endosante que no contenga el
nombre del endosatario, es endoso en blanco (art. 23). La sola firma del endosante
constituye tambin endoso en blanco.
El endoso en blanco autoriza al portador para llenarlo, anteponiendo a la firma del
endosante su propio nombre o el de un tercero, y para transferir la letra, sin llenar el
endoso, por la sola entrega del documento. El tenedor puede asimismo endosar la letra en
comisin de cobranza o en prenda (art. 24).
Segn sus efectos, el endoso puede ser: traslaticio de dominio, en comisin de cobranza o
en garanta. El endoso traslaticio del dominio es el escrito puesto al dorso de un ttulo de
crdito a la orden (letra de cambio en este caso), por el cual se transfieren el dominio del
documento y la prestacin incorporada a l. Para la legislacin nacional vigente, el endoso
que no expresa otra calidad es traslaticio de dominio y transfiere al endosatario todos los
derechos que emanan de la letra (art. 21). Con mayor razn, si se expresa la finalidad de
transferir el ttulo de crdito en el escrito puesto a su dorso, estamos en presencia del
endoso traslaticio de dominio.
Cuando el endoso contiene la clusula valor en cobro, en cobranza u otra equivalente,
importa mandato para el cobro. Cuando se expresa la clusula valor en prenda, valor en
garanta u otra equivalente, el endoso importa constitucin en prenda del ttulo.
81. Endoso traslaticio de dominio. Como ya dijimos, mediante l se transfiere el dominio
del ttulo y de los derechos que emanan de l. En cuanto a la forma, el endoso traslaticio de
dominio puede ser regular o en blanco.
En cuanto a sus efectos, este endoso, por esencia, transfiere el dominio de la letra,
constituye al endosante en garante solidario de la aceptacin y pago de la letra y origina la
inoponibilidad de excepciones personales. Trataremos separadamente de cada uno de estos
efectos del endoso en propiedad.
82. Transferencia de dominio de la letra. Mediante el endoso traslaticio de dominio la
cesin se perfecciona no slo entre endosante y endosatario, sino tambin respecto del
aceptante y de terceros que lleguen a ser portadores de la letra. Conviene insistir que, segn
la Teora General de los Ttulos de Crdito, el endosatario adquiere un derecho nuevo,
autnomo e independiente tanto de la relacin subyacente cuanto de los anteriores
tenedores del documento.
El endoso traslaticio de dominio es uno de los elementos o requisitos de legitimacin
tratndose de la circulacin de los ttulos a la orden.
La legitimacin en los ttulos de crdito es la situacin jurdica regulada por el derecho
cambiario, en virtud de la cual el portador regular de un ttulo se halla facultado para
ejercer todas las potestades jurdico-econmicas emergentes del documento que presenta o
exhibe al sujeto requerido para cumplir la prestacin representada y en virtud de la cual ste
cumple y se libera vlidamente. Tiene un aspecto activo y otro pasivo. La legitimacin
activa es el conjunto de condiciones formales para que el acreedor o portador pueda
ejercitar vlidamente las acciones que emanan del ttulo. Tratndose de ttulos a la orden,
estas condiciones son:
Posesin del documento;
Presentacin o exhibicin del ttulo, e
Identificacin del portador.
La legitimacin pasiva significa que el deudor se libera si paga el ttulo a quien ha llegado a
poseerlo formalmente por su ley de circulacin. No tiene para qu ni por qu investigar
quin es el dueo o verdadero titular del derecho, sino que basta la legitimacin formal.
La justificacin econmica y jurdica de la institucin de la legitimacin en los ttulos de
crdito, tanto en su aspecto activo como pasivo, radica en el acrecentamiento de la
confianza que, a travs de la simplificacin de las formas, redunda en favor de la
circulacin.
83. Legitimacin activa y pasiva. La Ley sobre Letra de Cambio y Pagar N 18.092, de 14
de enero de 1982, en el artculo 26 reconoce el rol del endoso traslaticio de dominio como
requisito de legitimacin en la circulacin de los ttulos a la orden, particularmente en la
letra de cambio. En efecto, la regla legal citada dispone: El tenedor de una letra de cambio
se considera portador legtimo si justifica su derecho por una serie no interrumpida de
endosos, aunque el ltimo est en blanco. Ms adelante agrega que, para este efecto, los
endosos tachados o borrados se tienen por no escritos. En fin, seala que cuando a un
endoso en blanco sigue otro endoso, se reputa que el firmante de ste ha adquirido la letra
por el endoso en blanco.
Por su parte, el artculo 31 de la ley que comentamos contempla el aspecto pasivo de la
legitimacin cuando establece que el pagador de una letra de cambio no est obligado a
cerciorarse de la autenticidad de los endosos, ni tiene facultad para exigir que sta se le
compruebe; pero debe verificar la identidad de la persona que la presente al cobro y la
continuidad de los endosos, so pena de quedar responsable si paga a portador ilegtimo del
documento. Para liberarse el obligado al pago de la letra debe pagarla al acreedor
cambiario, esto es, a quien formalmente aparezca legitimado del ttulo despus de una serie
de endosos ininterrumpidos, sin necesidad de comprobar la autenticidad de los endosos y
sin poder exigir que ella se acredite.
Las palabras del legislador sin duda vienen a confirmar que en materia de circulacin de
ttulos de crdito interesa ms la apariencia, la posesin formal que la propiedad del
documento. Lo normal es que la legitimacin, la propiedad y la titularidad sean una misma
cosa, o radiquen en una misma persona, situacin en la cual no se originar conflicto
alguno. Pero sabemos que los conceptos de legitimacin ya definidos, de propiedad y de
titularidad no tienen el mismo alcance. La propiedad involucra la plenitud de potestades
sobre una cosa determinada (uso, goce, disposicin). La idea de propiedad es un concepto
de seoro. La titularidad, en cambio, se ubica en el mbito de las relaciones personales
entre el acreedor y el deudor y en virtud de ella el primero tiene derecho a exigir del
segundo el cumplimiento de la prestacin. Es titular el acreedor del vnculo obligacional.
Por ltimo, la legitimacin queda situada entre las ideas de propiedad y de titularidad,
propias del derecho comn, pero ella juega en el campo de las relaciones cambiarias
exigiendo solamente la investidura formal para ejercer los derechos que emergen del ttulo
de crdito. Hemos destacado la preeminencia del documento sobre el derecho conectado o
incorporado en l, lo que justifica la legitimacin y los efectos que estamos analizando. El
antecedente de la legitimacin es el consorcio indisoluble o conexin permanente entre el
documento y la declaracin o derecho incorporado. De esta suerte, cuando se habla de
propiedad del ttulo se refiere a propiedad del derecho incorporado que se adquiere de
modo originario por la ley de circulacin del documento: en este caso, el endoso. Esto
explica la preeminencia de la propiedad o investidura formal sobre la propiedad material.
84. Responsabilidad del endosante. Segn la regla contenida en el artculo 25 de la Ley N
18.092, el endoso en propiedad garantiza la aceptacin y pago de la letra y el o los
endosantes sern solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptacin o
pago, salvo estipulacin en contrario estampada en el dorso mismo del documento. Agrega
esta norma que el endosante puede prohibir un nuevo endoso y, en tal caso, no responde
ante los endosatarios posteriores de la letra.
La responsabilidad solidaria del endosante tiene tambin su fuente legal en el artculo 79 de
la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar: Todos los que firman una letra de cambio, sea
como libradores, aceptantes o endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al
portador el valor de la letra, ms los reajustes e intereses, en su caso. Para que el portador
pueda ejercer acciones en contra de los endosantes se requiere que proteste en tiempo y
forma la letra por falta de pago; si no lo hace, el ttulo se perjudica, esto es, caducan dichas
acciones, como asimismo aquellas contra el librador y los avalistas. No obstante, no
caducan estas acciones en caso de quiebra del librado o aceptante ocurrida antes del
vencimiento, o de haberse estampado en la letra la clusula devuelta sin gastos o sin
protesto.
del mandatario judicial, comprendidas tambin aquellas que conforme a la ley requieren
mencin expresa. Sin embargo, el mandatario slo puede comparecer ante los tribunales en
la forma que exige la ley (art. 29).El cesionario de la letra por endoso en cobranza puede a su turno endosar el documento,
pero este endoso slo produce los efectos propios del endoso en cobro.
Por otra parte, la letra de cambio que contiene la clusula no endosable es susceptible de
ser transferida por endoso en comisin de cobranza, con los efectos que hemos sealado.
Aun cuando la ley vigente en la materia ha reglamentado con mayor detalle y claridad este
tipo de endoso, vale la pena tener presente que siendo ante todo una comisin, se originan
los siguientes otros efectos:
El endosante no puede revocar a su arbitrio la comisin aceptada cuando su ejecucin
interesa al comisionista (art. 241 del Cdigo de Comercio);
Las facultades del endosatario cesarn desde que tengan lugar, respecto de l o del
comitente, las circunstancias que segn la ley ponen fin a la comisin;
En todo caso, el librado u obligado conserva el derecho de oponer al endosatario todas las
excepciones que tena contra el endosante. No siendo traslaticio de dominio, el endoso en
cobro no purga las excepciones;
Aceptado el encargo de cobrar el documento, el endosatario deber cumplirlo, y no
hacindolo sin causa legal, responde al endosante de los perjuicios que le sobrevinieren
(art. 245 del Cdigo de Comercio).
89. Endoso en garanta. Se reconoce este endoso porque lleva las expresiones valor en
garanta, valor en prenda u otra equivalente, que traducen el propsito del endosante de
constituir en prenda el ttulo.
Segn la norma del artculo 30 de la ley aplicable en este dominio, el endoso en garanta
faculta al portador para ejercer todos los derechos emanados de la letra, cobrarla judicial y
extrajudicialmente y aplicar sin ms trmite su valor al pago de su crdito, con obligacin
de rendir cuenta al endosante.
Transferida la letra por endoso valor en garanta, el endosante no responde de la
aceptacin o pago del documento, salvo pacto expreso en contrario.
El endosatario en garanta, mientras mantenga la letra en su poder, debe practicar todas las
diligencias necesarias para conservar los derechos emanados de ella. En efecto, debe
cumplir todas las cargas legales que se imponen al portador: protestar la letra por falta de
aceptacin, por falta de fecha de aceptacin y por falta de pago, para evitar que caduquen
los derechos.
El endosatario en garanta puede asimismo endosar la letra. Sin embargo, su endoso slo
vale como endoso en cobro.
Es interesante destacar que el legislador atribuye al endoso en garanta el efecto indicado en
el artculo 28 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar, es decir, que el deudor cedido de
una letra por endoso en garanta no puede oponer al demandante las excepciones fundadas
en relaciones personales con anteriores portadores del documento. Normalmente este efecto
es propio del endoso traslaticio de dominio.
Seccin IV
La aceptacin de la letra
90. Nocin previa. Cuando la letra de cambio se emite por el librador slo contiene su
firma, lo que convierte a ste en el primer obligado al pago del documento. Durante la corta
vida del ttulo se va recubriendo de otras firmas que tienen la virtud de crear la obligacin
al pago: la firma del librado cuando admite pagar la cantidad girada; la del o los avales que
aceptacin con la calidad para pagarme a m mismo, que aunque condicional era legal y
valedera, cuando al tiempo de prestarla el aceptante era acreedor del portador por una suma
lquida de dinero y exigible igual a la que se expresaba en la letra. La ley aplicable en la
actualidad se limita a sealar, en el inciso 2 del artculo 42, que cualquiera otra reserva o
declaracin por la cual se modifique el contenido original del ttulo equivale a un rechazo
de la aceptacin. Agrega que, sin embargo, el aceptante queda obligado en los trminos de
su aceptacin.
