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Deontologia Profesional
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actuacin del Abogado. Ellas son la causa de las necesarias relaciones de confianza
AbogadoCliente y la base del honor y la dignidad de la profesin. El Abogado debe actuar
siempre honesta
y diligentemente, con competencia, con lealtad al cliente, respeto a la parte contraria,
guardando
secreto de cuanto conociere por razn de su profesin. Y si cualquier Abogado as no lo
hiciere,
su actuacin individual afecta al honor y dignidad de toda la profesin.
El secreto profesional y la confidencialidad son deberes y a la vez derechos del
Abogado que no
constituyen sino concrecin de los derechos fundamentales 2 que el ordenamiento
jurdico
reconoce a sus propios clientes y a la defensa como mecanismo esencial del Estado de
Derecho.
Todo aquello que le sea revelado por su cliente, con todas sus circunstancias, ms todo
aquello
que le sea comunicado por otro Abogado con carcter confidencial, deber
mantenerlos en
secreto.
El Estatuto general de la Abogaca Espaola aprobado por Real Decreto 658/2001 de 22
de
Junio, establece la exigencia del cumplimiento de la funcin de defensa con el mximo
celo y
diligencia y guardando el secreto profesional tal como establece en su artculo 42.1.
II.- REFERENCIA HISTORICA SOBRE LA PROTECCION JURDICA PROFESIONAL.
II.1.- Secreto profesional en el derecho griego y romano.
II.2.- La proteccin del secreto profesional en Derecho espaol antiguo.
II.1.- Secreto profesional en el derecho griego y romano.
Ningn texto legal griego ni romano llegado a nosotros permite pensar que la violacin
del
secreto profesional tuviera la categora de delito pblico, pero no obstante tampoco
acertamos a
creer a que se mirara con indiferencia la indiscrecin profesional, por ello, el que no
existiera un
texto penal que lo castigara , no implica que no existiera la necesidad del ms exacto
cumplimiento del secreto entre los profesionales como deber y principio deontolgico
en el
ejercicio de su profesin, prueba de ello es que en Grecia, se obligaba a los nuevos
mdicos
(galenos) a pronunciar el famoso juramento de Hipcrates Todo cuanto, en el trato
con los
dems, tanto en el ejercicio de la profesin como fuera del mismo, viere u oyere, que
no deba
divulgarse, lo considerar absolutamente secreto. Por tanto, llegamos a pensar que
aunque ni en
1 Aprobado
XLVII, 15
L.XXV, D.XXIII, 5
Comunidad. Modificado en la Sesin Plenaria del CCBE de 28 de Octubre de 1988 y modificado en las
Sesiones
Plenarias de 28 de Noviembre de 1998 y 6 de Diciembre de 2002.
opuestos y a la publicidad.
La Directiva 98/5/CE de 16 de Febrero del Parlamento y del Consejo, destinada a
facilitar el
ejercicio permanente de la profesin de abogado en un Estado miembro distinto de
aquel en el
que se haya obtenido el ttulo, en su artculo 6, de nuevo se reitera por parte del
Consejo y del
Parlamento Europeo en las normas profesionales y deontolgicas, as en su punto 1 se
establece: Independientemente de la normativa sobre la profesin y las normas
deontolgicas a
las que estn sujetos en su Estado miembro de origen, los abogados que ejerzan con
su titulo
profesional de origen quedarn sujetos a las mismas reglas profesionales y
deontolgicas que
rijan para los abogados que ejerzan con el ttulo profesional pertinente del Estado
miembro de
acogida, con respecto a todas las actividades que ejerzan en el territorio de dicho
Estado.
Ambas Directivas no resuelven el problema de la doble deontologa y por tanto se hace
patente la
necesidad de seguir trabajando por una unificacin y armonizacin de las normas y
principios
esenciales de la deontologa en la profesin de abogado dentro del mbito comunitario.
Desde la CCBE (Consejo de los Colegios de Abogados de la Unin Europea)se ha
trabajado en
este sentido y el cdigo de deontologa de los abogados de la Unin Europea ha
supuesto un
avance importante en la necesidad de generalizacin de las normas deontolgicas,
pero se debe
seguir trabajando en una convergencia de los cdigos de deontologa nacionales para
encaminarse hacia un cdigo europeo ms armonizado.
III.2.2-.Principios deontolgico derecho francs y derecho italiano.
Tal como hemos dicho en el apartado anterior, actualmente existe en Europa una
tendencia a la
generalizacin de la normas deontolgicas de la profesin, aunque siguen existiendo
algunas
un avance y una orientacin que va de normas especiales hacia normas cada vez ms
generales
y generalizadas, el Cdigo de deontologa de los abogados de la Unin Europea tiende
a esa
armonizacin, aunque sus disposiciones son generales y solo tienen valor de cdigo
de buena
conducta, debiendo estar a los principios deontolgicos que establece el Estado
miembro de
acogida.
Desde el CCBE se est trabajando por la proteccin de los derechos fundamentales, y
han
elaborado una Resolucin sobre los Derechos fundamentales de los ciudadanos
europeos, al
constatar ciertas situaciones contrarias al respeto de estos Derechos, tales como la
violacin del
secreto profesional entre abogado y cliente, la creacin de una orden de detencin
europea sin
haber suficientes garantas procsales o la falta de recursos del Tribunal de Derechos
Humanos.
Por otro lado, el art. 24 de la Carta Magna vuelve a mencionar el derecho al secreto
profesional
dentro de las previsiones sobre la tutela judicial efectiva, referido ya a los
intervinientes en el
procedimiento judicial.
Artculo 24: 1. Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales en el
ejercicio
de sus derechos e intereses legtimos, sin que, en ningn caso, pueda producirse indefensin.
2. Asimismo, todos tienen derecho al Juez ordinario predeterminado por la ley, a la defensa y a la asistencia
de letrado,
a ser informados de la acusacin formulada contra ellos, a un proceso pblico sin dilaciones indebidas y con
todas las
garantas, a utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa, a no declarar contra s mismos, a no
confesarse
culpables y a la presuncin de inocencia.
