CUNDO UTILIZAR LOS RECURSOS DE RECONSIDERACIN Y DE

APELACIN EN MATERIA ADMINISTRATIVA?: A propsito del ingreso

como recaudacin de los fondos de las cuenta
CUNDO UTILIZAR LOS RECURSOS DE RECONSIDERACIN Y DE
APELACIN EN MATERIA ADMINISTRATIVA?: A propsito del ingreso
como recaudacin de los fondos de las cuentas de detracciones.
Mario Alva Matteucci
1. INTRODUCCIN
En las ltimas semanas nos hemos percatado que la Administracin Tributaria
ha ingresado como recaudacin los fondos de las cuentas de detracciones de
diversos contribuyentes, argumentando que en muchos casos existieron
inconsistencias entre la informacin declarada por el contribuyente y los
montos que se encuentran depositados en las cuentas de detracciones que
mantiene en el Banco de la Nacin.
El procedimiento que ha seguido la Administracin es casi una constante, ella:
(i) ha verificado el cumplimiento de las condiciones sealadas en el numeral
9.3 del artculo 9 del TUO del Decreto Legislativo N 940, aprobado por D.S. N
155-2004-EF1 ; (ii) ha utilizado como medio de comunicacin el buzn
electrnico de la pgina web de SUNAT; (iii) ha emitido la Resolucin de
Intendencia que ordena el ingreso como recaudacin de los montos de las
cuentas de detraccin, la cual ha sido notificada en el buzn electrnico en
mencin; (iv) se otorga un plazo de 15 das hbiles para poder impugnar dicha
Resolucin, debiendo interponerse un recurso de reconsideracin o de
apelacin (ello lo decide el titular de la cuenta corriente que se ha visto
afectado).
El presente informe pretende dar a conocer informacin relacionada con la
presentacin de los recursos de reconsideracin y apelacin en materia
administrativa2 por parte del titular de la cuenta corriente de las detracciones
que mantiene en el Banco de la Nacin.
2. LOS RECURSOS IMPUGNATIVOS EN LA LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL APROBADA POR LA LEY N 27444
Esta norma busca regular el proceder de la Administracin Pblica en el
cumplimiento de sus funciones y dentro de su estructura se encuentran
regulados los recursos impugnativos, dentro de los cuales est la posibilidad de
impugnar los actos administrativos, ello a travs de los recursos de
reconsideracin, apelacin y revisin3
Cabe indicar que la Ley del Procedimiento Administrativo General en su artculo

206 seala que frente a un acto administrativo que se supone viola,

desconoce o lesiona un derecho o inters legtimo, procede su contradiccin en
la va administrativa mediante los recursos administrativos.
En este mismo orden de ideas, NORTHCOTE SANDOVAL precisa que Los
recursos administrativos constituyen entonces un mecanismo de defensa de
los derechos de los administrados, permitindoles cuestionar los actos de la
administracin pblica que hubieran sido dictados sin cumplir con las
disposiciones legales o sin efectuar una adecuada apreciacin de los hechos y
fundamentos expuestos por los administrados.4
3. EL RECURSO DE RECONSIDERACIN: CONSIDERACIONES INICIALES
Conforme lo dispone el artculo 208 de la Ley del Procedimiento Administrativo
General, aprobada mediante Ley N 27444, el Recurso de Reconsideracin se
interpondr ante el mismo rgano que dict el primer acto que es materia de la
impugnacin y se precisa que deber sustentarse necesariamente en una
nueva prueba5.
Por su parte, ELOY LARES MARTNEZ, sobre el Recurso de Reconsideracin,
seala que Es el recurso denominado de reposicin en la doctrina espaola, y
gracioso entre los autores franceses, o sea, la solicitud dirigida al propio autor
del acto, para que lo revoque o reforme. Claro est que la autoridad puede, si
desestima las razones del recurrente, confirmar la medida impugnada.6
De manera obvia, la nueva prueba que se presente debe servir para demostrar
algn nuevo hecho o circunstancia, idea que es perfectamente aplicable a la
finalidad del recurso de reconsideracin, la cual es "controlar las decisiones de
la Administracin en trminos de verdad material y ante la posibilidad de la
generacin de nuevos hechos. La Administracin, en consecuencia, debe
resolver analizando nuevos elementos de juicio.7
En los casos de actos administrativos emitidos por rganos que constituyen
nica instancia no se requiere nueva prueba. Este recurso es opcional y su no
interposicin no impide el ejercicio del recurso de apelacin, a diferencia del
proceso tributario en el cual no se podr interponer un recurso de apelacin si
es que previamente no se ha resuelto un recurso de reclamacin.
El fundamento del recurso de reconsideracin en palabras de MORN URBINA
... radica en permitir que la misma autoridad que conoci del procedimiento
revise nuevamente el caso y pueda corregir sus equivocaciones de criterio o
anlisis. Como se trata de la autoridad que ya conoce del caso, antecedentes y
evidencia, presupone que podr dictar resolucin con mayor celeridad que otra
autoridad que recin conozca de los hechos. Presume que si la autoridad toma