A la idea de aceptacin absoluta se opone la de aceptacin parcial. Esta ltima tiene
acogida en la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar que estamos estudiando. En efecto,
despus de consagrar la exigencia de que la aceptacin debe ser pura y simple, la ley
dispone: pero el librado puede restringirla a una parte de la suma librada. Esto significa
que el librado admite slo parcialmente la orden contenida en la letra de cambio. Durante la
vigencia del Cdigo de Comercio en este dominio, el portador poda admitir una aceptacin
parcial por una suma de dinero que no bajara de la mitad del valor de la letra, protestndola
por el resto (art. 671, hoy derogado). En la actualidad, la ley vigente no seala a qu monto
de la suma librada puede restringir su aceptacin el librado. Tampoco lo indica a propsito
del pago parcial hecho a la fecha del vencimiento, que el portador no puede rehusar (art. 54
inc. 2), agregando que despus de vencida la letra podr rechazarlo si fuere inferior a la
mitad del valor del documento.
Si la aceptacin de la letra es limitada o parcial, el portador puede admitirla y protestar la
letra por el saldo para conservar sus derechos contra el librador. En efecto, si bien el
legislador no lo dice expresamente, cuando trata de los requisitos formales del protesto en
la letra b) del artculo 62 seala: La relacin de que el librado no acept la letra en los
trminos en que ella fue girada De aqu se deduce que el protesto por falta de aceptacin
completa o absoluta es admitido en la nueva ley.
En fin, la ley permite que el aceptante pueda sealar en su aceptacin un domicilio o
residencia diferente del que resulte del texto de la letra, para que en dicho lugar se efecte
el pago, siempre que est ubicado en la misma provincia. La aceptacin para pagar en
cualquier lugar fuera de dicha provincia equivale a un rechazo de la misma (art. 43).
98. Retiro de la aceptacin. En trminos generales, las declaraciones que se incorporan en
un ttulo de crdito son irrevocables. As, la promesa de pagar una suma de dinero que el
ttulo contiene slo puede desincorporarse en la hiptesis de prdida o extravo del
documento u otras que seale el legislador, cumplindose determinados requisitos. Resulta
curioso que el legislador haya contemplado en el texto de la Ley N 18.092, sobre Letra de
Cambio y Pagar, la posibilidad de retirar, desconectar o desincorporar la aceptacin
dada por el librado de una letra. Segn el artculo 44 de la citada ley, el librado que ha
estampado en la letra de cambio su aceptacin, puede borrarla o tacharla antes de restituir la
letra, debiendo en este caso agregar la expresin retiro mi aceptacin y volver a firmar.
Cumplidos estos requisitos, se considera que la aceptacin se ha negado.
99. Negativa de aceptacin. Si el librado se niega a admitir la orden de pagar la cantidad
librada, este hecho no origina para l responsabilidad alguna frente al portador del ttulo
con el cual no le une ninguna relacin jurdica. Por el contrario, la negativa del librado de
aceptar la letra hace nacer la responsabilidad del girador de la misma, quien al emitir el
documento garantiza su aceptacin al tomador o beneficiario y a todos los portadores
sucesivos del mismo. Sin embargo, para que pueda hacerse efectiva la responsabilidad del
librador es necesario que el portador proteste la letra por falta de aceptacin. Transferida la
letra por endoso traslaticio de dominio, el o los endosantes son solidariamente responsables
102. El aval. El pago de la letra de cambio puede asimismo caucionarse con una fianza
cambiaria denominada aval. El concepto de aval est definido por la ley sobre Letra de
Cambio y Pagar en los siguientes trminos: El aval es un acto escrito y firmado en la letra
de cambio, en una hoja de prolongacin adherida a sta, o en un documento separado, por
el cual el girador, un endosante o un tercero garantiza, en todo o en parte, el pago de ella
(art. 46).
A diferencia del concepto de aval definido en el artculo 680, hoy derogado, del Cdigo de
Comercio, que autorizaba la fianza cambiaria slo a un tercero extrao a la letra de
cambio, la legislacin vigente en la actualidad permite que ella pueda darse por el girador
o librador, por un endosante y por un tercero, siendo esto ltimo lo que slo se admita
antes. En efecto, el inciso final del derogado artculo 684 del Cdigo de Comercio sealaba
que el librador, endosante y aceptante de la letra no pueden otorgar aval.
Resulta curioso que el propio girador pueda ser aval, porque este tipo de garanta no es sino
una fianza cambiaria y la fianza siempre implica que un tercero extrao responde por el
deudor principal. Por otra parte, no se divisa el inters en que el librador sea tambin aval,
por cuanto, como acabamos de tratarlo, l es solidariamente responsable del pago de la letra
al portador, junto con los endosantes y aceptantes, aunque esta garanta no significa que sea
codeudor solidario sino simplemente subsidiario.
Por lo dems, en la definicin de aval del artculo 46 de la Ley N 18.092, sobre Letra de
Cambio y Pagar, no se dice expresamente que el aval garantice solidariamente, en todo o
en parte, el pago de la letra. La ley se limita a indicar que el girador, un endosante o un
tercero garantiza, en todo o en parte, el pago de ella. En cambio, la definicin del artculo
680, hoy derogado, del Cdigo de Comercio, indicaba sin lugar a duda alguna,
expresamente, que un tercero extrao a la letra de cambio afianzaba solidariamente su
pago. Ahora bien, como la solidaridad slo nace de la convencin, del testamento o de la
ley, requiere texto expreso para que se entienda que se ha establecido. Sin embargo, del
inciso final del artculo 47 en relacin con el artculo 79 se colige que el aval est
solidariamente obligado al pago de la letra, siempre que no haya establecido limitaciones al
otorgar su aval. En los dems casos deber estarse a la forma como el aval fue concedido
para determinar su alcance.
Creemos, asimismo, que tampoco representa una apreciable ventaja el que se permita que el
endosante se constituya en aval, ya que vale respecto de l lo que dijimos a propsito del
librador. Con todo, si el endosante otorga aval sin limitaciones, se entender obligado en los
mismos trminos que el aceptante y no ser slo deudor subsidiario en defecto de los dems
endosantes y del librador.
Pensamos que la legislacin actual, en este aspecto, no logra mejorar tcnicamente la
institucin del aval.
103. Formalidad del aval. La ley seala que el aval es un acto escrito y firmado en la letra,
en hoja de prolongacin adherida a sta, o en un documento separado. Agrega que la sola
firma en el anverso de la letra o de su hoja de prolongacin constituye aval, a menos que
esa firma sea del girador o del librado.
Asimismo, el aval puede perfeccionarse en el dorso del documento, letra de cambio, y en
este caso debe contener, adems de la firma del avalista, la expresin por aval u otra
equivalente.
Segn la forma como el aval se constituye en la letra misma o en documento separado, su
alcance es diverso. Cuando el aval se otorga en la letra misma y en la hoja adherida a ella o
al dorso con la expresin por aval, est literalizado, incorporado al documento, soporte
material del ttulo de crdito. De suerte que tendr efectos cambiarios, esto es, circular
juntamente con la letra y cualquiera que tenga el ttulo en su poder se informar del
contenido, extensin y modalidades del aval otorgado. Por el contrario, los derechos que
emanan de un aval otorgado en instrumento separado no se transfieren por el endoso.
Otorgado el aval en documento separado, debe, adems de la firma del avalista, expresar
que el acto es un aval e identificar claramente la letra a la cual concierne.
El aval conferido en documento separado carece de valor cambiario, porque no circula
junto a la letra, no tiene mucho atractivo como caucin para este tipo de ttulo de crdito, en
el cual la literalidad juega un rol importante.
104. Efectos del aval. La fianza cambiaria puede otorgarse con o sin limitaciones. En el
primer caso, el artculo 47 de la ley sobre la materia repite lo que estableca el artculo 682
del Cdigo de Comercio, en cuanto a que el aval puede limitarse a tiempo, caso, cantidad o
persona determinada.
a) Tiempo. Como la prestacin de pagar una suma de dinero contenida en la letra de cambio
por lo general est diferida a un plazo determinado, poca de vencimiento, puede el avalista
limitar su responsabilidad a esa poca y exonerarse si ella se prorroga.
b) Caso. Significa que el aval puede sujetar su garanta al evento de una condicin, o bien
sealar que responder subsidiariamente en caso de que no cumpla la persona afianzada.
c) Cantidad. Esto es, que la garanta se otorgue por una cantidad inferior a la que viene
librada en la letra.
d) Persona determinada. Implica que la caucin puede limitarse al aceptante, al librador, a
cierto endosante, etctera.
Limitado el aval a alguna de estas circunstancias, slo comporta la responsabilidad que el
avalista se hubiere impuesto.
Otorgado el aval sin limitaciones, el fiador cambiario responde del pago de la letra en los
mismos trminos que el aceptante.
El avalista puede oponer todas las excepciones de la persona caucionada, aun las de
carcter personal, cuando ste pueda oponerlas al que reclama el pago.
En fin, el aval que paga la letra tiene accin cambiaria de reembolso en contra de la persona
a quien l ha garantizado y de los dems firmantes de la letra respecto de los cuales tuviere
accin cambiaria de reembolso la persona avalada. Habiendo avalistas conjuntos, se
aplicar a ellos la regla del art. 2378 del Cdigo Civil.
105. Otras garantas. Aparte de la solidaridad cambiaria y del aval, puede caucionarse el
cumplimiento de la promesa de pagar la suma librada en una letra de cambio mediante
garantas reales; prendas o hipotecas. Estas obligaciones accesorias de garanta se
constituirn segn las reglas generales del derecho comn, teniendo especial cuidado en
determinar con toda precisin la letra de cambio cuyo pago se cauciona.
Las cauciones reales sealadas no tienen carcter cambiario, no se literalizan ni se
incorporan al ttulo de crdito que garantizan, por lo que no pueden circular con l mediante
el endoso.
Seccin VI
El vencimiento y pago de la letra
106. Forma de determinar el vencimiento. Para saber la poca de pago de una letra de
cambio es preciso establecer su vencimiento, que depende de la forma como el documento
se ha girado. La ley permite que la letra pueda girarse:
A la vista;
A un plazo de la vista;
del pago (art. 56). Ello se explica porque la letra puede ser negociada hasta el da de su
vencimiento, de suerte que debe garantizarse a todas las personas que adquieran el ttulo
que el aceptante no pague antes del vencimiento. Es una simple aplicacin del brocardo
jurdico: el que paga mal paga dos veces, ya que si anticipa la solucin del crdito su
pago no se presume liberatorio, porque puede beneficiarse a quien no es acreedor. Por el
contrario, el aceptante que paga la letra a su vencimiento queda vlidamente liberado, a
menos que lo haya hecho a sabiendas para consumar un fraude. Lo que se dice del
aceptante es aplicable a los otros obligados.
Sin embargo, nada impide que el deudor cambiario pueda pagar antes del vencimiento. Para
regular los efectos de este pago, se aplican las normas sobre operaciones de crdito de
dinero, vigentes a la poca de la emisin de la letra de cambio. El artculo 10 de la Ley N
18.010, de 27 de junio de 1981, sobre operaciones de crdito de dinero, establece que el
derecho de pagar anticipadamente que l consagra es irrenunciable.
El pago anticipado del deudor est sujeto a las siguientes normas.
1. Tratndose de una letra de cambio con clusula de reajuste, deber pagarse: el capital, el
reajuste hasta el da del pago efectivo y los intereses estipulados, calculados sobre el capital
reajustado, hasta el da del vencimiento de la letra. Ejemplo: una letra de cambio girada por
$ 50.000 con vencimiento a seis meses de la fecha de su giro, con intereses del 3% mensual
y reajuste segn variacin unidad de fomento, que suponemos del orden del 1% mensual. Si
se anticipa el pago tres meses antes de su vencimiento, las sumas a pagar seran las
siguientes:
Capital $ 50.000
Reajuste1.5003%(1% mensual)
Intereses9.27018%sobre capital reajustado.