La ley regular los casos en que, por razn de parentesco o de secreto profesional, no se estar obligado a
declarar
sobre hechos presuntamente delictivos.
La previsin del art. 20.1.d viene referida, ms bien, al secreto que ampara a los
profesionales de
la informacin, mientras que el art. 24.2 recoge expresamente la posibilidad de
ampararse en el
secreto profesional de los operadores jurdicos (abogados y procuradores).
En ambos casos el secreto que ampara a estos profesionales viene recogido por el
texto
constitucional como un derecho, y no como una obligacin. Sern las normas que
desarrollan
esta previsin las que establezcan el contenido y lmites de este derecho a guardar
secreto,
configurndolo como un deber en determinados casos y siempre en funcin de la
fuente de
informacin que provea al profesional.
Sin embargo, segn este artculo el secreto slo protege, a priori, los hechos
presuntamente
delictivos que se conozcan en virtud de la relacin profesional. Sern otras normas de
inferior
rango las que determinen, segn examinaremos a continuacin, la ampliacin del
secreto
profesional del Abogado a todos los hechos de que conozca en virtud de su relacin
con el
cliente, configurando adems este secreto como un deber y estableciendo sus lmites.
II.- NORMATIVA SOBRE EL SECRETO PROFESIONAL DE LOS ABOGADOS.
ARTCULO 542
LOPJ. ART. 32 EGAE.
Existe una serie de normas que determinan el alcance y contenido del secreto
profesional de los
abogados.
El Cdigo Deontolgico y el Estatuto General de la Abogaca contienen una serie de
preceptos
relativos a la obligacin de secreto profesional. As:
- EGAE:
Art. 25.2: Se considerar contraria a las normas deontolgicas de la abogaca la
publicidad que
suponga:
a) Revelar directa o indirectamente hechos, datos o situaciones amparados
por
el secreto profesional.
Artculo 28: 1. Los abogados podrn ejercer la abogaca colectivamente, mediante su agrupacin bajo
cualquiera de
las formas lcitas en derecho, incluidas las sociedades mercantiles.
2. La agrupacin habr de tener como objeto exclusivo el ejercicio profesional de la abogaca y estar
integrada
exclusivamente por abogados en ejercicio, sin limitacin de nmero. No podr compartir locales o
servicios con
profesionales incompatibles, si ello afectare a la salvaguarda del secreto profesional. Tanto el
capital como los derechos
polticos y econmicos habrn de estar atribuidos nicamente a los abogados que integren el despacho
colectivo.
3. La forma de agrupacin deber permitir en todo momento la identificacin de sus integrantes, habr de
constituirse
por escrito e inscribirse en el Registro Especial correspondiente al Colegio donde tuviese su domicilio. En
dicho
Registro se inscribirn su composicin y las altas y bajas que se produzcan. Los abogados que formen parte
de un
despacho colectivo estarn obligados personalmente a solicitar las inscripciones correspondientes.
4. Los abogados agrupados en un despacho colectivo no podrn tener despacho independiente del colectivo
y en las
intervenciones profesionales que realicen y en las minutas que emitan debern dejar constancia de su
condicin de
miembros del referido colectivo. No obstante, las actuaciones correspondientes a la asistencia jurdica
gratuita tendrn
carcter personal, aunque podr solicitarse del Colegio su facturacin a nombre del despacho colectivo.
5. Los abogados miembros de un despacho colectivo tendrn plena libertad para aceptar o rechazar
cualquier cliente o
asunto del despacho, as como plena independencia para dirigir la defensa de los intereses que tengan
encomendados.
Las sustituciones que se produzcan se atendrn a las normas de funcionamiento del respectivo despacho, sin
precisar
- CDIGO DEONTOLGICO:
Artculo 1 (mandato genrico de acatar los principios ticos y deontolgico del EGAE,
del Cdigo
Deontolgico Europeo y del propio Cdigo Deontolgico).
Artculo 5 (regulacin especfica del secreto profesional).
El anlisis de ambos textos legales EGAE y Cdigo Deontolgico) se realiza en otra
parte de la
ponencia, por lo que remitimos las consideraciones a la misma.
ARTCULO 542 LOPJ (ANTES, 437.2):
1. Corresponde en exclusiva la denominacin y funcin de abogado al licenciado en Derecho que ejerza
profesionalmente la direccin y defensa de las partes en toda clase de procesos, o el asesoramiento y
consejo jurdico.
2. En su actuacin ante los juzgados y tribunales, los abogados son libres e independientes, se sujetarn al
principio de
buena fe, gozarn de los derechos inherentes a la dignidad de su funcin y sern amparados por aqullos en
su
libertad de expresin y defensa.
3. Los abogados debern guardar secreto de todos los hechos o noticias de que conozcan por razn de
cualquiera de
las modalidades de su actuacin profesional, no pudiendo ser obligados a declarar sobre los mismos.
nos
encontramos con el
problema del intrusismo, analizado tambin en otra parte de la ponencia. Qu
obligacin de
secreto poseen aquellas personas que realizan labores de asesoramiento jurdico, sin
ser
abogados? En puridad, ninguna, dado que su actividad no viene regulada ni limitada
por los
textos legales que hemos venido citando, con lo que su inmunidad en este sentido es
susceptible
de causar impensables perjuicios a los ciudadanos que, por desconocimiento,
adquieren los
servicios de estos asesores.
2. Referido a todos los hechos y noticias que el abogado conozca en virtud de su
relacin
profesional.
En una interpretacin amplia de esta obligacin de guardar secreto, se entiende que
comprende,
no slo los hechos de los que nos informa directamente el cliente, sino tambin
aquellos otros,
relativos a aqul, que podemos conocer dentro del mbito de nuestra actividad. Sin
embargo, la
jurisprudencia se ha encargado de poner los lmites oportunos, dado que resulta
absurdo, por
ejemplo, pensar que el secreto ampara hechos que conozcamos presencialmente
mientras
estamos trabajando (por ejemplo, una agresin de nuestro cliente a otra persona
mientras
esperamos para la celebracin de un juicio).
