ANALISIS JURISPRUDENCIAL

PRIMERA PARTE:

Descriptiva

Corporacin:
Tribunal Superior de Bogot Sala Laboral
Fecha:
05 de Junio de 2,009.
Accin:
Apelacin del fallo proferida en primera instancia por el
Juzgado 17 Laboral del Circuito de Bogot D.C.
Magistrado Ponente:
Doctor Eduardo Carvajalino Contreras.
SEGUNDA PARTE: Hechos Relevantes
1.- Para el ao 1,993, la Industria Nacional de Gaseosas s.a., tena dentro de su personal
de planta, un grupo de trabajadores que atendan una de las actividades esenciales del
objeto social de la empresa, como lo era la venta, montacargas, seleccin de envases,
inventario, liquidacin y distribucin de sus productos.
2.- En el mes de Enero de 1,996 y hasta el mes de Mayo de 1,997, la empresa Industria
Nacional de Gaseosas s.a., despide a los 30 fundadores del sindicato Sintraindega, y a
126 trabajadores que se haban adherido al sindicato, terminando las relaciones laborales
con el resto del personal de planta no sindicalizado dedicado a la preventa y
mantenimiento, como tambin montacargas y seleccionadores de envases.
3.- A raz de estos despidos, se inicia la contratacin de estos trabajadores y en los
diferentes cargos a travs de empresas temporales con trabajadores por contrato por obra
o labor.
4.- El demandante, seor Enemis Arias Martnez se vincul con la demandada y junto con
otros 200 trabajadores, mediante las diferentes empresas temporales, con las cuales
Industria Nacional de Gaseosas s.a., suscriba contratos para tener trabajadores en
misin.
5.- Bajo estas condiciones les fue revocado el contrato con varias temporales, sin que
mediara solucin de continuidad, entre cada uno de los contratos.
6.- Desde el da 15 de febrero de 2,003 y hasta el da 30 de febrero de 2,007, el
demandante prestaba sus servicios a la demandada, Industria Nacional de Gaseosas s.a.
a travs de diferentes temporales y finalmente con la empresa temporal Ayuda Integral
s.a., bajo el cargo de montacarguista, con una asignacin salarial de $929,000,oo, el cual
fue terminado el da 20 de febrero de 2,007.
7.- La manera en que se ejecuta la labor de montacarguista para la Industria Nacional de
Gaseosas s.a., convierte a la empresa Ayuda Integral s.a. en un simple intermediario,
dado que implica para el trabajador efectuar las laborales de cargue y descargue de los
camiones de la demandada indega en las instalaciones de esta empresa.
8.- El da 20 de febrero de 2,007, el demandante y 24 compaeros ms, deciden crear el
sindicato nacional de trabajadores de la empresa Industria Nacional de Gaseosas s.a.,
Sintracocacola, razn por la cual se procedi hacer las comunicaciones a la empresa
Ayuda Integral s.a. y S.O.S.
9.- El da 21 de febrero de 2,007 la empresa Ayuda Integral s.a. despide de manera
unilateral y sin previa autorizacin judicial a sus 24 compaeros, es decir, a todos los
fundadores del sindicato.
10.- El demandante alega su condicin de amparo por la garanta de fuero sindical, en su
calidad de miembro fundador de la organizacin sindical, sindicato nacional de
trabajadores de la Industria Nacional de Gaseosas s.a. Sintracocola, por su despido
injustificado y sin el permiso ante el ministerio.