TOTAL$ 60.770
Si el deudor paga al vencimiento de la letra, los valores seran los siguientes:
Capital $ 50.000
Reajuste 3.0006%(1% mensual)
Intereses 9.54018%sobre capital reajustado.
TOTAL$ 62.540
Con el pago anticipado el deudor ahorra en cuanto al reajuste del capital y en cuanto al
inters que se aplica sobre ese capital reajustado. En el ejemplo el ahorro es de $ 1.770.
2. En el caso de una letra de cambio que no contiene la clusula de reajuste, el deudor que
anticipa el pago debe enterar el capital y los intereses hasta el vencimiento de la letra. Para
el deudor no hay ninguna ventaja por el pago anticipado.
La letra girada a la vista es pagadera el da de la presentacin y si no se paga dentro del
plazo de un ao contado desde la fecha de emisin, queda sin valor, salvo que se proteste
oportunamente por falta de pago.
109. A quin debe hacerse el pago? Al igual que en el derecho comn, el pago debe
hacerse al acreedor (art. 1576 del Cdigo Civil); sin embargo, en este caso conviene
precisar que debe tratarse del acreedor cambiario. Se trata de la persona que est
legtimamente en posesin del ttulo. Puede tratarse del tomador o beneficiario si la letra no
ha circulado y nada obsta a que ste sea el propio librador. Cuando la letra ha circulado por
el mecanismo del endoso traslaticio de dominio, el acreedor cambiario es el portador
legtimo, el que obtiene su derecho por una serie no interrumpida de endosos formalmente
ejecutados. A este respecto el artculo 26 de la ley vigente en la materia dispone: El
tenedor de una letra de cambio se considera portador legtimo si justifica su derecho por
El protesto por falta de pago hecho en tiempo y forma hace nacer las acciones cambiarias
del portador en contra del librador, endosantes y avalistas de ambos. La omisin del
protesto o su falta de oportunidad origina la caducidad de dichas acciones.
116. Oportunidad del protesto. Es necesario hacer un distingo segn la causa que origina el
protesto. El protesto por falta de aceptacin debe hacerse el da siguiente hbil de la
presentacin de la letra a la aceptacin. Recordemos que cuando la letra es girada a un da
fijo y determinado o a un plazo contadero de la fecha de giro, puede ser presentada para la
aceptacin dentro del plazo de su vencimiento (art. 35). Si se rehsa la aceptacin, se dejar
constancia autntica de este hecho al da siguiente hbil de la presentacin de la letra a la
aceptacin.
Tratndose de letra girada a un plazo contadero de la vista o que deba ser presentada a la
aceptacin en un plazo determinado en virtud de clusulas especiales, el librado debe fechar
su aceptacin. La fecha debe ser la del da en que la aceptacin se ha dado, a menos que el
requirente exija que se ponga la del da de su presentacin. Si el librado rehsa fechar su
aceptacin, el portador para conservar sus derechos contra el librador y los endosantes,
debe protestar la letra por falta de fecha de aceptacin, al da siguiente hbil de aquel en
que se produjo dicho hecho.
El protesto por falta de pago debe hacerse al da siguiente hbil del vencimiento de la letra.
Deber tenerse en cuenta lo que ya se ha dicho respecto de los das que no son hbiles para
requerir la aceptacin y el pago (sbados, feriados y 31 de diciembre), caso en el cual deben
requerirse al da siguiente hbil; en consecuencia, el protesto deber practicarse, a su turno,
el da subsiguiente.
Sin embargo, no podemos perder de vista que la letra de cambio puede protestarse antes de
su vencimiento, en los casos sealados en el artculo 67 de la Ley de Quiebras, que contiene
el efecto inmediato de la declaratoria denominado exigibilidad anticipada de las deudas del
fallido. Segn la norma recin citada, estos casos son los siguientes:
Quiebra del aceptante;
Quiebra del librador de una letra de cambio no aceptada, y
Quiebra del suscriptor de un pagar a la orden.
En todos estos casos la exigibilidad anticipada afecta a los dems obligados al pago del
documento, quienes pagarn inmediatamente.
Por otra parte, el artculo 73 de la Ley N 18.092 reglament una situacin en la cual el
protesto puede hacerse dentro de los treinta das de vencida una letra de cambio. Ello ocurre
cuando se da en pago de una letra de cambio un cheque cuyo pago se rehsa por el banco
librado, siempre que se hubieren hecho constar en la misma el nombre del banco girado, la
numeracin del cheque y la cuenta corriente sobre la cual se ha girado. Agrega la
disposicin que el plazo de treinta das se ampliar si el banco librado que ha protestado el
cheque con el cual se pag la letra o rehusado su pago hubiere suspendido sus operaciones
y por los das que durare la suspensin. En caso de duda ese plazo ser determinado por la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
En relacin con la oportunidad del protesto conviene, en fin, tener presente la norma
contenida en el artculo 75 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar. Segn este precepto,
en el evento de fuerza mayor o caso fortuito, el portador de la letra deber presentarla para
su aceptacin o pago, y en su defecto requerir el protesto, el da siguiente hbil de cesado
el impedimento.
Por ltimo, destacamos que el portador de la letra de cambio no queda dispensado de la
obligacin de protestarla por la quiebra, interdiccin o muerte del librado (art. 78). Para el
portador el protesto es una carga legal que debe cumplir si pretende hacer efectiva la
responsabilidad por garanta del librador, endosante y avalistas de ambos. Si no se cumple
con protestar oportunamente la letra, caducan los derechos del portador en contra de los
deudores por garanta. No queda dispensado el portador de la carga que la ley le impone de
protestar la letra, para hacer efectivos sus derechos contra el librador y dems obligados,
por la declaracin en quiebra, interdiccin o por la muerte del librado.
117. Formalidades del protesto. La constancia autntica de que la letra no fue aceptada,
fechada su aceptacin o pagada est sujeta a una serie de formalidades que se refieren tanto
a la intervencin de un ministro de fe, a las actuaciones o diligencias que comprende, como
al acta en que se estampa, cuyo contenido est determinado por el legislador.
118. Notario competente para el protesto. De conformidad con lo previsto en el artculo 60
de la Ley N 18.092, los protestos deben hacerse por los notarios, pero en las comunas que
no son asiento de notario pueden efectuarse por el oficial de Registro Civil del lugar del
pago o del lugar donde deba prestarse la aceptacin, segn corresponda.
El protesto por falta de aceptacin o por falta de fecha de aceptacin debe hacerse ante el
funcionario correspondiente al lugar en que deba prestarse la aceptacin (art. 65).
Est habilitado para realizar el protesto por falta de pago el funcionario competente del
lugar en que ste deba hacerse (art. 68). Tanto respecto del protesto por falta de aceptacin
o de fecha de aceptacin como del protesto por falta de pago, cuando la ley emplea la
expresin funcionario, debemos entender que se trata del notario competente o del oficial
de Registro Civil, en su caso, sin perder de vista que el protesto por falta de pago puede,
asimismo, hacerse por los bancos e instituciones financieras.
119. Diligencias que verifica el notario. El protesto comprende una actuacin fundamental
que es el requerimiento de aceptacin, de fecha de aceptacin o de pago que debe practicar
el funcionario competente en los lugares y oportunidades que la ley seala. Si el
requerimiento no conduce al resultado que con l se pretende, se deja constancia en el acta
de protesto de la respuesta del librado. El requerimiento se practica previo aviso dirigido al
librado o aceptante.
120. El aviso. El funcionario encargado de practicar el protesto debe entregar, en los
lugares y oportunidades que sealan los artculos 68 y 69 de la Ley sobre Letra de Cambio
y Pagar, un aviso dirigido al librado o aceptante, por el cual se le cita para el da siguiente
hbil que no fuere sbado a su oficio, a fin de realizar el requerimiento que corresponda.
Los notarios pueden, bajo su responsabilidad, delegar la funcin de entregar el aviso en un
empleado de su dependencia, con autorizacin de la Corte de Apelaciones respectiva.
Tratndose de los protestos por falta de pago, el aviso se entrega en el lugar donde aquel
deba efectuarse, y en el primero o en el segundo da hbil siguiente que no fuere sbado, al
vencimiento de la letra o al vencimiento del plazo fijado en el artculo 49 de la ley de la
materia, si ella fuere girada a la vista (art. 69).
En los protestos por falta de aceptacin o falta de fecha de aceptacin, el aviso debe
entregarse en el lugar en que haya de efectuarse la aceptacin, a ms tardar el segundo da
hbil siguiente al vencimiento del plazo para la presentacin a la aceptacin (art. 66).
El aviso lo entrega el funcionario a alguna persona adulta que encuentre en los lugares en
que debe ser entregado, y cuando ello no fuere posible, lo deja de la manera que estime ms
adecuada (art. 61 inc. 2).
121. El requerimiento. El requerimiento de aceptacin, de fechar la aceptacin o de pago,
en su caso, se hace en el oficio del funcionario competente, al da siguiente hbil al de la
entrega del aviso (arts. 61, 66 y 69 inc. final).
aceptante responde como si fuera l mismo, de igual manera que el avalista que confiere su
aval en trminos generales.
La accin cambiaria directa la ejerce el portador legtimo actuando por s o representado
por el endosatario en cobro o por un mandatario general o especial. Tambin pueden
ejercitarla el endosatario en garanta y el tercero que paga la letra de cambio sin haber
intervenido en ella. Normalmente la accin directa se hace valer al vencimiento de la letra,
pero puede ejercerse antes de esa poca en los casos indicados en el artculo 81 de la ley
sobre la materia, a saber:
a) Si se hubiere protestado la letra por falta de aceptacin del librado, de cualquiera de los
librados conjuntos o de todos los librados subsidiarios, en su caso. Al ser as, es evidente
que el librador no cumpli con la garanta de aceptacin prometida al crear el ttulo y no
vale la pena esperar la poca de vencimiento para que el portador pueda intentar sus
acciones, ni tampoco se requiere que la vuelva a protestar por falta de pago.
b) Si cae en quiebra el librado o cualquiera de los librados conjuntos, hayan o no aceptado
la letra. En este caso es evidente que por el efecto del desasimiento que la declaracin de
quiebra comporta, el o los librados no podrn dar su aceptacin ni pagar la letra, porque
estarn privados de la administracin y disposicin de sus bienes.
c) Si, antes de la aceptacin, cae en quiebra uno de los librados subsidiarios y ninguno de
los restantes accede a aceptar la letra, o cae en quiebra el librado subsidiario que otorg la
aceptacin. En tales situaciones es inconcuso que la letra no podr ser aceptada o que la
aceptacin que se dio carece ahora de eficacia, por lo que la ley permite al portador ejercer
su accin antes del vencimiento; y
d) Si el librador de una letra no aceptada cae en quiebra. Por encontrarse declarado en
falencia el creador del documento, no puede disponer de bienes para cumplir la relacin
subyacente que lo vincula con el librado y que sirve de fundamento a la orden que emite en
su contra, lo que sin duda determinar al librado a no prestar la aceptacin, razn por la
cual el portador puede accionar sin esperar el vencimiento de la letra.
En cuanto al objeto o contenido de la accin cambiaria directa, diremos que ella permite
demandar el importe de la letra, ms los reajustes y los intereses, si se hubieren incorporado
al documento mediante clusulas accidentales. En el caso que la letra no tenga intereses
estipulados, se devengan los intereses corrientes desde el vencimiento. Tratndose de la
letra girada a la vista, los intereses corren desde el protesto.