Hay que tener en cuenta, no obstante, que es precisamente este carcter genrico de
la
obligacin el que impone al abogado el deber de procurar el mximo celo sobre todos
los datos
que conozcamos por razn de nuestra profesin, dado que no existe manera de saber
qu
informacin puede ser susceptible de perjuicio al ser desvelada, ante lo cual debemos
guardar
secreto de todo cuanto llegue a nuestro conocimiento.
3. Abarca todos los hechos que se conozcan en virtud de cualquiera de las
modalidades de
actuacin del abogado.
No slo por tanto, sobre los asuntos judiciales (o penales, segn la escueta previsin
constitucional), sino sobre cualquiera que conozcamos por nuestra actividad.
A modo de ejemplo y, aunque parezca obvio decirlo, est amparada por la obligacin
de secreto
la informacin econmica y laboral de nuestro cliente que conozcamos, aun cuando
sta no sea
directamente relevante en relacin con el asunto que nos tenga encargado.
4. El abogado no est obligado a declarar sobre estos hechos.
Ante un tribunal y en calidad de testigo, el abogado puede y debe ampararse en su
obligacin de
secreto sobre los hechos que conozca en virtud de su relacin profesional.
Este artculo se encuentra dentro del Ttulo X del Libro II, referido a los delitos contra la
intimidad, el derecho a la propia imagen y la inviolabilidad del domicilio, e incardinado
en su
Captulo I, Del descubrimiento y revelacin de secretos.
El artculo 201, por su parte, establece determinados requisitos de perseguibilidad:
Artculo 201.1. Para proceder por los delitos previstos en este Captulo ser necesaria denuncia de la
persona
agraviada o de su representante legal. Cuando aqulla sea menor de edad, incapaz o una persona desvalida,
tambin
podr denunciar el Ministerio Fiscal.
2. No ser precisa la denuncia exigida en el apartado anterior para proceder por los hechos descritos en el
artculo 198
de este Cdigo, ni cuando la comisin del delito afecte a los intereses generales o a una pluralidad de
personas.
3. El perdn del ofendido o de su representante legal, en su caso, extingue la accin penal o la pena
impuesta, sin
perjuicio de lo dispuesto en el segundo prrafo del nmero 4. del artculo 130.
Supone esto, quiz, que en el caso de que la revelacin de datos por parte del abogado
afecte a
varias personas, no es necesaria denuncia de la persona agraviada, pudiendo actuarse
de oficio,
bien por el Ministerio Fiscal, bien por la Polica Judicial o por cualquier persona que
tenga
conocimiento de los hechos que pudieran constituir este delito.
Tambin en el supuesto de que la revelacin de secretos afecte a los intereses
generales podr
ser perseguido de oficio. Podra ser ste el caso de un cliente que, por razn de su
cargo,
poseyera informacin relevante para la comunidad (un poltico, un funcionario...). La
conducta del
abogado que revelase esta informacin podra ser denunciada por cualquier persona,
segn la
previsin del art. 201.2.
La Sentencia de la Sala Segunda del Tribunal Supremo, de 14 de julio de 2000, siendo
ponente
D. Julin Snchez Melgar, determina la diferencia entre este delito y el del artculo
467.2 del
Cdigo Penal:
467.2: El abogado o procurador que, por accin u omisin, perjudique de forma manifiesta los intereses que
le fueren
encomendados ser castigado con la pena de multa de doce a veinticuatro meses e inhabilitacin especial
para
empleo, cargo pblico, profesin u oficio de uno a cuatro aos.
corregir
la
desatencin
profesional
del
acusado,
abrindose
otras
vas
reparadoras en caso
contrario. Ningn perjuicio se ha determinado en el escrito de interposicin de este
recurso, como
hemos transcrito ms arriba, sino que no cumpli diligentemente con su obligacin
profesional. El
perjuicio, que ordinariamente es patrimonial o puede tener una traduccin en este
orden, y as se
- Abarca todos los hechos que se conozcan por razn de cualquiera de las modalidades
de
la actuacin profesional del abogado.
- La consecuencia del deber de secreto es que el abogado no puede ser obligado a
declarar
sobre los hechos amparados por el mismo.
3. El abogado que incumpla la obligacin de guardar secreto segn lo expuesto,
comete un delito
previsto en el artculo 199.2 del Cdigo Penal, y que podr ser perseguido nicamente
por
denuncia de la persona agraviada, salvo que afecte a una pluralidad de personas o
bien a los
intereses generales, en cuyo caso cualquiera podr denunciar los hechos.
4. El artculo 199.2 es un tipo penal autnomo y no se debe confundir con el delito
penado en el
art. 467.2, relativo a la causacin de perjuicios por parte del abogado a su cliente.
5. El bien jurdico protegido por el artculo 199.2 es el derecho a la intimidad del
cliente,
entendiendo como tal el derecho a poder informar libremente al abogado de cuantos
datos sean
necesarios para la mejor defensa de sus intereses, con la confianza de que esta
informacin est
amparada por la obligacin de secreto, que prohbe al abogado su revelacin.
Por otro lado, tambin declararon como testigos en el juicio oral el Comisario de la
quiebra y otro
sndico, respecto a los que no se plantea la vulneracin del deber de secreto
profesional, lo que
abunda en la falta de fundamentacin de lo alegado.
- T S, Sala 2, Sentencia 27.9.2002. Ponente D. Jos Antonio Martn Palln.
Abogado contratado por empresa constructora para efectuar labores de asesoramiento
entre
otras, siendo su cliente acusado de estafa, apropiacin indebida y falsedad del que
resulta
absuelto.
multa era el de reforma ante el propio Instructor en el trmino de tres das. El motivo
de fondo,
porque la negativa a declarar del abogado no se justific en modo alguno, no habiendo
alegado la
aplicacin del artculo 437.2 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
- TS, Sala 3, Sentencia 13.5.1999. Ponente D. Francisco Gonzlez Navarro.