conciencia de su equivocacin a partir del recurso del administrado, proceder

a modificar el sentido de su decisin para evitar el control posterior al
superior8.
En este mismo orden de ideas debemos tener en cuenta que "para habilitar la
posibilidad del cambio de criterio, la ley exige que se presente a la autoridad
un hecho tangible y no evaluado con anterioridad, que amerite la
reconsideracin9.
Cabe precisar que la interposicin de este recurso es opcional, debido a que el
administrado puede, si es que as lo considera por decisin o estrategia
jurdica, presentar el recurso de apelacin a efectos que sea el superior
jerrquico quien resuelva la situacin controvertida.
Al recurso de reconsideracin se le conoce tambin en la doctrina espaola
como recurso de reposicin, el cual ... recoge las facilidades y la esencia del
recurso administrativo: la finalidad de garanta para el sujeto pasivo y la
posibilidad de rectificacin por la administracin de sus propios actos. Su
naturaleza ha estado ligada a la atribucin de competencia al propio rgano
que produjo el acto recurrido10.
Siguiendo la consulta a la doctrina ELOY ESPINOZA-SALDAA precisa que:
Estamos pues frente a lo que en doctrina se conoce como un recurso
impropio, cuya interposicin tiene como requisito en principio de ineludible
cumplimiento para su sustentacin el de la presentacin de nueva prueba (y ya
no solamente nueva prueba instrumental, como sealaba la normativa
anteriormente vigente), requisito que puede dejarse de lado en el caso de
actos administrativos emitidos por rganos que constituyen nica instancia.
Sin embargo, en lo que nadie hace excepciones o diferencias, es en anotar el
carcter optativo, opcional o de no obligatoria interposicin que tiene este
recurso en el Per. Es ms, y a diferencia de lo que ocurre en otros Estados, en
nuestro pas la no interposicin de un recurso de reconsideracin no impide el
inicio de un recuso de apelacin contra el acto administrativo supuestamente
violatorio o lesivo de nuestros derechos.11
4. EL RECURSO DE RECONSIDERACIN DEBE ESTAR INCORPORADO EN
EL TUPA DE LA SUNAT?
El recurso de reconsideracin estuvo incorporado dentro del Texto nico de
Procedimientos Administrativos TUPA de la SUNAT hasta el ao 2007, toda
vez que a raz de la publicacin de la Resolucin Ministerial N 728-2007-EF/10
en el Diario Oficial El Peruano el 2 de diciembre de 2007, se determin en su
artculo 1 la supresin del TUPA de la SUNAT los procedimientos sealados en

el Anexo I de dicha norma.