133. Accin indirecta, de recambio o de regreso. Es aquella que la ley confiere al portador
legtimo de la letra de cambio en contra del librador, de los endosantes y de los avalistas de
ambos y tiene como exigencia ineludible el protesto oportuno y formal del ttulo.
La accin indirecta se ejercita por el portador, por s o representado por el endosatario en
cobro u otro mandatario; por el endosatario en garanta y por el tercero extrao que paga la
letra. En este caso ante el no pago por el aceptante en la poca del vencimiento, el portador
legtimo regresa hacia el librador, quien responde del pago por ser el emisor del ttulo, o se
dirige hacia los endosantes, quienes responden por haber hecho circular el documento, o se
encamina hacia los avalistas de ambos, por haberlos caucionado. De ah que la accin
indirecta se denomina tambin de regreso o de recambio.
El requisito imprescindible para ejercer la accin indirecta es efectuar el protesto por falta
de pago oportuna y formalmente, para dejar testimonio que el aceptante como deudor
directo no la pag cuando corresponda. La falta de cumplimiento de esta carga que la ley
impone al portador hace caducar la accin indirecta en contra del librador, endosantes y
avalistas de ambos, situacin que se conoce como perjuicio de la letra. El portador legtimo
puede impetrar esta accin en contra de cualquiera de los sujetos pasivos de la misma, sin
tener que observar ningn orden de precedencia, aunque en la prctica habr que dirigirla
contra el ms solvente.
El objeto de la accin indirecta es obtener de los sujetos pasivos el importe de la letra, con
reajustes e intereses, si los hubiere, o los intereses corrientes que se devengan desde el
vencimiento.
134. Perjuicio de la letra. Se denomina de esta forma a la caducidad de las acciones
indirectas del portador en contra del librador, endosantes y los avalistas de ambos, por no
haberse efectuado el protesto de la letra en tiempo y forma.
El perjuicio implica que el librador, los endosantes y los avalistas de ambos quedan
exonerados de su responsabilidad solidaria al pago de la letra, como consecuencia de la
inobservancia por el portador de la carga que la ley le impone de protestar oportuna y
formalmente el documento para conservar sus acciones indirectas. De manera que el
perjuicio de la letra favorece a los mencionados deudores por garanta de la letra, pero
nunca beneficia al aceptante, por ser deudor directo del ttulo, ni a su avalista ni al avalista
que otorga su garanta en trminos generales.
Conviene asimismo precisar que el perjuicio de la letra no produce el efecto de caducidad
de las acciones indirectas, en los siguientes casos:
a) cuando quiebra el librado o aceptante antes del vencimiento de la letra; y
b) cuando la letra lleva la clusula accidental devuelta sin gastos o sin obligacin de
protesto. En las dos situaciones indicadas el portador conserva sus acciones indirectas
contra los obligados solidarios al pago de la letra de cambio. En el primer caso se justifica
que se mantengan las acciones indirectas en contra del librador, endosante y avalistas de
ambos, porque el obligado directo est en falencia, y aunque se puede reclamar el pago de
la letra verificando el crdito en la quiebra, siendo un crdito valista es muy difcil que sea
pagado. Tratndose de la segunda situacin, las acciones se conservan, porque se relev por
el librador al portador de la carga de protestar el documento, para el ejercicio de las
mismas.
135. Acciones cambiarias de reembolso. Hemos sealado que el girador al emitir la letra de
cambio es quien primero se obliga a su pago. Ahora bien, cuando el librado admite la orden
de pagar la suma girada, se convierte en el obligado directo o principal, pero no por eso se
libera de responsabilidad el emisor del documento. Tanto el librador como el aceptante se
mantienen obligados al pago de la letra, de manera que si uno de ellos la paga, no tiene
accin de reembolso en contra del otro ni en contra de los dems obligados (art. 82, inc. 1).
La accin cambiaria de reembolso slo puede ejercitarse por alguno de los firmantes de la
letra que no sea el librador ni aceptante, cuando ha debido efectuar el pago del ttulo. En
consecuencia, estn legitimados para su ejercicio el endosante y el avalista que pagan la
letra de cambio. Trataremos por separado la situacin del pago de la letra y del ejercicio de
esta accin.
136. Pago hecho por el endosante. El endosante que paga la letra de cambio tiene accin de
reembolso a su eleccin en contra de:
el librador, que ha garantizado la aceptacin y el pago del ttulo al tomador o beneficiario,
a todos los endosantes y hasta el ltimo portador;
el aceptante, quien al admitir la orden del librador queda obligado en forma directa y
principal al pago de la letra;
los endosantes anteriores, quienes al transferir el documento mediante esta forma de
circulacin, comprometen su responsabilidad solidaria al pago del mismo. Slo puede
una letra extraviada puede solicitar que se declare el extravo de sta y se le autorice para
ejercer los derechos que le corresponden como portador del documento.
La solicitud para que se declare el extravo se presenta ante el juez de letras de turno en lo
civil del domicilio del peticionario, con los datos necesarios para identificar la letra de que
se trata (art. 88). Presentada la peticin, se confiere traslado por cinco das hbiles a los
obligados y al librado. El tribunal decreta asimismo que se d noticia del extravo de la letra
y de la solicitud del portador, mediante un aviso que se publica en la edicin del Diario
Oficial correspondiente a los das 1 15 de cualquier mes o en la del da siguiente hbil si
no se editare en esos das, para que dentro del plazo de treinta das, contado desde el aviso,
los dems interesados comparezcan a hacer valer sus derechos.
Vencidos el plazo del traslado conferido y el trmino de treinta das desde el aviso, sin que
los obligados o el librado formulen oposicin o sin que nadie comparezca invocando la
calidad de portador legtimo de la letra, el tribunal autoriza al solicitante para requerir la
aceptacin o el pago.
El tribunal, al otorgar la autorizacin al solicitante para requerir la aceptacin o el pago,
puede exigir que ste rinda garanta de resultas, cuya calificacin y duracin determinar
prudencialmente (art. 90 inc. 2). Es interesante destacar que slo en el caso en que se
venzan los plazos sin que se deduzca oposicin o sin que nadie aparezca invocando la
calidad de portador legtimo de la letra, se autoriza por el tribunal al solicitante para
requerir la aceptacin o el pago de la letra extraviada, pudiendo exigirle que rinda caucin
de resultas que el juez califica, como asimismo su duracin.
Por el contrario, cuando se deduce oposicin por los obligados, por el librado o por quien se
pretenda portador legtimo de la letra, se tramita como incidente. En este incidente son
partes el que solicita la declaracin de extravo del documento, y el o los oponentes
(librado, obligados o portador legtimo). Cuando se formula oposicin, el tribunal puede
ordenar de oficio los medios probatorios que estime convenientes. Cualquiera cuestin
accesoria que se promueva en el curso del procedimiento de declaracin de extravo de una
letra de cambio, se resuelve en sentencia definitiva.
En cualquier estado de la gestin de declaracin de extravo, el solicitante puede pedir al
tribunal que se decrete la suspensin provisional de la aceptacin y el pago. Para acoger
esta solicitud, el tribunal puede exigir la constitucin de una garanta de resultas. Con todo,
puede procederse a la aceptacin o pago, previo otorgamiento de caucin suficiente, por
quien exige la aceptacin o requiere el pago (art. 94).
143. Resolucin que se pronuncia sobre el extravo. La ley dispone que la sentencia que se
dicta para acoger la solicitud de declaracin de extravo debe contener la determinacin de
la letra de cambio de que se trata. La peticin del solicitante debe aportar precisamente los
antecedentes que permitan la individualizacin del ttulo de crdito extraviado.
Una copia autorizada de esta resolucin reemplaza el documento perdido para los efectos
de requerir la aceptacin o el pago. El ttulo que se declara extraviado por esta sentencia
judicial queda, as, vaco de su contenido; en otras palabras, la declaracin documental
queda de esta suerte desconectada o desincorporada del documento. Sin embargo,
conviene tener presente que el reemplazo de la letra por la copia de resolucin judicial, no
impide a los obligados oponer al cobro las excepciones o defensas que habran podido
hacer valer en relacin con el documento extraviado.
Una vez ejecutoriada la resolucin judicial que declara el extravo de la letra, los plazos
para presentar el documento a la aceptacin o al pago se prorrogan hasta el tercer da hbil
siguiente de quedar ejecutoriada la sentencia, siempre que tales plazos vencieren durante el
curso del procedimiento.
Contra la resolucin que pone trmino al procedimiento de declaracin de extravo de la
letra de cambio slo procede recurso de apelacin, que se concede en ambos efectos.
144. Efectos de la aceptacin o pago autorizado por resolucin judicial. En virtud de la
norma contenida en el artculo 96 de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, de
14 de enero de 1982, la aceptacin o el pago autorizado por la resolucin judicial que recae
en el procedimiento de declaracin de extravo, producen los mismos efectos que los
derivados del ejemplar autntico de la letra. Dicho en otros trminos, esto implica que
reemplazada la letra extraviada por la resolucin judicial, la aceptacin o el pago producen
efectos cambiarios. As, conferida la aceptacin en la resolucin judicial que reemplaza la
letra extraviada, debemos entender que ella puede circular con dicho documento.
Asimismo, hecho el pago sobre la resolucin judicial que contiene la individualizacin de
la letra extraviada, habr lugar, en su caso, al ejercicio de acciones cambiarias.
La ley establece expresamente que, no obstante que la aceptacin o el pago autorizados en
virtud de la resolucin que admite el extravo producen los mismos efectos que los
derivados del ejemplar autntico de la letra, no se perjudican los derechos del portador
legtimo frente a quien, invocando indebidamente esa calidad, haya obtenido la aceptacin
o el pago.
Vale la pena poner de relieve que el procedimiento que se contempla en la Ley sobre Letra
de Cambio y Pagar para el caso de extravo es total y absolutamente diverso del que estaba
previsto en el Cdigo de Comercio que supona un aviso del portador al librado
comunicndole la prdida de la letra y manifestndole su oposicin a la aceptacin o pago;
luego, una solicitud al tribunal para que ste prohibiera la aceptacin o el pago, y,
finalmente, aviso de prdida a su endosante y exigencia de expedicin de un nuevo
ejemplar.
El procedimiento de extravo se aplica tambin en caso de destruccin parcial de la letra.
Seccin X
La prescripcin de las acciones cambiarias
145. Acciones del portador. Las acciones del portador contra los obligados al pago de la
letra de cambio (aceptante, librador, endosantes y avalistas de ellos) prescriben en el plazo
de un ao, contado desde el da del vencimiento del documento. As lo dispone el artculo
98 de la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar.
Como puede apreciarse, el plazo de prescripcin de estas acciones se reduce bastante en
relacin con el que contemplaba el Cdigo de Comercio (art. 761), que era de cuatro aos.
Aunque la nueva ley no lo dice expresamente como lo haca el Cdigo de Comercio,
debemos entender que la prescripcin es una forma de extincin de las acciones cambiarias
que opera sin perjuicio de la caducidad de las mismas en los casos sealados por la ley.
Aqu se plantea el problema en relacin con la prescripcin iniciada bajo el imperio del
Cdigo de Comercio, que normalmente, segn lo dispuesto en el artculo 25 de la Ley de
Efecto Retroactivo de las Leyes, debera regirse por la legislacin elegida por el
prescribiente. Sin embargo, el artculo transitorio de la Ley N 18.092 establece que las
letras de cambio giradas y los pagars suscritos con anterioridad a su vigencia se regirn
por las disposiciones aplicables en el momento de su emisin, lo que vino a crear dudas al
respecto.