TERCERA PARTE: Argumentos

Argumento del demandante:
1.- De acuerdo a lo invocado por l demandante, considera vulnerado los siguientes
derechos:
a.- Derecho a la asociacin.
b.- Derecho al trabajo.
c.- Derecho al debido proceso.
Los anteriores derechos considera l demandante fueron desconocidos no solo por la
parte demandada, Industria Nacional de Gaseosas s.a. y Ayuda Integral s.a., sino como
as lo corrobora la sentencia proferida de primera instancia por parte del Juzgado 17
Laboral de Bogot, al negar las pretensiones del demandante, al omitir y desconocer la
calidad constitucional con que actuaba el demandante, por el hecho de que el ministerio
de la proteccin social neg la inscripcin en el registro sindical a Sintracocacola,
motivando que el sindicato no naciera a la vida y por ende el demandante no tuviera la
calidad de aforado sindical.
En cuanto a su reintegro, se desconoci el carcter de su vnculo laboral, al ser despido 4
aos despus de ejercer su prestacin laboral de forma ininterrumpida y permanente a
favor de la usuaria, Industria Nacional de Gaseosas s.a., por medio de la intermediaria y/o
empresa temporal, Ayuda Integral s.a.
Argumento del interviniente:
Sala laboral del Tribunal Superior de Bogot:
Previo a resolver, primero establecer el vinculo laboral del demandante, para ello toma el
tipo de contrato, el cual, como se indica en la demanda es mediante contrato de obra o
labor suscrito con la empresa temporal Ayuda Integral s.a., y cuyas funciones laborales
fueron de manera permanente en la Industria Nacional de Gaseosas s.a., considerndose
que la relacin laboral es con la empresa beneficiara y no con la temporal.
Del acervo documental, se desprende un vinculo laboral entre el demandante y la
empresa Ayuda Integral s.a., por labor u obra, de acuerdo a la necesidad del usuario del
servicio, la usuaria es la Industria Nacional de Gaseosas s.a. donde desarrolla funciones
de armador pasando despus a montacarguista.
De lo anterior, se examin al tenor de lo dispuesto en el artculo 77 de la ley 50 de 1,990,
la posibilidad de que una empresa usuaria, como es el caso de Industria Nacional de
Gaseosas s.a. pueda contratar los servicios personales a travs de empresas temporales;
conforme a lo reglado all, as como los eventos legalmente previstos para que una
usuaria como Industria Nacional de Gaseosas s.a. pudiere contratar al demandante para
realizar laborales como armador y luego como montacarguista, entendindose estas
funciones conforme al objeto social de la empresa, predicando una permanencia y no un
trabajo accidental, transitorio u ocasional segn lo descrito en el artculo 6 del cdigo
sustantivo del trabajo.

Ahora, estableciendo que no es temporal, accidental, transitorio u ocasional, se percata

una permanencia, y ms an cuando fue despedido cuatro aos despus, contradiciendo
la norma en su numeral 3 del artculo 77 de la ley 50 de 1,990, contemplando como
termino mximo de contratacin a trabajadores temporales, el de 6 meses y 6 meses ms
prorrogables, tiempo que no poda ser superado por el actor, adicionalmente durante las
laborales prestadas como montacarguista a la Industria Nacional de Gaseosas s.a., no se
observa relacin de incremento de produccin, de ventas o reemplazo temporal,
evidencindose un clara prestacin permanente de sus laborales a favor de la
demandada.
Por lo anterior, es claro que al sobrepasar el termino legal para prestar los servicios en
esta forma, el empleador es la usuaria y no la empresa temporal, como as lo ha
manifestado en su ponencia l Doctor Camilo Tarquino Gallego, en su sentencia de
casacin del da 8 de Febrero de 2,007, permitiendo establecer que la usuaria es el
empleador del demandante y no la empresa temporal, predicando que all estuvo
laborando por termino de 4 aos, bajo el cargo de montacarguista, y que ha sobrepasado
lo indicado en el artculo 77, numeral 3 de la ley 50 de 1,990.
En cuanto al fuero sindical, se predica del artculo 406 del C.S.T., en cuanto a que el
demandante junto con otros compaeros conforman el da 20 de febrero de 2,007, el
sindicato de primer grado, sintracocacola, cuya constitucin fue comunicada al director de
operaciones y al gerente regional de recursos humanos, el mismo da 20 de Febrero de
2,007, dejando constancia con 2 testigos ante la renuencia a recibir el documento de
fundacin y estatutos con el contentivo del nombre de los miembros y junta directiva,
evidenciando que desde el da 20 de Febrero de 2,007, se cre la organizacin sindical y
la cual as es tenida en cuenta, pues segn las consideraciones al respecto por parte de
la Honorable Corte Constitucional, por el hecho de la negativa del registro sindical, como
se present en este caso, no le resta personera jurdica a la organizacin para su
acontecer, es as como lo ha manifestado la Honorable Corte Constitucional en mltiples
fallos de tutela, al manifestar que opera la personera automtica de constitucin de un
sindicato, la cual esta reglada por la constitucin poltica de Colombia, y procede una vez
se haya notificado al empleador, siendo suficiente para predicar el fuero sindical, al ser el
demandante uno de los fundadores de esta asociacin.
CUARTA PARTE: Problema Jurdico.
Un trabajador contratado por una empresa temporal para prestar sus servicios de forma
personal y permanente a una empresa usuaria, se puede convertir en trabajador directo
de esta ltima?
Puede un trabajador vinculado a una empresa temporal, prestar sus servicios
indefinidamente a una usuaria?
El fuero sindical de un fundador de un sindicato, es ilegitimo por la falta de su registro ante
el ministerio de la proteccin social?

