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SEGUNDO PARCIAL
Actividad 1:
¿De quién es la firma?
En el mes de febrero del corriente año, ante la existencia de faltantes de fondos de la cuenta bancaria del
Ministerio de Salud de la Provincia de Córdoba, el Ministro decide iniciar una investigación administrativa.
Tras algunas semanas de intensa actividad, consistentes en recolectar información documental, tomar
declaraciones a los empleados, etc., el instructor –en expediente administrativo 789/07- mediante informe
Nº 404 elevado al Ministro concluye que, la Contadora Carla Martinez (agente del Ministerio encargada de
la suscripción de cheques, órdenes de pago, etc.) es la responsable del faltante de fondos, por existir
cheques firmados por la misma que carecían de la autorización para su libramiento. Sobre la base de ese
informe, el Ministro decide correr traslado de las actuaciones a la Ctra. Martinez. La agente provincial niega
los hechos que se le imputan y solicita se efectúe una pericia caligráfica a los fines de determinar si la firma
inserta en los cheques -objeto de la investigación- eran de su autoría. En ese estado, el Ministro dicta la
resolución 121/07.
Pregunta 1
El informe Nº 404 ¿Es un acto administrativo? Fundamente su respuesta.
No constituye un acto administrativo, debido a que como se cita doctrinariamente, "cuando el obrar de la
administración sólo constituye el pretexto de un obrar con efectos jurídicos directos", como el informe de
un INSPECTOR, el emitir un informe, "no constituye acto administrativo", debido a que no produce efectos
jurídicos. Pero sí es jurídicamente relevante, porque provoca, o sea, origina directamente, una actuación
de otro fuero, y por consiguiente efectos jurídicos."
Pregunta Nº 2
a) Identifique los elementos del acto administrativo en la resolución 121/07.
Los elementos del acto administrativo son los siguientes: competencia, voluntad, objeto y forma.
Objeto: investigación sobre el libramiento de cheques sin autorización, que produjeron una faltante en los
fondos de la cuenta del Ministerio (como cita Gordillo, el objeto puede resultar de la violación de las
normas y principios, o de reglamentos, de una circular interna o de una disposición contractual vigente)
Competencia: la resolución fue dictada por el Ministro de Salud, dentro de la esfera de las atribuciones
que tiene determinadas por el ordenamiento jurídico.
Voluntad: concurren en la voluntad administrativa del Ministro los elementos subjetos (el deseo de
conocer la verdad del delito) y los elementos objetivos (típicamente normativos y de procedimiento)
Forma: esta resolución es una forma de notificación, que se le gira a través de ella el traslado a la agente y
se notifica de manera expresa la decisión que se ha tomado.
PREGUNTA TRES
La resolución 121/07¿Viola alguno de los principios del procedimiento administrativo? ¿Cuál? ¿Por qué?
De acuerdo a las garantías en el proceso, toda persona tiene derecho a defenderse con amplitud en sede
administrativa. El damnificado debe constituir privadamente toda la prueba que hace a su derecho,
previendo y rebatiendo las posibles objeciones de la administración, e incorporarlas al expediente. Por lo
que deberá aportar todos los medios de prueba que la realidad le permita, para sustentar ese mismo hecho
y todas las demás particulares circunstancias del caso que hacen a su derecho.
La CSJN ha destacado el principio del adecuado control previo de la producción de la prueba por el
particular, señalando que si éste "no ha tenido oportunidad de presentar o controlar la prueba producida,
como ocurre si se le da vista recién después de que la administración haya producido.
En este caso la administración, resolvió el hecho prácticamente sin tener en cuenta, si existían hechos
controvertidos por el recurrente y éste pide la realización de una prueba (en este caso la caligráfica), pues
en este caso al negársela se procedió en forma arbitraria de medios de descargo cuyo empleo no puede
serle vedado ni lesionar la garantía que consagra el art. 18 de la Constitución Nacional.
PREGUNTA CUATRO
a) ¿Qué recurso/s debe deducir la Ctra. Martínez? ¿En qué plazos? ¿Ante que autoridad debe/n deducirse?
La contadora Martínez debe según la ley 5350, realizar un reclamo administrativo previo para demandar
judicialmente a la Provincia, dirigido al Poder Ejecutivo por conducto del Ministerio de Salud.
En caso de optarse por este reclamo, será imprescindible que se concluya con su trámite antes de
interponer la demanda judicial. El reclamo versará sobre los mismos hechos y derechos que se invocarán
en la eventual demanda judicial, y será resuelto por el Poder Ejecutivo, previa vista al Fiscal del Estado.