Al revisar el Anexo I de la Referida Resolucin Ministerial se aprecia que se
retir del TUPA a los recursos de reconsideracin, apelacin y revisin. El
sustento del retiro para los tres recursos es el siguiente:
No debe permanecer como procedimiento en el TUPA, por cuanto su
interposicin va vinculada con el procedimiento que lo origina, el cual es de
naturaleza administrativa.
En este sentido, la materia del recurso en cada caso es distinta una de otra,
siendo su tratamiento segn el procedimiento que corresponda.
La omisin en el TUPA no implica afectacin al derecho de defensa del
administrado, puesto que est recogido en la Ley N 27444.
Como observamos, el hecho que tanto el recurso de reconsideracin como el
de apelacin no se encuentre en el TUPA de la SUNAT no impide al
administrado que pueda interponerlos ya que la base de sustento se encuentra
en la propia Ley N 27444.
A manera de antecedentes podemos mencionar que dicho procedimiento
estuvo descrito con el N 65 del TUPA de la SUNAT, aprobado por el D.S. N
005-2007-EF, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 28 de enero del
2007.
Asimismo, otro antecedente ms remoto es el procedimiento N 72 del TUPA de
la SUNAT, aprobado mediante D. S. N 012-2005-EF, publicado en el Diario
Oficial El Peruano el 27 de enero del 2005.
El actual TUPA de la SUNAT aprobado por el D.S. N 057-2009-EF, publicado en
el Diario Oficial El Peruano el 08 de marzo del 2009, no considera al
procedimiento de reconsideracin, apelacin y revisin dentro de su contenido,
con lo cual respondemos a nuestra pregunta del presente numeral.
5. PLAZO PARA LA INTERPOSICIN DEL RECURSO DE
RECONSIDERACIN
El recurso de reconsideracin debe presentarse dentro de los quince (15) das
hbiles siguientes a la notificacin de la resolucin impugnada. En el caso
puntual de la notificacin de la Resolucin de Intendencia que ordena el
ingreso como recaudacin de los fondos de la cuenta de detracciones, la
misma generalmente ha sido notificada en el buzn electrnico del
contribuyente. Por lo que la fecha a partir de la cual se deba considerar el plazo

de los quince das sera a partir del da siguiente de recepcionado el mensaje

en el buzn electrnico.
6. CMO SE PRESENTA EL RECURSO DE RECONSIDERACIN?
El administrado o su representante legal acreditado en el RUC deber cumplir
con presentar ante la mesa de partes de la Intendencia u Oficina Zonal de su
jurisdiccin un escrito firmado, detallando lo siguiente12:
1. Dependencia a la que se dirige.
2. Nombres y apellidos completos, domicilio, documento de identidad y/o
nmero de RUC y en su caso, los datos del representante y de la persona a la
que representa.
3. Direccin del lugar donde se desea recibir la notificacin cuando sea
diferente al domicilio sealado.
4. El acto que se impugna, los fundamentos de hecho que lo apoyen y, cuando
le sea posible, los de derecho.
5. Identificacin del expediente de la materia tratndose de procedimientos ya
iniciados.
6. Lugar, fecha y firma o huella digital, en caso de no saber firmar o estar
impedido.
7. Firma de abogado indicando su nombre y nmero de registro hbil.
Asimismo, se debe presentar una copia del poder conferido al representante.
Tambin debe presentarse nueva prueba que sustente la reconsideracin.
7. PLAZO PARA EMITIR RESPUESTA
La realizacin de este trmite no cuenta con aprobacin automtica, lo cual
implica que se requiere una aprobacin posterior sujeta a evaluacin por parte
de SUNAT, aplicndose la figura del silencio administrativo negativo. Como
consecuencia de ello, se determina que luego de transcurridos treinta (30) das
hbiles de presentado el recurso si la Administracin no ha emitido
pronunciamiento alguno, se entiende que el pedido del contribuyente ha sido
denegado, correspondiendo presentar el respectivo recurso de apelacin. El
funcionario que firme la resolucin que d respuesta al presente recurso ser el
Intendente de Principales Contribuyentes Nacionales, el Intendente Regional o
el Jefe de la Oficina Zonal, segn corresponda.
De este modo, se podr presentar un recurso de apelacin ante el mismo
rgano que emiti la respuesta efectos que sea el superior jerrquico quien se
encargar de resolver el expediente.