La prescripcin extintiva de las acciones cambiarias del portador en contra de los deudores
principales y en contra de sus garantes, provenientes de letras de cambio giradas antes del
15 de abril de 1982, cuyo plazo de cuatro aos corri totalmente antes de la fecha indicada,
no presenta dificultad alguna pues debe entenderse que se rige solamente por el artculo 761
del Cdigo de Comercio, vigente en esa poca.
Cuando el tiempo de prescripcin de estas mismas acciones no alcanz a cumplirse antes
del 15 de abril de 1982, la tutela de certeza jurdica, segn una primera interpretacin, se
regira por los artculos 761 del Cdigo de Comercio y 25 de la Ley de Efecto Retroactivo
de las Leyes, lo que equivale a decir que podran prescribir en cuatro aos o en un ao, a
eleccin del prescribiente. Los cuatro aos debern contarse desde que empezaron a
transcurrir, esto es, desde el vencimiento del documento, y el plazo de un ao se contara
desde la vigencia de la Ley N 18.092. Para postular esta interpretacin se argumenta que el
artculo transitorio de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar no habra modificado la
norma del artculo 25 de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, porque cuando el
legislador ha querido hacerlo lo ha sealado expresamente, como sucedi en el caso de la
Ley N 6.162, que redujo los plazos de prescripcin, a la cual le dio efecto retroactivo para
aplicarla a los plazos cuyo transcurso ya se haba iniciado con anterioridad a su vigencia.
Otro tanto ocurri con la Ley N 16.952, cuyo objeto fue asimismo reducir plazos de
prescripcin.
Segn esta primera doctrina, es lgico que el prescribiente elija el plazo de prescripcin de
un ao, que le ser ms favorable a su inters de ver extinguida la deuda.
Puede tambin sostenerse que la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes slo es aplicable
en aquellos casos en los cuales una ley no ha contemplado normas para regir situaciones
intermedias o anteriores a su vigencia, ya que sa es la finalidad de dicha ley, como su
nombre lo indica. Ahora bien, la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar,
contempla expresamente una regla para determinar su efecto en el tiempo y ella es la
contenida en el artculo transitorio, segn la cual las letras de cambio giradas y los pagars
suscritos con anterioridad a su vigencia se regirn por las disposiciones aplicables en el
momento de su emisin. Agrega que, sin embargo, se aplicarn sus normas en cuanto a la
forma de realizar los protestos si vencieren con posterioridad a su vigencia. Como puede
apreciarse, el legislador se ha preocupado de sealar reglas destinadas a regir situaciones
anteriores a su entrada en vigor, lo que excluira la aplicacin de las reglas de la Ley de
Efecto Retroactivo de las Leyes, dentro de las cuales est el artculo 25 de ella, que conduce
a la solucin anterior. Cuando la Ley N 18.092 en su artculo transitorio se refiere a las
disposiciones aplicables en el momento de su emisin, slo se est refiriendo a las reglas
aplicables en materia de letras de cambio y pagars y no a las normas sobre efecto
retroactivo de las leyes, las que huelga aplicar porque es la propia ley cambiaria como ley
especial la que resuelve el problema.
Al ser de esta manera, la prescripcin se regira por el artculo 761 del Cdigo de Comercio
y no habra eleccin para el prescribiente que lo conduzca a un plazo ms breve.
Creemos que es sta la doctrina que debe primar, porque la Ley N 18.092, norma especial,
contiene una regla especial, artculo transitorio, que tiene que prevalecer sobre la ley de
carcter general que es la de Efecto Retroactivo de las Leyes.
El plazo de prescripcin de las acciones cambiarias del portador contra los obligados al
pago de una letra de cambio emitida antes del 15 de abril de 1982, es de cuatro aos. La
accin ejecutiva que emana de la letra de cambio, cuando ella constituye un ttulo ejecutivo,
prescribe en el plazo de tres aos, conforme a lo dispuesto en el artculo 442 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
indirectos al pago de la letra. Al parecer, al legislador le interesa que esta tutela que
resguarda la seguridad jurdica opere, en este caso, en breve tiempo. El que ha pagado por
el aceptante (endosante o avalista) debe ejercer la correspondiente accin de reembolso
antes que transcurran seis meses desde que hizo ese pago.
147. Interrupcin de la prescripcin. El transcurso del plazo de prescripcin se interrumpe
slo respecto del obligado a quien se notifique la demanda judicial de cobro de la letra, o la
gestin judicial necesaria o conducente para deducir dicha demanda o preparar la ejecucin
(art. 100 inc. 1). No hay duda alguna de que la demanda de cobro judicial de la letra
interrumpe, respecto del demandado, la prescripcin de las acciones cambiarias, desde la
notificacin. Sin embargo, no parece tan clara la situacin cuando el legislador alude a
gestin judicial necesaria o conducente para deducir dicha demanda, por lo cual podran
entenderse las medidas prejudiciales y las precautorias prejudiciales. Tampoco presenta
duda alguna cuando se trata de la notificacin de gestiones destinadas a preparar la
ejecucin sobre las que trata el Cdigo de Procedimiento Civil en el juicio ejecutivo.
Asimismo se interrumpe la prescripcin respecto del obligado a quien se le notifique la
solicitud del procedimiento de declaracin de extravo de la letra de cambio, contemplado
en los artculos 88 y 89 de la ley que comentamos. Esta es una excepcin a los efectos de la
solidaridad.
Finalmente, la prescripcin se interrumpe, tambin, respecto del obligado que ha
reconocido expresa o tcitamente su calidad de tal. Puede advertirse que el legislador
mercantil dio cabida a las dos formas de interrupcin de la prescripcin extintiva que
establece el Cdigo Civil: la interrupcin civil que opera en virtud de demanda judicial y la
interrupcin natural por el hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya
tcitamente (art. 2518 del Cdigo Civil).
En lo dems, la prescripcin de las acciones provenientes de la letra de cambio se rige por
las reglas generales del Cdigo de Comercio.
148. La tacha de falsedad de la firma en la letra. Con el objeto de poner fin a los numerosos
abusos que se cometan en las gestiones de preparacin de la va ejecutiva por los obligados
que oponan tacha de falsedad a su firma, obligando al ejecutante a renunciar al
procedimiento de apremio y a plantear un juicio ordinario, que generalmente nunca se
iniciaba, la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, establece una figura delictual y
una pena para sancionar esta prctica dolosa y un procedimiento para continuar la
ejecucin.
De conformidad con lo previsto en el artculo 110 de la ley sobre la materia, cualquiera
persona que en el acto de protesto o en la gestin preparatoria de la va ejecutiva tachare de
falsa su firma puesta en una letra de cambio o pagar y resultare en definitiva que la firma
es autntica, ser sancionada con las penas indicadas en el artculo 467 del Cdigo Penal,
salvo que acredite justa causa de error o que el ttulo en el cual estamp la firma es falso.
Claro est que despus de tachada la firma que finalmente resulta ser autntica, se
pretender siempre la justa causa de error o se pretender que el ttulo en el cual ella se
estamp es falso. Es de esperar que el hecho de que el legislador haya establecido un delito
tipo en estos casos constituya un elemento para disuadir a quienes intenten tachar de falsa
su propia firma.
Por otra parte, cuando se tachare de falsa la firma, en los casos de que trata el inciso 1 del
N 4 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil, la tacha se tramita como
incidente y corresponde al demandante acreditar que la firma es autntica. Puede hacerlo
por los medios probatorios que la ley franquea, en particular, informe de peritos, peritaje
calgrafo.
Si se acredita la autenticidad de la firma, el tribunal lo declara as y el documento
constituye ttulo ejecutivo. Las apelaciones que se interpongan durante el incidente de tacha
de falsedad de la firma se conceden en el solo efecto devolutivo.
A pesar de que la ley contempla ahora un procedimiento a seguir cuando se opone tacha de
falsedad en la gestin preparatoria de la va ejecutiva, el incidente de tacha de falsedad, el
demandado en un juicio civil y el inculpado o procesado en el juicio criminal por el delito
establecido en el artculo 110 de la ley sobre la materia pueden oponer como defensa o
excepcin la falsedad del ttulo o la de su firma y justificarla en dichos procesos.
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beneficiario, quien emite la orden, y el librado, contra quien se libra o gira la cambial, que
puede convertirse en aceptante si admite pagarla.
El pagar no es un ttulo de crdito sujeto a aceptacin, puesto que surge por la sola
voluntad del suscriptor. La letra de cambio, siendo una orden, requiere la aceptacin del
librado para que resulte obligado.
Consecuencia de lo anterior es que el pagar slo puede protestarse por falta de pago, en
tanto que la letra de cambio puede protestarse por falta de aceptacin o de fecha de
aceptacin.
El pagar admite vencimientos sucesivos, en tanto que la letra de cambio debe tener un solo
vencimiento. El no pago de una cuota puede hacer exigible la totalidad del saldo insoluto,
cuando as se establece en el documento. Esta clusula de aceleracin no se puede
introducir en la letra de cambio.
Seccin II
La creacin del pagar
152. Personas que intervienen en el pagar. En el acto de creacin del pagar interviene
slo la persona del suscriptor, quien confiesa la deuda y firma el documento. El suscriptor
es, pues, el creador y primer obligado al pago del documento. Debe tratarse de una persona
capaz de obligarse y con la libre administracin de sus bienes.
Adems del suscriptor, el pagar puede contener la designacin de una persona como
beneficiario, quien es el acreedor de la cantidad que se promete pagar. Basta que el
beneficiario tenga capacidad para adquirir derechos. Cuando contiene la clusula a la
orden puede circular mediante el endoso, interviniendo en la vida del documento
endosante y endosatarios. Asimismo, una vez creado el documento por la sola voluntad del
suscriptor, puede garantizarse su pago por el o por los endosantes con la intervencin de
avalistas de aquel o de stos.
153. Aspectos formales de la creacin del pagar. Del concepto de pagar y de su carcter
de ttulo de crdito se deduce que debe tratarse de un acto solemne, contenido en un
documento escrito, cuyas enunciaciones estn determinadas expresamente por el legislador,
bajo sancin de que si el instrumento no los lleva no vale como pagar.
154. Enunciaciones que debe contener el pagar. De conformidad con lo previsto en el
artculo 102 de la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar,
este ltimo documento debe contener las siguientes enunciaciones:
1. La indicacin de ser pagar, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo. Se trata de
una enunciacin que no se exiga bajo la vigencia del Cdigo de Comercio y pensamos que
la intencin del legislador ha sido la de no dejar duda alguna sobre la naturaleza del ttulo
de crdito, que ahora dir expresamente que se trata de un pagar y en el mismo idioma en
que est escrito el documento.
2. La promesa, no sujeta a condicin, de pagar una determinada o determinable cantidad de
dinero. Es el objeto o contenido del ttulo de crdito pagar. Esto permite clasificarlo en la
categora de los efectos de comercio. Es un requisito esencial que mira al fondo de esta
clase de instrumentos, de suerte que si la promesa no sujeta a condicin se refiere a otra
cosa que a una cantidad determinada o determinable de dinero, no se trata de un pagar sino
de otro tipo de ttulo de crdito o bien de otro documento. Que la cantidad de dinero sea
determinada o determinable depende de otras clusulas del contenido del documento, como
las relativas a reajustabilidad, convencin de intereses, etc., que no son contrarias a su
naturaleza y que se rigen por las normas sobre letra de cambio, que son aplicables al pagar
en virtud del artculo 107 de la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982.
3. El lugar y poca de pago. Son enunciaciones no esenciales, por cuanto la ley contiene
reglas supletorias en defecto de ellas. As, cuando el pagar no indica el lugar de pago, se
entiende que ste debe efectuarse en el lugar de su expedicin, y si no contiene la fecha de
vencimiento, se considera pagadero a la vista.