El reclamo previo a la demanda judicial será necesario cuando así haya sido libremente convenido, o
cuando normas especiales así lo dispongan. Este reclamo deberá resolverse dentro de los sesenta días de
formulado. Vencido este plazo, el interesado podrá requerir pronto despacho. Si transcurrieren otros
veinte días sin producirse resolución, el interesado podrá accionar directamente ante los tribunales
acreditando el transcurso de dicho plazos.
Otro recurso al que puede acceder es interponer un recurso de amparo, para tutela de sus derechos
constitucionales.
Puede acceder a un recurso de reconsideración, contra todo acto administrativo definitivo o que impida
totalmente la tramitación de reclamo o pretensión del administrado y contra los interlocutorios o de mero
trámite que lesione un derecho subjetivo o un interés legítimo. Deberá interponerse dentro de los diez
días de notificado el acto ante el mismo órgano que lo dictó, el cual será competente para resolver lo que
corresponda.
El órgano lo resolverá dentro de los treinta días computados desde su interposición o en su caso de la
presentación del alegato o de vencimiento del plazo para hacerlo, si se hubiere recibido prueba. La
administración debe resolverlo pero si no lo hace en ese lapso el particular podrá reputarlo denegado
tácitamente sin necesidad de requerir pronto despacho.
Cuando el recurso ha sido rechazado las actuaciones son elevadas de oficio sino a petición de parte, en el
plazo de cinco días.
b) Mientras tramita la vía recursiva, la Ctra. Martínez: 1) ¿Cobrará sus haberes mensuales? ¿Por qué?;
Si cobrará, porque el art. 75 de la Ley 7233 manifiesta que las sanciones disciplinarias impuestas a los
agentes tendrán efecto inmediato, salvo en los casos de INTERPOSICION DE RECURSOS que den efecto
suspensivo a la medida hasta su resolución definitiva.
2) Con el fin de continuar cobrando sus haberes que, hasta que se resuelvan los recursos planteados,
continúe cobrando sus haberes ¿Qué debería solicitar y acreditar en sede administrativa?
Considero que deberá acreditar la interposición de los recursos planteados y solicitar que se cumplan las
exigencias previstas en las leyes.
Señor
Dr. Carlos UGARTE
Ministro de Salud Pública de la Provincia de Córdoba
Carla Martínez, Contadora Pública, Matrícula Nº 3356, con DNI Nº 20.388.726, por derecho propio
constituyendo domicilio legal en la calle Arzobispo Arguello 324, de la Ciudad de Córdoba, a Ud. me dirijo
a los fines de manifestar.
I. Que vengo por el presente a interponer Recurso de Reconsideración contra la Resolución Nº 121/07, por
los argumentos de hecho y derecho que seguidamente expongo.
II. HECHOS
Que en el mes de Febrero del corriente año, ante la existencia de faltantes de fondos de la cuenta Bancaria
del Ministerio de Salud de la provincia de Córdoba, se realizó una investigación administrativa, en donde
se concluyó que había sido encargada de la suscripción de cheques, órdenes de pago, etc., y que carecía
de autorización para hacerlo.
Sobre la base de los informes obtenidos se libró la Resolución 121/07 donde se procedió a mi cesantía sin
permitirme tal como lo cita la ley que fuese realizada una pericia caligráfica sobre la firma en los cheques.
IV. PRUEBA
Presento como prueba la pericia caligráfica.
V. PETITORIO
1. Me tenga por presentada en el carácter invocado
2. Por interpuesto mi recurso de reconsideración
3. Se proceda a lugar al art. 75 de la Ley 7233, dejando efecto suspensivo a la medida de cesantía
interpuesta por esta Resolución.
4. Oportunamente se haga lugar al pedido y se declare la nulidad de la resolución en cuestión
Proveer de conformidad
Será justicia...
Firma:
Aclaración:
Número de Documento:
PREGUNTA CINCO
a) ¿Cómo produce el agotamiento de la vía administrativa previa la Ctra. Martínez? ¿Cómo actúa en caso
de silencio de la Administración?
Se puede dar por denegado el recurso de reconsideración sin necesidad de pedir pronto despacho. Es así
que ante esto el interesado podrá interponer en forma directa el recurso jerárquico, omitiendo las escalas
administrativas intermedias. Quien emplea la reconsideración puede seguir luego con el jerárquico ante la
autoridad superior, una vez agotada la gestión.
El recurso jerárquico deberá interponerse ante la autoridad que dictó el acto impugnado dentro de los
QUINCE (15) días de notificado y será elevado dentro del término de CINCO (5) días y de oficio al Ministerio
o Secretaría de la Presidencia en cuya jurisdicción actúe el órgano emisor del acto.
b) ¿Cuál o cuáles son las acciones judiciales que puede ejercitar la Ctra. Martínez?