8. EL RECURSO DE APELACIN: CONSIDERACIONES INICIALES

JER CISNEROS manifiesta que Etimolgicamente la palabra apelacin deriva
de la voz latina appellatio que quiere decir citacin o llamamiento y cuya raz
es apello, appellare, habiendo conservado dicho origen en la mayora de
los idiomas. As en francs se dice appel, en ingls Appeal, en italiano
Apello, en alemn appellation, en portugus apellacao13.
En la doctrina se aprecia que GALLINAL apunta que por apelacin, palabra
que viene de la latina appellatio, llamamiento o reclamacin, es un recurso
ordinario que entabla el que se cree perjudicado o agraviado por la resolucin
de un juez o tribunal, para ante el superior, con el fin de que la revoque o
reforme.14
En aplicacin de lo dispuesto por el artculo 209 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, aprobada mediante Ley N 27444, el recurso de
apelacin deber interponerse cuando la impugnacin se sustente en diferente
interpretacin de las pruebas producidas o cuando se trate de cuestiones de
puro derecho, debiendo para tal caso dirigirse a la misma autoridad que
expidi el acto que se impugna para que sta eleve lo actuado al superior
jerrquico.
Tomando en cuenta que lo que se pretende con la interposicin del presente
recurso es obtener un segundo parecer u opinin jurdica por parte de la
Administracin Pblica con relacin a los mismos hechos y evidencias, no se
requiere la presentacin de nueva prueba instrumental (situacin que es
distinta del recurso de reconsideracin en donde su exigencia si es necesaria).
Para MORN URBINA el recurso de apelacin ... tiene como presupuesto la
existencia de una jerarqua administrativa titular de la potestad de correccin y
por eso su finalidad es exigir al superior examine lo actuado y resuelto por su
subordinado. De ah que este recurso podamos ejercerlo nicamente cuando
cuestionemos actos emitidos por un rgano administrativo subordinado
jerrquicamente a otro y no cuando s trate de actos emitidos por la mxima
autoridad de rganos autrquicos, autnomos o carentes de tutela
administrativa15.
Resulta necesario que exista una relacin de jerarqua entre la entidad que
conoce el recurso y aquella otra que emite el acto que es controvertido y sobre
el cual se busca que el superior examine dicho acto materia de la interposicin
de la apelacin, a efecto que se revise el mismo para modificarlo o sustituirlo
por otros correctos, suspenderlos o revocarlos, e ser el caso.
Es del caso mencionar, que la realizacin de este trmite no cuenta con

aprobacin automtica, ello significa que se requiere aprobacin posterior

sujeta a evaluacin por parte del ente administrativo, aplicndose la figura del
silencio administrativo negativo. Ello determina que luego de transcurridos
treinta (30) das hbiles de presentado el recurso y no ha existido una
respuesta por parte de la SUNAT, se entiende que el pedido ha sido denegado.
9. PLAZO PARA LA INTERPOSICIN DEL RECURSO DE APELACIN
El recurso de apelacin se presenta dentro de los quince (15) das hbiles
siguientes a la notificacin de la resolucin impugnada.
10. REQUISITOS PARA PRESENTAR EL RECURSO DE APELACIN
El administrado o su representante legal acreditado en el RUC, para efectuar el
trmite antes sealado deber presentar ante la mesa de partes de la
Intendencia un Oficina Zonal de su jurisdiccin un escrito firmado, detallando lo
siguiente:
1. Dependencia a la que se dirige.
2. Nombres y apellidos completos, domicilio, documento de identidad y/o
nmero de RUC y en su caso, los datos del representante y de la persona a la
que representa.
3. Direccin del lugar donde se desea recibir la notificacin cuando sea
diferente al domicilio sealado.
4. El acto que se impugna, los fundamentos de hecho que lo apoyen y, cuando
le sea posible, los de derecho.
5. Identificacin del expediente de la materia tratndose de procedimientos ya
iniciados.
6. Lugar, fecha y firma o huella digital, en caso de no saber firmar o estar
impedido.
7. Firma de abogado indicando su nombre y nmero de registro hbil.
Asimismo, se debe sustentar la impugnacin en diferente interpretacin de las
pruebas o en cuestiones de pleno derecho.
11. PLAZO PARA QUE SE EMITA RESPUESTA
El plazo es de treinta (30) das hbiles contados a partir del da siguiente de la
fecha de presentacin del recurso de apelacin, siendo el Superintendente
Nacional Adjunto de Tributos Internos o el Intendente Regional, segn
corresponda quien emita la Resolucin que pone fin al recurso de apelacin.
En caso que hayan transcurrido los treinta (30) das hbiles y la Administracin
Tributaria emite pronunciamiento negativo o no haya emitido pronunciamiento,