El lugar del pago se enunciar expresamente cuando l deba efectuarse, por ejemplo, en
uno distinto de aquel en que se emite. El pagar se utiliza en este supuesto como un
instrumento para la ejecucin de un contrato de cambio.
La poca de vencimiento est determinada por la forma como el pagar se emite y, de
acuerdo con lo establecido en el artculo 105, puede ser extendido: a la vista, a un plazo
contado desde su fecha y a un da fijo y determinado. El pagar puede tener tambin
vencimientos sucesivos y, en tal caso, para que el no pago de una de las cuotas haga
exigible el monto total insoluto, es necesario que as se exprese en el documento. Si nada se
dice al respecto, cada cuota morosa debe protestarse separadamente.
4. El nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden se ha de efectuar el pago
o la indicacin de que es pagadero al portador. Esta clusula es esencial y determina la
forma como el pagar va a circular. Cuando se emite en forma nominativa, ser transferible
por el mecanismo de la cesin de crditos; si se gira a la orden, circula mediante el endoso,
y, en fin, girado al portador, se traspasa por entrega manual.
5. El lugar y fecha de expedicin. Esta mencin es interesante para determinar la capacidad
del suscriptor al tiempo de crear el documento, como asimismo para fijar la poca de
vencimiento de los pagars girados a un plazo contado desde su fecha. El lugar es
importante porque si no se indica dnde debe hacerse el pago, se entiende que ste ha de
efectuarse en el lugar de su expedicin. Interesa tambin el lugar de expedicin para la
aplicacin del principio lex locus regis actum (la ley del lugar rige la forma del acto).
6. La firma del suscriptor. Es precisamente este elemento o enunciacin el que traduce el
propsito de obligarse del emisor del ttulo. Es sin duda una enunciacin esencial del
documento. La ley establece que bajo la responsabilidad del suscriptor, sus firmas pueden
estamparse por otros procedimientos que se autoricen en el Reglamento en los casos y con
las formalidades que en l se establezcan.
155. Sancin por falta de enunciaciones en el pagar. Ya hemos dicho que el pagar como
ttulo de crdito tiene como caracterstica la formalidad. Siendo as, el documento que no
cumpla con las exigencias del artculo 102 de la Ley N 18.092 no vale como pagar. Sin
embargo, de las menciones exigidas por la disposicin legal citada, pueden omitirse el lugar
y la poca de pago, que no son esenciales, ya que la propia ley suple el silencio del emisor
en estos casos. Si el pagar no indica el lugar del pago, se entender que ste debe
efectuarse en el lugar de su expedicin, y si no contuviere la fecha de vencimiento, se
considera pagadero a la vista.
156. Aspectos de fondo del pagar. Estos son, fundamentalmente: la promesa, no sujeta a
condicin, de pagar una determinada o determinable cantidad de dinero; la indicacin de
ser el documento un pagar y la firma del suscriptor.
El contenido del pagar como ttulo de crdito no puede ser otro que una promesa no sujeta
a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero. Si la promesa se
refiere a otra cosa por ejemplo, a la entrega de determinadas mercaderas, no estaremos
en presencia de un pagar, sino de otro tipo de ttulo de crdito o de documento. Asimismo,
si la promesa de pagar la suma de dinero se sujeta a condicin, tampoco se tratara de un
efecto de comercio denominado pagar.
es uno de los medios de que se vale el Estado para cumplir con los fines de su poltica
monetaria.
168. Definicin legal de cheque. El artculo 10 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques seala: El cheque es una orden escrita y girada contra un banco para que ste
pague a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en
cuenta corriente.
La definicin legal nos parece criticable, por cuanto slo destaca la relacin intrnseca entre
el girador y el banco librado, dejando traslucir que si alguno de los supuestos de esta
relacin no concurre, el cheque deja de ser tal, lo que no es efectivo. Como ya lo
sealramos, en el evento que no se cumpla la relacin intrnseca porque la cuenta corriente
no existe, no est vigente o no est provista de fondos suficientes, disponibles y
oportunamente depositados, el girador se mantiene ligado al beneficiario, quien mediante
acciones ejecutivas civiles y acciones penales puede obligarlo a cumplir con el pago de la
suma de dinero. De suerte que el cheque protestado por el banco conserva su carcter de
ttulo de crdito para hacerlo efectivo contra el girador y los endosantes traslaticios de
dominio, quienes, segn las normas de la letra de cambio aplicables en esta materia al
cheque, responden solidariamente de su pago frente al portador legtimo.
El mrito de la definicin legal es el de destacar que el cheque es un documento pagadero a
la vista o a su presentacin al banco y cualquiera mencin contraria se tendr por no escrita.
Si un cheque se presenta al cobro antes del da indicado como su fecha de emisin, es
pagadero el da de la presentacin. De manera que el cheque postdatado o cheque a fecha
carece de reconocimiento legal, por lo que el banco lo paga o lo protesta el da de la
presentacin al cobro.
De aqu surge la diferencia fundamental entre el cheque y la letra de cambio, pues mientras
el primero es un medio de pago a la vista, la segunda es un instrumento de crdito cuyo
vencimiento puede ser diferido en el tiempo.
169. Definicin doctrinaria de cheque. Nosotros definimos al cheque como un documento
formal que contiene una orden incondicionada del girador al banco de pagar, a su
presentacin, una suma determinada de dinero, quedando obligado a pagarla al portador
legtimo en todos aquellos casos en que el banco no la cumpla.
170. Legislacin aplicable al cheque. El cheque est regulado por el Decreto con Fuerza de
Ley N 707, publicado en el Diario Oficial de 7 de octubre de 1982, que fija el texto
refundido, coordinado y sistematizado de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques.
El primer proyecto de ley relativo al cheque fue presentado al Congreso en 1862, pero
nunca lleg a convertirse en ley de la Repblica. La Ley N 3845, de 8 de febrero de 1922,
fue la primera que regul esta materia, siendo modificada y posteriormente sustituida por la
Ley N 7498, de 17 de agosto de 1943. Esta ltima experiment sucesivas modificaciones
que obligaron a dictar el D.F.L. N 707, del Ministerio de Justicia, que fija texto refundido,
coordinado y sistematizado de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en actual
vigencia.
La legislacin nacional sobre cheque no se inspira en la ley inglesa de 1882 Bill of
Exchange Act ni en la Checks Act de 1957, que son las verdaderas creadoras del
documento, sino en las leyes europeas continentales, francesas e italianas, que modificaron
en gran parte el cheque original.
Seccin II
El giro del cheque
171. Menciones del cheque. Al igual que los otros ttulos de crdito, el cheque debe
emitirse cumpliendo ciertas enunciaciones o menciones indicadas por la ley.
De conformidad con lo previsto en el artculo 13 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias
y Cheques, las menciones son las siguientes:
a) Nombre del librado. Se trata de una enunciacin esencial que en nuestro medio, pone en
evidencia que el cheque slo puede emitirse en contra de un banco. En la prctica esta
indicacin viene impresa en grandes caracteres en el formulario que se emplea para girar el
cheque.
Como el cheque es un documento pagadero a la vista o presentacin no requiere la
aceptacin del banco librado. El girador del cheque y el banco al cual se ordena su pago
estn vinculados, como ya vimos, por la operacin de cuenta corriente bancaria.
b) El lugar y la fecha de expedicin. El lugar del giro es una enunciacin de la naturaleza
del cheque, porque si no se indica, la ley presume que se ha extendido en la plaza donde
funciona el banco librado (art. 13, inciso 5).
Puede advertirse que el lugar del giro tiene importancia para determinar el plazo de
caducidad del cheque. El portador debe presentarlo al cobro dentro del plazo de sesenta
das, contados desde su fecha, si el banco librado estuviere en la misma plaza de su
emisin, y dentro de noventa das, si estuviere en otra. Este plazo es de tres meses para los
cheques girados desde el extranjero. El plazo de das es de das corridos. Con todo, el
girador puede revalidar un cheque caducado expresndolo as con su firma en el
documento.
La fecha del giro nunca puede faltar. Ella es fundamental para establecer la capacidad del
girador, quien puede verse afectado por alguna situacin que lo prive de la libre
administracin de sus bienes, por ejemplo, en el caso de ser declarado en quiebra. Adems,
la fecha de expedicin del cheque es el punto de partida para contar el plazo de la
presentacin al cobro del documento (60 90 das o tres meses);
c) La cantidad girada, en letras y nmeros. Es el objeto o contenido del ttulo y siempre
debe referirse a una suma fija de dinero, que puede ser moneda nacional o extranjera, segn
el tipo de cuenta corriente bancaria contra la cual se expida.
En caso de diferencia entre la suma expresada en letras y nmeros, el banco protesta el
cheque por mal extendido, en circunstancia que, tratndose de un cheque pago de
obligaciones (art. 11, inciso 3), debera aplicarse la solucin prevista para la letra de
cambio, en el artculo 6 de la Ley N 18.092, segn la cual valdr la suma escrita en
palabras, y
d) La firma del librador. La firma traduce la intencin del girador de emitir la orden y
obligarse a su pago. Es la causa fuente de la obligacin cartcea incorporada al ttulo de
crdito. Se trata simplemente de la rbrica del librador, pues la ley no exige que se sealen
su nombre y apellido. En la prctica reciente los bancos suelen, con el consentimiento del
cliente, indicar en el formulario donde se emite el cheque, el nombre, apellido e incluso la
profesin del girador. Tales datos no se exigen por la ley, pero contribuyen a personalizar
un tanto el cheque.
Los bancos pueden autorizar a determinadas personas, generalmente empresas o
instituciones, para estampar en sus cheques, mediante procedimientos mecnicos, la
cantidad girada y la firma. Para los efectos civiles y penales, la firma estampada
mecnicamente se entiende manuscrita por la persona cuya rbrica ha sido reproducida.
De conformidad con lo previsto en el artculo 9 de la Ley N 18.092, sobre Letra de
Cambio y Pagar, aplicable al cheque pago de obligaciones en virtud de la regla contenida
indemnizacin en caso que se cobre o proteste antes de la fecha; esto es vlido entre las
partes, mas no respecto al banco.
Seccin III
La circulacin del cheque
181. Clases de cheques segn su circulacin. La orden de pago contenida en el cheque
puede transferirse de un titular a otro, atendiendo a la forma como el documento se ha
emitido. Es preciso distinguir tres clases de cheques: nominativo, a la orden y al portador.
182. Cheque nominativo. Tiene este carcter cuando indica la persona a quien debe ser
pagado sin facultar expresa ni implcitamente su circulacin. En un formulario en el cual se
emiten los cheques se le borran las clusulas a la orden y al portador, de manera que la
orden queda redactada Pguese a Pedro Prez Pereira.
Para ceder un cheque as redactado y la suma en l contenida es preciso recurrir al
mecanismo de la cesin ordinaria de crditos (arts. 1901 y siguientes del Cdigo Civil). Por
excepcin, el artculo 14 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques admite que
el cheque nominativo pueda ser endosado en comisin de cobranza a un banco. El endoso
permite que un banco lo cobre depositndolo en la cuenta corriente del endosante.
De acuerdo con lo previsto en el artculo 11 inciso 3 de la ley del ramo, algunos fallos
posteriores a la vigencia de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, admiten que
el cheque nominativo pueda ser endosado en comisin de cobranza a un abogado, en
conformidad con lo establecido en los artculos 18 y 29 de la citada ley cambiaria.