Abogado que tras terminar la relacin profesional con su cliente, declara como testigo
en un
juicio, a peticin de la otra parte. Se declara probado que lo declarado en el juicio por
el abogado
estaba relacionado con lo asesorado a su propia cliente, es decir, revelando hechos
conocidos en
razn del ejercicio profesional.
El abogado alega que estaba obligado a acudir a declarar, argumento desestimado por
la Sala ya
que no debe confundirse el deber de acudir a un juicio al que es citado, con el deber de
guardar
secreto que poda perfectamente haber alegado en el juicio para no declarar.
As mismo, el deber de guardar secreto profesional no se extingue cuando la relacin
contractual
con el cliente cesa, puesto que se mantiene para siempre el deber de guardar secreto
sobre lo
conocido por tal relacin profesional.
Por todo ello el Tribunal desestima el recurso interpuesto por el abogado.
- TS, Sala 3, Sentencia 17.2.1998. Ponente D. Juan Antonio Xiol Rios.
Abogado que declara como testigo en procedimiento civil seguido contra su cliente,
con el que
ya no mantena relaciones profesionales. La declaracin del abogado se centr en
hechos de los
que haba tenido conocimiento en su condicin de abogado de la parte demandada.
El abogado no aleg en momento alguno el artculo 437.2 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial,
pudiendo as haberse eximido de la obligacin de declarar, quebrando la lealtad y
confianza en
que se funda el secreto profesional
del
secreto
pudiera
causar
"perjuicios
irreparables
flagrantes
SANCIONES
IMPUESTAS
POR
EL
CGAE
TRIBUNALES
POR
VULNERACIN DEL
SECRETO PROFESIONAL.
I.- SECRETO PROFESIONAL: REGULACIN.
II.- COMPETENCIA PARA EJERCITAR EL PROCEDIMIENTO SANCIONADOR Y
RECURSOS.
III.- INFRACCIONES Y SANCIONES.
IV.- PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD.
V.- EJECUCIN DE LA SANCIN.
VI.- ACCIONES Y SANCIONES CONCRETAS.
VII.- CONCLUSIONES.
I.- SECRETO PROFESIONAL: REGULACIN.
Como es sabido, el deber de secreto profesional viene regulado, respecto a los
abogados, en el
contrarios, con prohibicin de revelarlos o presentarlos en juicio sin su previo consentimiento. No obstante,
por causa
grave, la Junta de Gobierno del Colegio podr discrecionalmente autorizar su revelacin o presentacin en
juicio sin
dicho consentimiento previo.
recurrido y la Comisin Permanente del Consejo General podr acordarla o denegarla motivadamente.
3. Los acuerdos de los Consejos de Colegios de las Comunidades Autnomas solamente sern recurribles
ante el
Consejo General cuando as lo dispongan sus propios Estatutos, en cuyo caso se aplicar el mismo
procedimiento
expresado en los nmeros precedentes de este artculo.
Administrativo Comn.
Contra las resoluciones de dichos recursos, se abre la va contenciosa-administrativa,
con las
competencias y trmites genricos de cualquier procedimiento de este mbito:
- Artculo 98 (EGAE): Los actos emanados de las Juntas Generales, y de las Juntas de
Gobierno
de los Colegios, del Consejo General y de los Consejos de Colegios de Comunidades
Autnomas,
en cuanto estn sujetos al Derecho Administrativo, una vez agotados los recursos
corporativos,
sern directamente recurribles ante la jurisdiccin contencioso-administrativa.
III.- INFRACCIONES Y SANCIONES.
Estn reguladas en el Titulo VIII del Estatuto, Captulo segundo, seccin segunda: De
las
infracciones y sanciones, y las relacionadas o incardinables con el secreto profesional
son las
siguientes:
- Artculo 83: Las infracciones que puedan llevar aparejada sancin disciplinaria se clasifican en muy graves,
graves y
leves.
- Artculo 84: Son infracciones muy graves:
b) La publicidad de servicios profesionales con incumplimiento de los requisitos especificados en el artculo
25, y
cualquier otra infraccin que en este Estatuto General tuviere la calificacin de infraccin muy grave.
c) La comisin de delitos dolosos, en cualquier grado de participacin, como consecuencia del ejercicio de la
profesin,
as como los actos y omisiones que constituyan ofensa grave a la dignidad de la profesin, a las reglas ticas
que la
gobiernan a los deberes establecidos en el presente Estatuto General.
g) La comisin de una infraccin grave, habiendo sido sancionado por la comisin de otras dos del mismo
carcter y
cuya responsabilidad no se haya extinguido conforme al artculo 90.
k) El deliberado y persistente incumplimiento de las normas deontolgicas esenciales en el ejercicio de la
Abogaca.
- Artculo 85: Son infracciones graves:
a) El incumplimiento grave de las normas estatutarias o de los acuerdos adoptados por los rganos colegiales
en el
mbito de su competencia, as como por el reiterado incumplimiento de la obligacin de atender a las cargas
colegiales
previstas en el artculo 34, letra a), salvo que constituya infraccin de mayor gravedad.
d) Los actos de desconsideracin manifiesta hacia los compaeros en el ejercicio de la actividad profesional y
la
2. El plazo de prescripcin de la sancin por falta de ejecucin de la misma comenzar a contar desde el da
siguiente a
aquel en que haya quedado firme la resolucin sancionadora.
3. El plazo de prescripcin de la sancin, cuando el sancionado quebrante su cumplimiento, comenzar a
contar desde
la fecha del quebrantamiento.
ganen firmeza.
2. Todas las sanciones tendrn efectos en el mbito de todos los Colegios de Abogados de Espaa, a cuyo fin
el
Colegio o Consejo Autonmico que las imponga tendr preceptivamente que comunicarlas al Consejo
General de la
Abogaca para que ste pueda informar a los Colegios.