QUINTA PARTE: Razones de la Sala laboral del Tribunal Superior de Bogot.

Razones de fondo
1.- La vinculacin laboral de un trabajador y una empresa temporal para servir o prestar
sus servicios a una empresa usuaria, al tenor de lo dispuesto en su numeral 3 del artculo
77 de la ley 50 de 1,990, atendiendo los efectos o circunstancias que se desencadenan al
omitir o violar la presente norma, con relacin al carcter y calidad que adquiere un
trabajador, que lleva ms de un ao a la orden de la usuaria, y cuyo labor es permanente
y necesaria dentro de esta empresa, predicndose como un trabajador directo a cargo de
la empresa usuaria y no de la temporal.
Razones de forma
1.- El derecho a la asociacin, provedo de proteccin fundamental al tenor de lo
dispuesto en la constitucin poltica de Colombia y a travs de los mltiples fallos de la
Honorable Corte Constitucional, al invocar su ejercicio y nacimiento de una asociacin, a
travs de la personera automtica, la cual se adquiere a partir de la constitucin,
conformacin y la notificacin al empleador, y que no puede verse desprotegida ni
provista por quedar supeditada al registro ante el ministerio de la proteccin social.
SEXTA PARTE: Fallo.
1.- Revocar la sentencia del dos (02) de marzo de 2,009, proferida por el Juzgado 17
Laboral de Circuito de Bogot D.C., en este proceso especial de Fuero Sindical accin
de reintegro promovido por ENEMIS ARIAS MARTINEZ contra INDUSTRIA NACIONAL
DE GASEOSAS S.A. Y AYUDA INTEGRAL S.A., para en su lugar, condenar a la
demandada INDUSTRIA NACIONAL DE GASEOSAS S.A. a reintegrar al demandante en
el cargo de montacarguista, u otro de igual o superior jerarqua, sin que haya solucin de
continuidad, y a pagarle los salarios dejados de percibir, a titulo de indemnizacin, desde
el momento del despido, 20 de febrero de 2,007, hasta la fecha en que se haga efectivo el
reintegro en el cargo, a razn de $22,316 diarios, de conformidad con lo expuesto en la
parte motiva de la presente providencia.
2.- COSTAS, se revocan las de primera instancia, para que en su lugar estn a cargo de
la demandada y sin costas en esta instancia por el resultado del a la azada.
SEPTIMA PARTE: Aporte.
Hay que observar que las empresas temporales que afianza su objetivo de intermediacin
para sufragar trabajadores a otras empresas denominadas usuarias, al tenor de lo
dispuesto en la normatividad, ms exactamente en la Ley 50 de 1,990, la misma regula la
prctica de este tipo de empresas intermedias con objetivos tan claros pero al mismo
tiempo limitados, si bien el servicio se puede prestar, tambin es cierto que este es
predicable para laborales transitorias, ocasionales o accidentales, entindase por lo
anterior, como en los siguientes casos, vacaciones de un trabajador de una empresa,
aumento en la produccin de una empresa, aumento en las venta de una empresa, y en
fin todo lo concerniente y atinente a laborales cortas desde el punto de vista del trmino o
tiempo de labor, pero hasta donde es consecuente que un trabajador proporcionado por
una empresa temporal, pueda permanecer all indefinidamente bajo esta misma categora
hasta cuando decida su futuro o continuidad la usuaria?, en la prctica es comn que
ciertas empresas usuarias, con el nimo de no contratar directamente y evitar el pago de
las prestaciones y dems derechos laborales que tendra un trabajador, trasladan esta