La Contadora puede presentar un recurso de:
- queja: procede contra defectos de tramitación e incumplimientos de plazos legales o reglamentarios,
siempre que no se refieran a la resolución de recursos.
- amparo por mora: procede ante el incumplimiento de resolver la petición requerida por el particular, en
los plazos fijados o en caso de no existir éstos, si hubiere transcurrido un plazo que excede lo razonable,
sin emitir dictamen o resolución de mero trámite o de fondo.
c) ¿Cuáles son las pretensiones que corresponden a cada tipo de acción que se estime puede ejercer?
Recurso de queja: si bien la denunciante tradicionalmente no tiene derecho en cuanto al fondo a que la
denuncia sea resuelta la solución contraria fluye del decreto 229/00. Tiene no sólo interés legítimo e incluso
derecho subjetivo a que se la tramiten adecuadamente, debido a que no cualquier funcionario puede
rechazar la denuncia y los funcionarios inferiores e intermedios tienen la obligación de elevar las denuncias
que reciben a las autoridades competentes. Es derecho subjetivo a la resolución e interés legítimo en
cuanto al fondo. En cuanto al trámite, no podrían denegársele el derecho de articular la queja por defecto
de tramitación de su denuncia.
Amparo por mora: “El administrado puede tener un derecho subjetivo o un interés legítimo respecto a lo
que peticiona a la administración, pero tiene un derecho subjetivo a que ésta dictamine, informe, resuelva
cuestiones de mero trámite o resuelva el fondo del asunto en los plazos fijados por la ley. Ello forma parte
del derecho constitucional de peticionar a las autoridades.” Siguiendo esta línea de razonamiento, cabe
también señalar que si en el procedimiento administrativo existe una parte denunciante, esa parte
denunciante (titular de un interés simple en cuanto al fondo, pero de un interés legítimo o incluso derecho
subjetivo en cuanto a que la denuncia reciba un trámite adecuado) está, por intermedio de dicha norma,
legitimada para interponer judicialmente el amparo por mora.
En el amparo por mora se pide al juez que ordene a la administración que “despache las actuaciones en el
plazo prudencial que se establezca,” lo cual se califica como “orden de pronto despacho.” Ello es
procedente cuando la administración “hubiere dejado vencer los plazos” (y “en caso de no existir éstos,
si hubiere transcurrido un plazo que excediere de lo razonable”), “sin emitir el dictamen o la resolución de
mero trámite o de fondo que requiera el interesado.”
- acción cautelar: su fin es suspender o impedir por orden de un juez, que la administración ejecute un Acto
administrativo (mientras está recurrido) hasta que la tramitación resuelva el recurso interpuesto contra
dicho acto, que según el administrado (por ser un acto ilegal e ilegítimo) le genera un gravamen manifiesto
y concreto.
d) ¿Cuál es el plazo para interponer la demanda judicial? Distinga según la vía administrativa se haya
agotado por denegatoria expresa o tácita.
Una vez que se han agotado todos los pasos de la vía administrativa, y la presentación de las acciones
dentro de los plazos de caducidad correspondientes. “…la posibilidad de habilitar la competencia de la
rama judicial del gobierno para revisar la validez de los actos
emanados del Poder Ejecutivo y de los que -con la propiedad de "causar estado", por cerrar la discusión
en sede administrativa- emanan de los órganos y entes que se le subordinan, salvo los casos de excepción
también establecidos por el legislador”.
Sobre ello el mantenimiento del plazo es de 30 días para la resolución de los mismos, habiéndose expedido
o no la Administración, para que el particular pueda dirigirse sin más a la vía judicial.
En algunos casos se cita que son 90 días hábiles a partir de la notificación si se utiliza la vía de acción. A
partir de allí queda habilitada la vía judicial y el interesado puede interponer la acción de amparo por mora
o acción ordinaria.
f) ¿Cuáles son los alcances de la sentencia que se dicte, teniendo en cuenta el tipo de acción que vaya a
plantearse?
La jurisprudencia que emana de los tribunales federales y en especial de la Corte Suprema de Justicia de la
Nación, sus pronunciamientos judiciales tendrán efecto erga omnes, para proteger de esta manera en
forma efectiva la observancia de la Constitución Nacional.
En términos generales la sentencia sólo puede confirmar o anular el acto administrativo impugnado, pero
no puede modificarlo ni sustituirlo. Si se aceptara la modificación o sustitución del acto ello implicaría
reemplazar a la administración y en consecuencia una intromisión en la esfera reservada a ella.