- Artculo 93: 1. La anotacin de las sanciones en el expediente personal del colegiado se cancelar cuando
hayan
transcurrido los siguientes plazos, sin que el colegiado hubiere incurrido en nueva responsabilidad
disciplinaria: seis
meses en caso de sanciones de amonestacin privada o apercibimiento escrito; un ao en caso de sancin
de
suspensin no superior a tres meses; tres aos en caso de sancin de suspensin superior a tres meses; y
cinco aos
en caso de sancin de expulsin. El plazo de caducidad se contar a partir del da siguiente a aquel en que
hubiere
quedado cumplida la sancin.
2. La cancelacin de la anotacin, una vez cumplidos dichos plazos, podr hacerse de oficio o a peticin de
los
sancionados.
ACCIONES
SANCIONES
CONCRETAS
RELATIVAS
AL
SECRETO
PROFESIONAL:
A).- Respecto a las conversaciones o documentacin habida entre abogados.
- Sentencia del TSJ de Madrid, Sala de lo Contencioso Administrativo, seccin 9, de
17.12.2003, ponente D. Jose Luis Quesada Varea.
Abogado que consigue la condena del cliente contrario, constructor, por estafa, pero no
consigue
que sus clientes obtengan la indemnizacin reconocida en sentencia. En dicho tema
penal el
abogado de la parte denunciada aporta un contrato de compraventa de pisos
construidos por el
denunciado, contrato que se lleva a cabo entre la hija del constructor y el abogado del
constructor. La parte denunciante acude a la va civil contra el mismo constructor, que
pierde el
procedimiento con costas, siendo impugnada la tasacin que presenta el abogado de la
parte
demandante por el abogado de la parte demandada y condenada en va penal. Frente
a dicha
impugnacin, para acreditar temeridad y mala fe, el abogado de la parte demandante
aporta el
contrato de compraventa de las viviendas entre el abogado y la hija del cliente
constructor.
Se sanciona al abogado denunciado como autor de una falta muy grave, a la pena de
seis meses
de suspensin del ejercicio de la abogaca.
En el recurso se alega por el recurrente que no se ha incumplido el deber de secreto
profesional
puesto que se trata de informacin aportada por la otra parte en otro procedimiento.
Sin
embargo, el tribunal desestima dicho argumento en base a que el 437.2 de la Ley
Orgnica del
Poder Judicial aplica el deber de guardar secreto a todos los hechos o noticias de que
conozcan
(los abogados) por razn de cualquiera de las modalidades de su actuacin
profesional, por lo
que la revelacin de un documento obtenido en la actuacin profesional como abogado
de una de
las partes de un proceso penal implica un quebrantamiento de dicho deber. A ello debe
aadirse
que el hecho desvelado estaba afectado por el secreto sumarial determinado.
No obstante lo anterior, el Tribunal considera que se ha vulnerado el principio de
proporcionalidad
al imponer la sancin, pues ha de valorarse la conducta del sancionado en
consideracin a las
circunstancias en las que se produce, dado que su nimo estaba regido por la idea de
defensa de
los intereses de sus clientes, y no por una voluntad de resultar irrespetuoso con el
abogado
ofendido, ni por desvelar los secretos conocidos por su actuacin profesional. Por ello
estima
parcialmente el recurso, y rebaja la calificacin de la sancin, que entiende constitutiva
de
infraccin grave, imponindole tres meses de suspensin en el ejercicio de la
profesin.
- Sentencia del TSJ de lo Contencioso Administrativo del Pais Vasco, seccin 1,
15.10.2003,
ponente D. Javier Rodrguez Moral.
Abogado que presenta en el juicio una cinta magnetofnica como prueba de que la otra
parte no
haba querido llegar a un acuerdo. Dicha grabacin se refera a una entrevista
producida en el
despacho del letrado de la otra parte entre ste y el actor, cliente del abogado
denunciado. La
grabacin de la conversacin se produce sin el conocimiento ni consentimiento del
letrado titular
del despacho. Adems, el abogado que present la cinta en juicio solicit la declaracin
del
abogado grabado como testigo.
El Colegio de Abogados competente sancion al abogado denunciado como autor de
una falta
grave a la pena de tres meses de suspensin en el ejercicio de la profesin. Dicha
sancion fue
confirmada en su momento por el CGAE, y por el TSJ.
- Sentencia del TSJ de la Comunidad Valenciana, Sala de lo Contencioso Administrativo,
seccin
1, de 9.3.2001, ponente D. Mariano Ayuso Ruiz-Toledo.
El abogado aport en un juicio fotocopia de un informe de un perito entregado por el
abogado de
la otra parte en fase de negociacin extrajudicial.
abogados para llegar a un acuerdo son de naturaleza pblica, puesto que tienen que
trasladarse a
la parte para que muestre su conformidad o disconformidad con la misma, y en el
presente caso
las propuestas iban dirigidas a su debate por la Junta de Propietarios, no menos cierto
es que eso
no significa que tambin sean pblicos los faxes que contena las propuestas, ya que
en el
documento tal vez se expresen juicios de valor o consideraciones que resulten
impertinentes y
que deben quedar en la relacin interna y reservada entre compaeros.
Por ello, considerando que dicha accin constituye una violacin del derecho y deber
de guardar
el secreto y la confidencialidad, se desestima el recurso y se mantiene la sancin de
apercibimiento por escrito por infraccin leve.
- Sentencia del TSJ de Catalua, Sala de lo Contencioso Administrativo, seccin 4, de
8.6.1998, ponente D. Mara Luisa Prez Borrat.
este compaero que dicho artculo se refiere a revelar correspondencia emitida por el
abogado
contrario, y no como en este caso emitida por el propio letrado que la presenta en
juicio.