se entender que la SUNAT ha denegado el recurso de apelacin presentado

por el administrado. De este modo, l podr presentar una demanda
contencioso Administrativa ante el Poder Judicial.
_______________________
1 El desarrollo detallado de las condiciones a que hace referencia el numeral
9.3 del artculo 9 del Decreto Legislativo N 940 se puede consultar en el
informe titulado Sabe usted cundo los Fondos de las Cuentas de
Detracciones del Banco de la Nacin ingresan como recaudacin?, el cual fue
publicado en la revista Actualidad Empresarial de la segunda quincena de
agosto de 2009, en las pginas I-4 a I-6.
2 El recurso de reconsideracin y el de apelacin se encuentran regulados en la
Ley del Procedimiento Administrativo General, que fuera aprobada por la Ley
N 27444.
3 El recurso de revisin solo corresponde interponerlo cuando la entidad estatal
tiene presencia a nivel nacional.
4 NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian. Caractersticas de los Recursos
Administrativos de Reconsideracin y Apelacin. Revista Actualidad
Empresarial N 146 Primera quincena de noviembre de 2007. Pginas IV1 a
IV2.
5 El trmino prueba se entiende como Demostracin de la verdad de una
afirmacin, de la existencia de una cosa o de la realidad de un hecho. Fuente:
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo
VI pgina 497. Editorial Heliasta.
6 LARES MARTNEZ, Eloy. Manual de Derecho Administrativo. Cursos de
Derecho. Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas. Universidad Central de
Venezuela. Cuarta Edicin, 1978. Caracas, Venezuela. pp. 627.
7 GUZMAN, Christian. EI Procedimiento Administrativo. Ara Editores. Lima,
2007. Pgina 279.
8 MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento
Administrativo General. Editorial Gaceta Jurdica. Tercera edicin. Lima, 2004.
Pginas 556.
9 MORON URBINA, Juan Carlos. Ob. Cit. Pgina 556.
10 CALVO ORTEGA, Rafael. Curso de Derecho Financiero. I. Derecho Tributario:
Parte General. Editorial Thomson Civitas. Octava edicin. Madrid, 2004. Pgina
357.
11 ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. Recursos Administrativos: Algunas
Consideraciones Bsicas y el Anlisis del Tratamiento que les ha sido otorgado
en la Ley N 27444. Esta informacin puede consultarse en la siguiente pgina
web de la Asociacin Civil Derecho & Sociedad:
http://blog.pucp.edu.pe/item/23825 .
12 Si bien es cierto que los requisitos que se consignan aqu son los mismos
que los que sealaba el procedimiento cuando SUNAT los tena incorporado en
el TUPA, es perfectamente aceptable que

13 JER CISNEROS, Julin Jenaro. Teora General de la impugnacin penal y la

problemtica de la apelacin del autote no ha lugar a la apertura de la
instruccin por el agraviado. Serie de Tesis Digitales UNMSM. Puede
consultarse en la siguiente pgina web:
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtualdata/tesis/Human/jeri_cj/Cap3.pdf
14 GALLINAL, Rafael. Manual de Derecho Procesal Civil. T. II. Unin Tipogrfica.
Editorial Hispano Americana, Buenos Aires. Pgina 229.
15 MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento
Administrativo General. Editorial Gaceta Jurdica. Tercera edicin. Lima, 2004.
Pginas 458.
ACTOS ADMINISTRATIVOS
El ingreso como recaudacin es de naturaleza administrativa y no tributaria, el contribuyente puede
ejercer su derecho de impugnar la resolucin al amparo de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento
Administrativo General.