183. Cheque a la orden. Este documento contiene el nombre y apellidos del beneficiario,
pero ste queda expresamente facultado para transferirlo, porque lleva la clusula a la
orden. Se borra la clusula o al portador, de manera que su forma de circulacin es
mediante endoso traslaticio de dominio.
El endoso es un acto escrito al dorso del documento por el cual el portador legtimo
transfiere el dominio del mismo. El endoso traslaticio de dominio es regular cuando adems
de la firma del endosante expresa la fecha y el lugar de su otorgamiento, el nombre del
endosatario y la calidad del endoso; por ejemplo: Pguese a la orden de Ricardo Ros
Marchant, Valor en dominio, Concepcin, 15 de marzo de 1994. Puede asimismo ser
endoso en blanco, que contenga la sola firma del endosante al dorso del cheque. Tal endoso
es siempre traslaticio de dominio y el cheque puede circular de tres maneras:
Puede llenarse en el endoso en blanco con el nombre de un tercero;
Puede traspasarse de documento por la simple entrega manual del mismo;
Puede hacerse un nuevo endoso regular o en blanco.
En los dos primeros casos el sujeto que transfiere el documento no compromete su
responsabilidad solidaria al pago. En el ltimo caso responde solidariamente al portador si
el cheque no es pagado por el banco.
A la circulacin del cheque a la orden se le aplican las mismas normas de la letra de cambio
(arts. 17 a 32 de la Ley N 18.092), en lo que no sean contrarias a su naturaleza.
184. Cheque al portador. Es aquel que no designa la persona del beneficiario o
designndolo mantiene la clusula o al portador. Este documento circula por la entrega
manual.
El que cede un cheque al portador slo responde de que el documento es autntico, porque
despus de cedido no se puede identificar al cedente. El cheque, como todo ttulo de
crdito, tiene la caracterstica de literalidad, esto es, que su contenido y extensin se
determinan por el tenor literal del documento. Como en el ttulo no consta el nombre ni la
firma del cedente, no es posible hacerlo responsable de su pago, como ocurre en el endoso,
donde se estampa la firma del endosante.
Seccin IV
Efectos jurdicos del cheque
185. Explicacin previa. Los efectos jurdicos del cheque son las obligaciones y derechos
que se generan tanto en la relacin entre el banco y el girador como en la relacin entre este
ltimo y el beneficiario.
Analizaremos, en primer lugar, las obligaciones del beneficiario o del portador, para
referirnos posteriormente a las obligaciones del girador.
Las obligaciones del beneficiario del cheque son fundamentalmente dos, a saber:
1 Presentar el cheque al cobro dentro de los plazos legales, y
2 Protestar el cheque por falta de pago.
186. Obligacin de presentar el cheque al pago. El beneficiario del cheque o quien llegue a
ser su portador legtimo, tiene derecho a que se le pague la cantidad indicada en el
documento. Para ello es esencial que cumpla con la obligacin de presentar el cheque al
cobro dentro de los plazos fijados por la ley, en cualquier momento, pero dentro de tales
plazos.
De conformidad con lo previsto en el artculo 23 de la ley de Cuentas Corrientes Bancarias
y Cheques, el portador de un cheque debe presentarlo al cobro dentro del plazo de sesenta
das, contados desde su fecha, si el banco girado estuviera en la misma plaza de su emisin,
y dentro de noventa das, si estuviera en otra plaza. Cuando se trata de los cheques girados
en el extranjero, el plazo es de tres meses, contado de la misma manera.
Se advierte que el documento debe presentarse al cobro en los plazos indicados, so pena
que el portador pierda su accin en contra de los endosantes. El banco al cual se le presente
un cheque al cobro despus de expirados los trminos legales, debe negarse al pago, salvo
que el girador lo revalide, es decir, que ste indique por escrito que consiente en que se
pague fuera de plazo.
En todo caso, aunque el cheque no se presente al cobro en los plazos legales, el girador
debe responder de su pago al portador, sin que pueda excusarse de esta obligacin por el
hecho de que no se cobr a tiempo. Slo pierde el portador su accin contra el girador si el
pago se hace imposible por hecho o culpa del librado, posteriores al vencimiento de dichos
plazos.
Los plazos de presentacin del cheque al cobro son de das corridos, pero se aumentan con
los das hbiles durante los cuales el banco librado hubiere suspendido, por cualquier
motivo, sus operaciones.
187. Actitud del banco. Cuando el portador presenta el cheque al banco dentro de los plazos
legales, ste procede a examinar su conformidad desde el punto de vista formal, es decir, si
contiene las enunciaciones propias de su libramiento. Si el banco determina que el cheque
no est conforme, puede negarse a pagarlo. Ante esta actitud del banco, el portador no
puede reclamar, porque ninguna relacin jurdica lo vincula con la entidad financiera.
Cuando el banco estima que el cheque est conforme, procede a su pago, siempre que la
cuenta corriente contra la cual se ha girado est vigente y provista de fondos suficientes,
disponibles y oportunamente depositados. En este caso la institucin bancaria formula al
portador dos exigencias. La primera consiste en que el portador cancele el cheque, es decir,
que extienda recibo de pago, lo que generalmente hace firmando el documento en el
anverso. La segunda exigencia es que el portador se identifique, lo que de ordinario se
cumple con la cdula nacional de identidad. Estas precauciones se adoptan porque la ley
Puede cobrarlo ejerciendo la accin penal una vez protestado el cheque y notificado
judicialmente su protesto al girador. La accin penal prescribe en el plazo de un ao,
contado desde la fecha del protesto del documento.
Aun cuando el cheque no se proteste, el portador siempre podr cobrarlo al girador,
mediante un procedimiento ordinario en el cual se declare el derecho en su favor.
Concluido este juicio, deber impetrar el cobro ejecutivo del cheque embargando y
rematando bienes para el pago de la suma adeudada.
192. Falta de protesto. Mientras el cheque se encuentre vigente, el portador puede
presentarlo al cobro cuantas veces lo desee y no protestarlo. Sin embargo, si los plazos
legales para presentar el cheque al cobro se extinguen y el documento no ha sido
protestado, en este caso el portador pierde sus derechos contra los endosantes y tampoco
puede ejercer las acciones judiciales de cobro. Otro tanto ocurre en el evento que el protesto
sea ineficaz por no haberse cumplido las exigencias formales. Con todo, mientras el cheque
no est caducado, puede volver a protestarse en forma correcta y dicho protesto origina
todas las consecuencias que ya hemos sealado.
193. Causales de protesto. A diferencia de lo que ocurre con la letra de cambio y con el
pagar, el cheque tiene una sola causa de protesto, que es la falta de pago. Sin embargo, la
negativa de pago del cheque por el banco librado puede obedecer a diversos motivos o
causales, que analizaremos a continuacin.
1 Falta de cancelacin. Si falta el timbre o la firma de cancelacin, el banco debe rehusar
el pago del cheque, porque no puede pagarlo sin cumplirse esta formalidad.
Slo ocurre en los cheques que se echan por canje, porque en ventanilla se exige la
cancelacin como trmite para el pago.
2 Mal extendido. Cuando faltan algunos requisitos para considerar el documento como
cheque (ejs.: enmendado, no corresponde al talonario entregado al titular de la cuenta).
3 Caducado. Cuando se presenta al cobro fuera de plazo.
4 Falta de portador legtimo. Cuando el cheque lo cobra una persona que no es su legtimo
portador. Los bancos indican la causa de la falta de portador legtimo: falta endoso,
cheque nominativo.
5 Falso o firma disconforme. Cuando la firma es visiblemente disconforme, el banco
protesta el cheque por falso. Cuando la firma es dudosa, no es idntica a la del cliente y el
banco tiene duda, protesta por firma disconforme.
6 Orden de no pago. Puede ser del portador, en cuyo caso tiene valor suspensivo.
Puede provenir del girador. Puede estar fundada en causas legales o no. Cuando no existan
causas formales para repeler el cheque, el banco debe protestar por orden de no pago.
Es conveniente que se trate de una orden de no pago legtima; el banco lo expresa en el
protesto: orden de no pago legtima y extravo.
7 Cuenta cerrada. Si presenta al cobro un cheque girado con posterioridad al cierre de la
cuenta, debe protestarse por cuenta cerrada.
Si el cheque se ha girado antes del cierre de la cuenta y se presenta al cobro dentro de los
plazos de caducidad despus del cierre de la misma, ste deber pagarse o protestarse en
forma ordinaria. Si se han reservado fondos, los cheques se pagan. Si no hay fondos, el
protesto se har por falta de fondos.
8 Falta de fondos. No existen fondos disponibles suficientes para pagar el cheque.
Disponibles. Que no estn embargados. Que no se trate de valores en canje.
Otros protestos:
Falta firma giradora;
a) Cuando la firma del girador es visiblemente disconforme con la dejada en poder del
banco para su cotejo o comprobacin;
b) Cuando el cheque tiene raspaduras, enmendaduras u otras alteraciones notorias, y
c) Cuando el cheque no es de la serie entregada al girador para su uso.
Por el contrario, responde el girador cuando la firma es falsificada en un cheque de su
propia serie y no es visiblemente disconforme. Ello implica que el girador ha sido
descuidado con su talonario permitiendo que otras personas puedan falsificar su firma, lo
que no atrae la atencin del banco pagador porque dicha firma no es visiblemente
disconforme.
Lo mismo sucede cuando las raspaduras, enmendaduras u otras alteraciones no son
notorias, esto es, perceptibles a simple vista.
197. Reclamo del titular de la cuenta. El titular de la cuenta corriente puede alegar que le
descontaron los fondos para pagar un cheque que no debi ser pagado por el banco,
imputndole culpa o negligencia por haber efectuado dicho pago.
El pago del cheque se hace bajo la responsabilidad del banco, por lo que se presume su
responsabilidad si ste se lo efecta indebidamente. El cliente no tiene nada que justificar.
Es el banco el que tiene que acreditar que el pago se hizo respetando todas las normas
legales.
Asimismo el comitente puede reclamar que se contravino una orden de no pago impartida
por l y que el banco siempre debe obedecer sin examinar sus fundamentos ni la legalidad
de la misma.
Por ltimo la persona cuya cuenta fue debitada puede reclamar si el banco pag el cheque
fuera de los plazos legales para su presentacin al cobro, sin que haya sido revalidado.
Seccin V
Ineficacia del cheque
198. Requisitos de eficacia. Antes de examinar las situaciones en las cuales el cheque
carece de eficacia, analizaremos las exigencias que deben cumplirse para que tenga pleno
valor. Los requisitos de eficacia del cheque dependen tanto del banco librado como del
girador y del documento mismo.
En relacin con el banco, el cheque ser eficaz cuando se cobre ante librado competente,
esto es, el que aparece designado en el documento mismo. Es preciso que el banco se
encuentre en ejercicio de su giro, porque ste puede haberse suspendido por decisin de la
autoridad administrativa (Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras), por
huelga del personal o cualquiera otra circunstancia. Tambin el ejercicio del giro puede
haber concluido por disolucin, liquidacin o quiebra del banco librado. En todas estas
situaciones el cheque pierde eficacia ante el banco, pero la mantiene respecto del girador y
de los endosantes.
Tratndose del girador, la eficacia del cheque radica en que ste haya sido girado por una
persona capaz, que tenga la libre administracin de sus bienes. La interdiccin, la muerte o
la quiebra del girador son sucesos que restan eficacia al cheque girado despus de ellas.
Respecto del documento mismo, ste debe cumplir todas las exigencias formales de su
emisin. Debe asimismo girarse contra una cuenta corriente existente, vigente y provista de
fondos suficientes, disponibles y oportunamente depositados.
Finalmente el documento como tal debe mantener su integridad, esto es, no debe sufrir
destrozos ni mutilaciones.