Sin embargo, el CGAE interpreta que desde el momento en que se enva esa
documentacin a un
compaero se convierte en correspondencia en los trminos expresados en el artculo
34.e) del
EGAE. Por ello, la interpretacin de dicho apartado del artculo 34 es clara para el
CGAE: con
independencia de quin firme la carta o comunicacin si se remite efectivamente
formar parte
de la correspondencia y por tanto materia reservada protegida por el secreto
profesional entre
abogados.
- Sentencia del Juzgado de lo Contencioso-Administrativo 1 de Pamplona, de 18.3.2005.
ya que no debe confundirse el deber de acudir a un juicio al que es citado, con el deber
de
guardar secreto que poda perfectamente haber alegado en el juicio para no declarar.
As mismo, el deber de guardar secreto profesional no se extingue cuando la relacin
contractual
con el cliente cesa, puesto que se mantiene para siempre el deber de guardar secreto
sobre lo
conocido por tal relacin profesional.
Por todo ello el Tribunal desestima el recurso interpuesto, en base a la vulneracin del
deber de
guardar el secreto profesional del denunciado, considerando ajustada a derecho la
sancin
impuesta de seis meses de suspensin en el ejercicio de la Abogaca al apreciar la
comisin de
una falta grave.
- Sentencia del TS, Sala 3, Sentencia 17.2.1998. Ponente D. Juan Antonio Xiol Rios.
Abogado que declara como testigo en procedimiento civil seguido contra su cliente,
con el que
ya no mantena relaciones profesionales. La declaracin del abogado se centr en
hechos de los
que haba tenido conocimiento en su condicin de abogado de la parte demandada.
El sancionado alega que solo intervino en la fase previa de intento de acuerdo
extrajudicial, por lo
que no le vincula el deber de secreto profesional respecto a la contienda judicial.
Dicho argumento no se admite por el Tribunal, dado que el secreto profesional se
extiende a todo
conocimiento que el abogado tenga por su relacin con el cliente. As mismo, se incide
en que el
abogado no aleg en momento alguno el artculo 437.2 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial,
pudiendo as haberse eximido de la obligacin de declarar, quebrando con su
declaracin la
lealtad y confianza en que se funda el secreto profesional.
- Sentencia del TSJ de Madrid, Sala de los Contencioso Administrativo, seccin 8, de
fecha
29.12.2000, ponente D. Miguel Angel Vegas Valiente.
Abogada que aporta en juicio carta emitida por su propio cliente en el que ste le
manifiesta su
oposicin a la minuta por ella presentada, indicndole datos relativos a la valoracin
del
deontolgicas, alegacin desestimada por el Tribunal, pues el artculo 10.3 del Estatuto
General
de la Abogaca establece que puede pertenecerse a los Colegios en calidad de no
ejerciente, con
los derechos reconocidos en el Estatuto, y por tanto obligaciones, estando as vinculado
por las
normas ticas y deontlogicas recogidas en la normativa profesional.
- Sentencia del TS, 2 (penal), de 14.9.2000, ponente D. Julin Snchez Melgar.
Se condena al denunciado como autor de un delito de revelacin de secretos. El autor
trabaj
durante quince aos como secretario en un despacho de abogados, y al romper su
relacin con el
bufete fotocopi multitud de documentos de diversos expedientes, sometidos al
secreto
profesional, con el fin de chantajear al titular del despacho con hacer pblicos los datos
contenidos en esos expedientes si no le pagaba una suma de dinero, accin que llev a
cabo
cuando el abogado se neg a pagarle.
Se alegaba por la defensa que el tipo penal exiga apoderamiento de documentos,
entendiendo
que en este caso no haba existido, puesto que el denunciado no se los haba llevado,
sino que
los haba fotocopiado. La Sala desestima tal argumento, puesto que para que haya
apoderamiento basta su aprehensin virtual, de tal manera que es suficiente que el
sujeto activo
del delito se haga con su contenido de cualquier forma tcnica que permita su
reproduccin
posterior, como por ejemplo, mediante su fotografiado, aadiendo que las agendas
profesionales,
expedientes y documentos de un despacho profesional de abogados son documentos
secretos,
pues tales profesiones deben guardar secreto de todos los hechos o noticias que
conozcan por
razn de cualquiera de las modalidades de su actuacin profesional.
- Sentencia del TSJ de Valencia, Sala de lo Contencioso Administrativo, seccin 3,
15.7.2002,
ponente Amparo Prez Navarro.
Abogado al que el Instituto Nacional de Estadstica le requiere para que facilite datos
de su
despacho y clientela a travs de la Encuesta de Servicios Jurdicos de 1996. Dicho
abogado se
niega a facilitar los datos pedidos en base a que el derecho a comunicar informacin
encuentra
su lmite en el derecho-deber al secreto profesional, de tal manera que rellenar el
cuestionario
remitido supondra una violacin del deber de guardar secreto profesional, aludiendo al
Cdigo
Deontolgico de la Abogaca, al Estatuto General de la Abogaca, al art. 437.2 de la
LOPJ, as
como a jurisprudencia del TS, afirmando que su incumplimiento supondra una
infraccin
disciplinaria, as como un ilcito penal.
No obstante lo anterior, el Tribunal rechaza el recurso formulado, dado que la Ley
4/1990, de 29
de junio, en su Disposicin Adicional Cuarta, apartado uno, precis las estadsticas que
deban
considerarse de cumplimiento obligatorio a los efectos previstos en la Ley 12/1989, de
9 de
mayo, de la Funcin Estadstica Pblica, artculo 7, refirindose de manera expresa en
su
apartado p) a las Encuestas de Servicios, cuyo objeto es obtener informacin sobre las
estructuras y medios econmicos de los servicios jurdicos con carcter general, entre
los cuales
debe incluirse la actividad profesional del recurrente.