Dentro de los 15 das hbiles siguientes de notificada la Resolucin de Intendencia que

dispuso el ingreso como recaudacin, podr interponer un Recurso de Reconsideracin (Artculo
208 de la Ley de Procedimiento Administrativo General (*)).
Si la Administracin declara infundado el recurso de reconsideracin, el contribuyente tiene
15 das hbiles siguientes de ser notificado, puede ejercer su derecho al Recurso de Apelacin.
(Artculo 209 de la Ley de Procedimiento Administrativo General (**)).
Una vez agotado los actos administrativos y que hayan sido contrarios a los intereses de
los contribuyentes, estos podrn realizar una demanda ante el Poder Judicial con el amparo del
Proceso Contencioso Administrativo sobre la nulidad del acto.

MODELO

Recurso de reconsideracin
Expediente:
Sumilla: Recurso de reconsideracin
SEOR INTENDENTE REGIONAL DE LA SUNAT
xxxxxxxxxxxxx, identificado con DNI nmero xxxxxxxx, en representacin de la
empresa XXX XXX S.A., con poder debidamente inscrito que corre en autos a
fs. ........, con domicilio real y procesal en Av. Bolognesi N 665, ante Ud. me
presento y respetuosamente digo:
Que, mediante la presente interpongo recurso de RECONSIDERACIN contra la
Resolucin de Intendencia N 1110240001097 de fecha 13.04.2012, que resuelve
proceder al ingreso como recaudacin del dinero depositado en su cuenta de

detraccin, con la finalidad de alcanzar su desistimiento al no haber cometido

omisin alguna en nuestras declaraciones juradas mensuales va pdt, en atencin
a los siguientes fundamentos:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Que, la Resolucin de Intendencia N 1110240001097 ha sido notificada el da

14.04.2012, segn consta en la constancia de notificacin depositada en el Buzon
de la Clave Sol, por lo que el trmino legal para presentar este recurso an no se
ha vencido.

2. Que, Resolucin de Intendencia N 1110240001097 que resuelve proceder al

ingreso como recaudacin del dinero depositado en su cuenta de detraccin, al no
haber sustentado en el plazo otorgado las observaciones que se notificaron
mediante comunicacin de Intendencia.

3. Sin embargo, para demostrar fehacientemente que no hemos incurrido e

ninguna omision tributaria, sin afectar la existencia del recurso en cuestin, solicito
que al resolverse la presente reconsideracin se acten las siguientes nuevas
pruebas instrumentales, las mismas que no obraban en el expediente y como tales
no fueron materia de anlisis para la emisin de la resolucin impugnada: copia de
los reportes de ventas de los meses de noviembre y diciembre 2011, copia de las
facturas que sustentan las ventas realizadas a CAJA NUESTRA GENTE, donde se
evidencia la fecha de emision de las mismas, que hemos declarado dentro de los
plazos previstos, adjuntando sus respectivos anexos.

II. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Amparo la presente solicitud en los arts. 109,206,207,208 Y 211 de la Ley N

27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y en el D.S. N 004-2002PE, TUPA del Ministerio de la Produccin.

III. MEDIOS PROBA TORIOS y ANEXOS:

1. Copia simple del DNI del suscrito.

2. Anexo solicitado por su representada

3. Reporte de las ventas de noviembre y diciembre 2011.

4. Copia de las facturas que sustentan las fechas en que los servicios fueron
prestados.

5. Copia del escrito presentado a SUNAT anteriormente.

POR TANTO:

A Ud., Seor Intendente regional, pido se tenga por interpuesto en tiempo y forma
el presente recurso de reconsideracin y se declare fundado.

Tacna, 03 de Mayo del 2012

FIRMA DEL ABOGADO

FIRMA DEL ADMINIST