obligacin a las temporales, ahorrando estos rublos para ellas, y concediendo toda la
responsabilidad a la empresa temporal, pero que a pesar de un inters econmico, pasan
por encima al punto de omitir flagrantemente lo descrito en el artculo 77 de la ley 50 de
1,990, y en vez de ahorrar, terminan no solo con la aceptacin de un trabajador convertido
de temporal a directo, sino con el pago de todas las obligaciones y derechos de ley, que si
se nivela esta balanza de la proporcin de la justicia, redunda la lgica fe, pues no es
justo que los derechos de un trabajador se vayan a ver desmejorados por un tercero que
busca solo utilizar su mano de obra como nico beneficio, a un costo irrisorio a una
temporal, engendrando el mal habito de la evasin laboral y humana, pues un trabajador
tiene familia como la tiene un empleador, y as como ese empleador vela por su familia,
tambin lo hace el trabajador, luego no debera haber justicia para este ltimo?, vemos
que s la hay, y es como lo acontecido en este caso, la omisin comprobada e ignorante
de un empleador, evoc los derechos que tena este trabajador y que servir de pilar para
otros tantos en casos similares, claro est, que ahora las usuarias estarn ms alertas,
para evitar como lo enuncia el artculo 77 de la norma en comento, sobrepasar el termino
de 6 meses iniciales y de 6 ms prorrogables, para que no se produzca el vinculo directo
con este trabajador y termine ella siendo su empleador y no la temporal.
De lo anterior, es claro que al omitir la norma, las empresas usuarias terminan siendo las
empleadoras de estos trabajadores que han laborando bajo un cargo y una permanencia
tal que impedira apreciar caso diferente a una vinculacin directa como acaeci en el
presente caso, evidenciando con el acervo probatorio que el mismo otorga la razn al
trabajador y no a las empresas demandadas.
Otro punto de vista es el fuero sindical, la jurisprudencia como fuente del derecho es ley
junto con sus conceptos y apreciaciones, luego se debe abordar de una manera lgica,
coherente y actual, no solo por tratar el caso o norma en entredicho, sino la profundidad
con que se aborda la norma y la pone a tono con la actualidad legal, injiriendo un camino
en la esfera interpretativa de las leyes, al punto de interactuar en otros asuntos a travs
de la analoga a casos similares, pero retomando nuestro caso, en qu momento nace y
se constituye el pleno derecho constitucional de asociacin a un trabajador, cuando
muchas veces la exegtica coarta el derecho, al imprimir que hasta tanto no quede
registrada ante el ministerio de la proteccin social, este no tiene y no ha nacido con
derechos?. Gracias a la evolucin de la norma y ms aun de sus criterios auxiliares
actuales y de aplicacin e interpretacin de la norma, y que el derecho supremo, como fue
el caso de la asociacin, es un derecho fundamental y que el mismo ha sido pronunciado
y exaltado en sus mltiples conceptos la Honorable Corte, al envestirlo de una garanta
tal, que por el simple hecho de su creacin y notificacin a su empleador es ms que
suficiente para que haya nacido y produzca los derechos y deberes que ha ello se hace
acreedor sus afiliados.
Es un avance corto pero seguro, de que a pesar de que la exegtica con que opera el
derecho, y que de l si se acuerda el empleador en el derecho que as le favorezca,
muchas veces la que gobierna es la jurisprudencia, como fuente y justiciero actual de los
conflictos laborales que frecuentemente se suscita contra el trabajador convirtindose en
el medio ms idneo a la vanguardia de su proteccin.