199. Causales de ineficacia del cheque. Dividiremos el anlisis de las causas de ineficacia
del cheque en relacin con el banco librado, respecto del girador y en cuanto al documento
mismo.
200. Ineficacia del cheque en relacin con el banco. El documento puede perder su valor
por la disolucin del banco contra el cual se ha expedido.
La disolucin del banco puede ser voluntaria o forzada. Los bancos en nuestro pas deben
organizarse como sociedades annimas abiertas sujetas a autorizacin y fiscalizacin de la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. Un banco puede disolverse por la
expiracin del plazo por el cual fue convenido o por acuerdo de la Junta General de
Accionistas. Estas causas de disolucin no son frecuentes en la prctica, porque las
sociedades annimas bancarias se pactan con plazo indefinido y resulta inusual que puedan
disolverse anticipadamente. Ms corriente es que un banco pueda disolverse por revocacin
de la autorizacin de existencia. Tal medida puede adoptarla la autoridad de control, esto es,
la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. De hecho esta medida se adopt
respecto de ciertos bancos durante la crisis del sistema bancario chileno en el ao 1982.
Tambin el banco puede disolverse con motivo de su declaratoria en quiebra.
En todos los casos de disolucin del banco librado, las cuentas corrientes concluyen y los
depsitos deben ser devueltos a sus titulares. En caso de quiebra del banco, el titular de la
cuenta corriente puede verificar su crdito en el procedimiento concursal y obtener de esa
suerte su restitucin. De todas maneras el cheque pierde su eficacia respecto del banco
librado, pero el girador y sus endosantes se mantienen responsables ante el portador
legtimo del documento.
201. Ineficacia respecto del girador. El documento carece de valor en caso de revocacin de
la orden de pago, en caso de muerte o de quiebra del girador.
a) Orden de no pago. Consiste en dejar sin efecto la orden contenida en el cheque;
jurdicamente se trata de una revocacin del acto de emisin del documento.
Atendida la circunstancia que el cheque es un medio de pago que se usa para sustituir el
dinero, la orden de no pago slo puede fundarse en las causales que autoriza el artculo 26
de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, a saber:
1 Cuando la firma del girador haya sido falsificada;
2 Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del
beneficiario, con posterioridad a su emisin, y
3 Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado.
Si el girador da orden de no pago por causas diversas de las legales comete delito de giro
fraudulento de cheque, de conformidad con lo previsto en el artculo 22 de la ley del ramo;
b) Muerte del girador. Tratndose del cheque mandato o comisin de cobranza, segn lo
establecido en el artculo 36 de la ley sobre la materia, la muerte del girador no hace
caducar el documento mientras el hecho no se haya puesto por escrito en conocimiento del
banco librado por cualquier persona interesada.
En el caso del cheque pago de obligaciones, que es el de mayor aplicacin prctica, es
preciso distinguir algunas situaciones. Cuando el cheque se ha expedido antes de la muerte
del girador y se presenta al cobro despus de ella, dentro de los plazos de caducidad,
generalmente el banco lo paga. Si el cheque aparece emitido con fecha posterior a la del
fallecimiento del girador y el banco est en conocimiento de esta ltima, no lo paga.
Los bancos cuando toman conocimiento de la muerte de sus comitentes proceden a cerrar la
cuenta corriente despus de pagar los cheques girados antes de ese suceso;
c) Quiebra del girador. Declarada la quiebra del girador, ste pierde la administracin de los
bienes comprendidos en ella y por lo mismo no puede disponer de los fondos depositados
en la cuenta corriente. El banco no puede pagar el cheque, porque los fondos depositados
forman parte del activo de la quiebra y su administracin corresponde al sndico. Adems,
el banco debe cerrar la cuenta corriente de su cliente declarado en quiebra, en conformidad
con lo dispuesto por el artculo 9 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en
relacin con el artculo 611, inciso 2, del Cdigo de Comercio.
El portador del cheque puede cobrarlo ejerciendo la accin penal directamente contra el
quebrado, porque su responsabilidad criminal es personalsima y puede perseguirse aun
estando declarado en falencia. Tambin podra hacerse parte en el juicio de quiebra
verificando el crdito y atenindose a las resultas de este procedimiento.
Si el cheque aparece emitido despus de la quiebra del girador, tampoco es pagado por el
banco, pero el portador tiene adems una accin criminal por delito de estafa en contra de
ste.
202. Ineficacia respecto del documento. Varias causas motivan la falta de eficacia del
cheque derivada del documento mismo. Las principales son las siguientes:
a) Inexistencia de la cuenta corriente. La razn por la cual el banco paga el cheque girado
en su contra es porque entre l y el girador existe un contrato de cuenta corriente bancaria.
Si esta cuenta no existe porque nunca la hubo, el cheque no ser pagado por la institucin
de crdito, quedando a salvo la accin civil y criminal contra el girador que defraud al
portador.
b) Cuenta corriente cerrada. Cuando entre el librador y el banco existi una cuenta
corriente, pero sta se cerr antes de la presentacin del cheque al cobro, el documento
carece de eficacia ante el banco. El portador puede, no obstante, requiriendo el protesto,
ejercer las acciones civiles y penales en contra del girador. La accin penal, en este caso, es
por delito de giro fraudulento de cheque, segn el artculo 22 de la Ley de Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques;
c) Falta de fondos. Es la causa ms comn por la cual el banco rechaza el pago del
documento. Ello puede deberse a:
que los fondos son insuficientes;
que se ha sobrepasado el monto del sobregiro autorizado en virtud de la lnea de crdito;
que los fondos fueron retirados con posterioridad al giro;
que los fondos no estn disponibles por haberse trabado embargo sobre la cuenta corriente
en un juicio seguido contra el girador o por corresponder a valores que han sido acreditados
provisoriamente mientras el banco procede a su cobro ante otros bancos;
d) Destrozo del cheque. Cuando el documento, elemento material del ttulo, pierde su
integridad por destrozo o mutilacin, el banco rehsa su pago. Tericamente si se
presentara la mitad del documento al banco no podramos suponer que el banco pagara la
mitad del valor del cheque;
e) Prdida del cheque. El ejercicio del derecho representado en el cheque, esto es, la
facultad de cobrar la suma girada, requiere estar en posesin del documento. Si el cheque se
extrava, el beneficiario no podr ejercer los derechos emanados del documento.
Seccin VI
Delitos relacionados con el cheque
203. Diversos delitos. Con motivo del giro o del uso del cheque pueden cometerse varios
delitos, a saber:
giro fraudulento de cheque;
estafa;
abuso de firma en blanco;
tacha de firma autntica;
otras defraudaciones y engaos.
204. Delito de giro fraudulento de cheque. Se trata del mal denominado giro doloso de
cheque, expresin que se consagr en la prctica judicial debido a que la primera Ley
sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques N 3.845, de fecha 21 de febrero de 1922,
dispona que el librador que girare sin tener de antemano fondos disponibles suficientes en
poder del banco, era responsable de los perjuicios irrogados al portador y en caso de dolo se
le castigaba como reo de estafa. De ah en adelante la expresin giro doloso de cheque
hizo escuela y sigue emplendose en la actualidad, no obstante que, como veremos, la
figura delictual no requiere de dolo del girador para tipificarse.
205. Elementos del delito. El giro fraudulento de cheque es un delito complejo que se
configura realizando una cualquiera de ciertas acciones seguida de una omisin, todas ellas
sealadas por el artculo 22 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques.
La accin puede consistir en la ejecucin de cualquiera de estos hechos:
girar el cheque sin tener previamente fondos suficientes y disponibles en la cuenta
corriente;
retirar los fondos despus de expedido el cheque;
girar contra cuenta corriente inexistente, y
revocar la orden de pago fuera de los casos previstos en la ley.
En todas estas situaciones el banco rechazar el pago del cheque y el portador deber
requerir el protesto del documento.
La omisin, que se une a una cualquiera de las acciones indicadas anteriormente, consiste
en:
no consignar fondos suficientes en la cuenta corriente del tribunal para cubrir el capital,
intereses y costas, dentro de tres das hbiles, contados desde la notificacin judicial del
protesto del cheque al girador.
El delito se entiende configurado cuando concurren tanto la accin como la omisin
indicadas.
206. Procedimiento para perseguir el delito. El portador del cheque protestado debe hacer
notificar judicialmente el protesto del documento al girador.
Notificado judicialmente, el girador tiene tres das hbiles contados desde la notificacin
para depositar en la cuenta corriente del tribunal fondos suficientes para cubrir el cheque en
capital, intereses y costas. Vencido dicho plazo fatal sin que se verifique la consignacin de
fondos, se certificar este hecho por el secretario del tribunal en el expediente.
El portador, con el mrito de la gestin realizada, puede denunciar el delito de giro
fraudulento de cheque o, como se acostumbra en la prctica, querellarse contra el girador.
207. Delito de estafa. El uso del cheque tambin puede ser constitutivo de delito de estafa,
como sucede, por ejemplo, cuando una persona engaa a otra, con nimo de defraudarla,
valindose de un cheque del cual no es beneficiario ni portador legtimo. La estafa puede
revestir numerosas formas, que en el mbito de este trabajo no podemos describir.
208. Delito de falsificacin. En todos los casos en los cuales se falsifica la firma del girador
o se altera el nombre del beneficiario o la cantidad girada, se comete delito de falsificacin
de instrumento privado mercantil, sancionado por el artculo 197, inciso 2, del Cdigo
Penal.
Tambin se comete falsificacin cuando ello se refiere al endoso del cheque.
209. Abuso de firma en blanco. Este delito puede cometerse cuando el cheque se extiende
con la sola firma del girador, sin llenar las enunciaciones de su contenido.
El artculo 470 N 3 del Cdigo Penal sanciona a los que cometieren alguna defraudacin,
abusando de firma de otro en blanco y extendiendo con ella algn documento en perjuicio
del mismo o de un tercero.
210. Tacha de firma autntica. El artculo 43 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques, en su texto actual fijado por la Ley N 18.092, establece que cualquiera persona
que en la gestin de notificacin de un protesto de cheque tache de falsa su firma y
resultare en definitiva que dicha firma es autntica, ser sancionada con las penas que
contempla el artculo 467 del Cdigo Penal (estafa), salvo que acredite justa causa de error
o que el ttulo en el cual se estamp la firma sea falso.
Se cre este nuevo delito para sancionar a las personas que tachaban su firma de falsa,
siendo ella autntica, y de esa suerte restaban eficacia a los ttulos de crdito (letra de
cambio, pagar y cheque).
211. Comentario final. El cheque es un ttulo de crdito representativo de una suma de
dinero pagadera a la vista, que se emplea ordinariamente como sustituto de la moneda de
curso forzoso emitida por el Estado.
Es preciso que, como tal, est respaldado por acciones civiles y penales eficaces, que
garanticen su pago por el girador y los endosantes cuando el banco librado no lo paga. En la
medida que tenga este respaldo en la legislacin, podr mantener la confianza del pblico
para recibirlo en reemplazo del dinero.
La naturaleza del cheque como instrumento de pago a la vista no debe desvirtuarse
propiciando reformas que admitan el cheque a fecha, porque en nuestro ordenamiento
existen otros ttulos que cumplen la funcin de instrumentos de crdito.
Por ltimo, atenta contra la naturaleza del cheque la circunstancia de que se le emplee como
documento de garanta, finalidad con la cual la ley no lo concibi, y que para obtenerla se
recurra a toda clase de arbitrios, que redundan en abusos con las personas que han
intervenido en la operacin, especialmente con el girador del cheque.
Indudablemente que nuestra ley sobre la materia requiere ser reformada de manera total y
profunda, para adaptarla a la realidad econmica mercantil.
BIBLIOGRAFIA
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