A su vez, el artculo 11 de la Ley 12/89, de 9 de mayo, de la funcin Estadstica Pblica,
establece que cuando se exijan datos a los particulares se les informar sobre la
naturaleza,
caractersticas y finalidad de la estadstica, advirtindoseles adems, de si es o no
obligatoria la
razn
es
obvia:
entre
abogados
la
mayora
de
las
veces
se
negocian
extrajudicialmente
soluciones a conflictos en base a datos, cifras o acuerdos que judicialmente no se
plantean,
precisamente para tratar de solucionar la cuestin. Los profesionales del derecho
tenemos que
saber que esa informacin, esos datos, esas propuestas que se formulan, incluso
muchas veces
por escrito, no van a ser luego usadas en contra de los intereses del cliente si no se
llega al
acuerdo extrajudicial.
el
derecho
del
articulo
18.2
CE,
otros
valores
intereses
constitucionalmente
protegidos. (STC 160/1991, de 18 de julio.)
privacidad e intimidad.
La CE se limita a declarar en el art. 18.2 que el domicilio es inviolable, sin aclarar que
se entiende
por domicilio, por lo que debemos acudir a la Jurisprudencia y a la Doctrina y a las
definiciones
que nos den otras normas legales.
Nuestro ordenamiento jurdico carece de un nico concepto de domicilio. Tenemos un
domicilio
civil (art. 40 Cc), un domicilio fiscal (art. 45 LGT), uno administrativo (art. 45 Ley de
Bases de
Rgimen Local), un domicilio procesal (554.2 LECrim) y domicilio penal (art. 490 CP) y
cada uno
de ellos con un alcance y contenido distinto.
Qu ha de entenderse por domicilio de las personas jurdicas en relacin con el art.
18.2 CE?
La doctrina sostiene que ha de ser entendido estrictamente sin que el mismo pueda
hacerse
extensivo a todos y cada uno de los lugares en que exista un espacio o local donde la
persona
jurdica ejerza sus actividades
La STC 121/89 matiza la inviolabilidad de las personas jurdicas en el sentido de
distinguir lo que
son oficinas de lo que es verdadero domicilio, precisando que slo ste, en cuanto a
espacio
fsico, en que se desarrolla la libertad ms ntima, alejada de convencionalismos y usos
sociales y
lo que en l hay de emanacin de persona y esfera privada de ella.
II.2 Lugares asimilados al domicilio: Despacho profesional.
Como ha puesto de relieve la STS de 15 de febrero de 1997, la casustica en esta
materia es
innumerable, ya que la casacin ha obligado a la Corte Suprema a enfrentarse a los
conceptos
ms variopintos de domicilio. As, por reunir estas cualidades, tambin gozan de la
proteccin
tambin dispensada al domicilio los despachos profesionales.
descubrimiento o la
comprobacin de algn hecho o circunstancia importante de la causa. A pesar de que
Todos
estn obligados a exhibir los objetos y papeles que se sospeche puedan tener relacin
con la
causa.
Hay normas muy precisas para regular el Registro de los llamados Palacios de los
Cuerpos
colegisladores, los Templos, los Palacios Reales, los buques de la Armada, las
tabernas, casas
de comida y posadas, las habitaciones y oficinas de representantes de naciones
extranjeras, los
buques mercantes extranjeros, los Cnsules, los Notarios, los Registros de la Propiedad,
Civil y
Mercantil.
Sin embargo, los despachos profesionales de los abogados no se mencionan de manera
especfica.
velaba por los intereses del despacho del que formaba parte.
* CONCLUSIONES:
1.- El derecho espaol en su cdigo procesal penal no regula la forma de llevar a cabo
la entrada
y registro del despacho profesional de un abogado.
2.- Se regula de manera estatutaria en el art. 32.2 del EGAE.
3.- La Asamblea de Decanos de los Colegios de Abogados de Espaa propuso un texto
a fin de
regular la diligencia de entrada y registro en los bufetes pero no ha pasado a ley
procesal.
4.- El EGAE exige, a fin de salvaguardar el ncleo esencial de la actuacin de los
letrados, el
secreto profesional, que la diligencia de entrada y registro se ponga en conocimiento
del Decano
del Colegio de Abogados para que pueda estar presente o delegar en quien estime
procedente.
Sin embargo esta normativa no es vinculante para Jueces y Tribunales.
5.- En el derecho comparado s existe normas que regulan esta diligencia, como por
ejemplo en el
derecho francs.
6.- La garanta judicial aparece as como un mecanismo de orden preventivo, destinado
a
proteger el derecho, y no a reparar su violacin cuando se produzca.
profesional
viene
determinada
por
la
necesidad
de
evitar
las
consecuencias que
podran derivarse del ejercicio de determinadas profesiones tuteladas especialmente
por el
Estado, por personas que no renen la capacitacin exigida para ello; motivo por el
cual el
legislador ha entendido ajustado a Derecho incriminar expresamente el intrusismo
profesional.
de bienes
simultneamente.
En mi opinin y bajo mi criterio, el artculo 403 del Cdigo Penal salvaguarda el poder
de polica
del Estado referido, sin perjuicio de que existan otros intereses subyacentes que sean
dignos de
proteccin, y ello por cuanto entiendo que dichos intereses adicionales no llegan a
ostentar la
condicin de bien jurdico protegido del precepto por dos motivos:
- Porque se tratan de meros intereses cuya importancia no alcanza la gravedad mnima
para movilizar a la maquinaria penal.
- Subsidiariamente, porque en el hipottico caso de que la alcanzara, ya existen otros
tipos penales a los que pueden reconducirse entre otros, a las falsedades
documentales-.
III.- EL INTRUSISMO EN LA PROFESIN DE LA ABOGACA.
III.1.- Delimitacin de la figura profesional del abogado.
III.2 - El intrusismo en la normativa de la Abogaca Espaola
III.1.- Delimitacin de la figura profesional del abogado.
El artculo 36 de la Carta Magna expresamente dispone que La ley regular las
peculiaridades
propias del rgimen jurdico de los colegios Profesionales y el ejercicio de las
profesiones
Este delito en casi todas las ocasiones va unido al delito de intrusismo dado que el
ejercicio de la
profesin careciendo de ttulo va seguido de la exigencia de una contraprestacin por
los
servicios prestados que, al tener su origen en una relacin engaosa, podra
reconducirse a los
esquemas del delito de estafa.
Por este motivo, es necesario fijar nuestra atencin en el bien jurdico protegido por
cada uno de
los delitos: el objeto de tutela del delito de intrusismo es garantizar el cumplimiento de
los
requisitos exigidos estatalmente para ejercer una profesin titulada; el del delito de
estafa, evitar
la produccin de un perjuicio patrimonial en la persona que accede a dichos servicios.
Consecuentemente, siendo los bienes jurdicos protegidos distintos, concurrir la
condena de
ambas por el concurso ideal- de delitos.
b)Delito de falsedad documental.
En relacin a este delito, el bien jurdico protegido es la fe pblica de los documentos
que se ven
falseados. Por tanto, no siendo consustancial la falsificacin de documentos, cuando
sta se
produzca deber apreciarse el concurso de delitos.
IV.-2 Jurisprudencia.
La jurisprudencia en relacin al intrusismo en la profesin de la abogaca es exhaustiva,
si bien en
la presente ponencia, en aras de brevedad, simplemente recojo tres a modo ilustrativo.
- Sentencia de TS, Sala 2, de 22.1.2002. Ponente D. Andres Martinez Arrieta. Supuesto
de
Hecho: Los acusados constituyeron una sociedad aparentando que podan prestar unos
servicios
para los que no estaban capacitados y exigieron a los clientes unos depsitos
dinerarios que se
quedaron para s.
Los condenados constituyeron una sociedad limitada que comunicaron en medios de
comunicacin social como "asesora jurdica y equipo jurdico" y ofertaron como
actividades de la
El condenado careca del ttulo acadmico oficial para el ejercicio de dicha profesin, ni
tena
estudios en Derecho, simplemente haba cursado el bachillerato superior y estudios de
magisterio.
Por dichos hechos fue condenado en concepto de autor por un delito de intrusismo,
previsto y
penado en el art. 403 de C. Penal, y por un delito de estafa, previsto y penado en los
arts. 248 y
249 del mismo texto legal, sin a la pena, por el primer delito, de multa de nueve meses
a razn
de mil pesetas cada cuota diaria, y por el segundo delito a la pena de prisin de dos
aos,
teniendo que indemnizar al cliente con las cantidades que le haban sido abonadas.
4.- Por encima de cualquier bien jurdico protegido por el intrusismo profesional en la
abogaca,
debe prevalecer el servicio a los ciudadanos que, tradicionalmente, han confiado sus
intereses
particulares a los profesionales de la abogaca.
5.- El Consejo General de la Abogaca y los Colegios de Abogados, con carcter general,
y los
propios abogados en particular, tienen el derecho y la obligacin de perseguir y
denunciar
cualquier tipo de intrusismo profesional, en aras a dignificar la profesin de la abogaca
y
salvaguardar su inters moral y de prestigio, as como su inters econmico y gremial.
Intereses
que coinciden plenamente con el inters de la sociedad de que aquellas profesiones de
especial
trascendencia como es la abogaca-, slo se ejerzan por aquellos que estn en
posesin del
ttulo que garantiza la formacin que se considera indispensable.
6.- Cuando la conducta realizada por el intruso no rene los elementos del tipo previsto
y penado
por el artculo 403 del Cdigo Penal, la conducta se encuentra tipificada y sancionada
por
nuestro Estatuto de la Abogaca, capacidad disciplinaria que tan slo se extiende a los
profesionales colegiados.
7.- El delito de intrusismo profesional normalmente aparece asociado a otro tipo de
delitos,
siendo los ms comunes en la prctica: el delito de estafa y el delito de falsedad
documental.
del
secreto
pudiera
causar
"perjuicios
irreparables
flagrantes
razn
es
obvia:
entre
abogados
la
mayora
de
las
veces
se
negocian
extrajudicialmente
soluciones a conflictos en base a datos, cifras o acuerdos que judicialmente no se
plantean,
precisamente para tratar de solucionar la cuestin. Los profesionales del derecho
tenemos que
saber que esa informacin, esos datos, esas propuestas que se formulan, incluso
muchas veces
por escrito, no van a ser luego usadas en contra de los intereses del cliente si no se
llega al
acuerdo extrajudicial.
impuesta por el Colegio de procedencia que en ningn caso admite la reforma a peor.
Es decir, si
una accin consistente en presentar en juicio correspondencia mantenida con el
letrado de la
parte contraria viene sancionada por el Colegio de referencia como apercibimiento por
escrito, el
CGAE o el Consejo Autonmico no puede imponer suspensin del ejercicio profesional,
ya que se
encuentra limitado en la gravedad de la sancin por la calificacin de dicha accin
formulada por
el Colegio de procedencia.
Por ello, desde el CGAE debera establecerse un criterio homogneo de referencia para
la
calificacin de las infracciones de vulneracin del deber de secreto profesional,
evitando as que
en un Colegio se sancione mucho ms benignamente que en otro, y viceversa,
evitando as
situaciones injustas.
14. Deben efectuarse por los Colegios de Abogados cursos obligatorios relativos a los
principios
ticos y deontolgico del abogado, destinados a fomentar el conocimiento de dichos
principios.
El desconocimiento actual de las normas deontolgicas del abogado es la causa
mayoritaria de su
incumplimiento, incluido el secreto profesional. La mayora de los abogados ignoran
que las
conversaciones y documentacin mantenida con la parte contraria es secreta, y por
supuesto las
conversaciones con el cliente adversario. As mismo, ltimamente ha habido un
incremento de
denuncias por grabacin de las conversaciones mantenidas entre abogados sin el
conocimiento ni
consentimiento de una de las partes, con la intencin expresa de emplearlas en juicio.
Dicho
desconocimiento debe ser erradicado con cursos obligatorios al respecto.
15. La ejecucin de la sancin debe llevarse a cabo evitando en la medida de lo posible
que las