El Sistema Venezolano De Derecho Internacional Privado

INTRODUCCION

La nueva Ley de DIP tiene su origen remoto en el Proyecto de Ley de

Normas de Derecho Internacional Privado elaborado por los Profesores Roberto
Goldschmidt, Joaqun Snchez-Covisa y Gonzalo Parra-Aranguren a solicitud del
Ministerio de Justicia venezolano entre los aos 1958 y 1963, posteriormente
reformado en 1965.3 Durante los prximos 30 aos, el entonces proyecto fue
objeto de comentarios favorables en el extranjero4 y en Venezuela,5 aun
cuando en esta ltima nunca fue objeto de una verdadera e ntegra discusin
pblica. Tampoco se supo nunca si el proyecto fue presentado al Congreso
Nacional para su discusin. Sin embargo, el proyecto se mantuvo vivo en el
pensamiento cientfico y en la enseanza universitaria.

Las soluciones del proyecto fueron a menudo consideradas como principios

generalmente aceptados de Derecho Internacional Privado y, como tales,
aplicados a tenor del artculo 8 del Cdigo de Procedimiento Civil, en la
solucin de los problemas con elementos de extranjera. El proyecto fue
resucitado en julio de 1995, con ocasin de la celebracin de la Primera
Reunin Nacional de Profesores de Derecho Internacional Privado. All se acord
por unanimidad dirigir una comunicacin al Ministro de Justicia apoyando la
presentacin del proyecto original al Congreso Nacional para su consideracin
y aprobacin. Recibi tambin el impulso del Ministro de
Justicia. Sin embargo, en vista de los desarrollos de Derecho Internacional
Privado en el continente americano desde 1975, a raz de los trabajos de las
Conferencias Interamericanas Especializadas de Derecho Internacional Privado,
se hizo necesario revisar las disposiciones del proyecto. En abril de 1996 se
celebr la Segunda Reunin Nacional de Profesores de Derecho Internacional
Privado.

Para la revisin del proyecto original, que se convirti en el proyecto de

1996, fueron determinantes las soluciones contenidas en las Convenciones
Interamericanas ratificadas por

7. EL SISTEMA VENEZOLANO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

Fuentes internacionales
La codificacin internacional e interna en el mbito del Derecho Internacional
Privado, demuestra que el proceso de revisin en los ltimos aos es
irreversible y que, tanto en las fuentes internacionales como internas,
encontramos diversos ejemplos de esta nueva concepcin de nuestra
disciplina.
Venezuela no est ajena a estos procesos y en la actualidad se encuentra ms
involucrada en ellos que en cualquier otra poca. Desde los comienzos del siglo
XIX, nuestro pas comenz a demostrar un inters especial por el Derecho
Internacional Privado. Esto se refleja en la participacin en el Congreso de
Panam, convocado por el Libertador en 1824, en el Congreso de Lima (1877)
cuyo resultado fue el primer Tratado de Derecho Internacional Privado y la
Convocatoria del Congreso Boliviano que se celebr en Caracas en 1911 y en el
cual se incluy el tema referente a la Ejecucin de Actos Extranjeros, que
culmin con la aprobacin del primer tratado, ratificado por Venezuela, en
materia del Derecho Procesal Internacional.
El Acuerdo Boliviano sobre Ejecucin de Actos Extranjeros, cuenta con amplia
jurisprudencia, sin embargo, en algunos casos, la Corte Federal y de Casacin
y, posteriormente, la Corte Suprema de Justicia, aplic directamente las
disposiciones respectivas del Cdigo de Procedimiento Civil, sin tomar en
cuenta el contenido del Acuerdo. Tambin es muy significativa la participacin
de Venezuela en las discusiones del Tratado de Derecho Internacional Privado,
aprobado con el nombre de su principal proyectista, Antonio Snchez de
Bustamante y Sirven, por la VI Conferencia Internacional Panamericana,
celebrada en La Habana, Cuba, en 1928. Venezuela ratific el Cdigo
Bustamante en 1932 con 44 reservas especiales. Estas reservas ataen, en su
mayora, al mbito de Derecho Civil Internacional.
El Cdigo Bustamante ocupa un lugar especial en el desarrollo del Derecho
Internacional Privado en Venezuela. Su aplicacin por los tribunales a los
supuestos conectados con los diversos ordenamientos jurdicos ha sido
frecuente, tanto en forma directa (cuando se trata de los Estados parte) como
por analoga, o como principios de Derecho Internacional generalmente
aceptados (Estados no parte). Es curioso constatar la poca diferencia que se
nota en la aplicacin por la Corte Suprema de Justicia, de estas dos fuentes
supletorias.
A partir del ao 1975 comienza la nueva fase de la codificacin interamericana.
En este proceso Venezuela es uno de los pases ms activos.

Desde la sugerencia de los temas, pasando por la elaboracin y discusin de

los proyectos de las convenciones, finalizando con la aprobacin y ratificacin
de las mismas, Venezuela juega un rol protagnico. A partir del ao 1984,
nuestro pas ha ratificado doce convenciones interamericanas y dos protocolos
adicionales. A estos deben agregarse cinco convenciones de La Haya y dos de
las Naciones Unidas.
Las convenciones interamericanas, las de La Haya y las aprobadas por la
Asamblea General de las Naciones Unidas, ratificadas por Venezuela no
constituyen letra muerta. Aunque con ciertas restricciones, los tribunales
venezolanos las han aplicado y siguen aplicndolas en la actualidad.
La mayor parte de las convenciones se refiere a la cooperacin judicial
internacional, poderes para ser utilizados en el extranjero, tramitacin de
exhortos, evacuacin de pruebas en el extranjero, prueba e informacin acerca
del derecho extranjero, as como la eficacia de la sentencia extranjera. Tambin
encontramos en la jurisprudencia la aplicacin de convenciones sobre arbitraje
comercial internacional, derecho aplicable a los contratos internacionales,
adopcin internacional, restitucin internacional de menores y otras. Lo ms
importante es que se ha creado plena consciencia de la prelacin de fuentes y
de la necesidad de aplicar, en los casos con elementos forneos, en primer
lugar, los convenios internacionales.

Fuentes internas
El sistema interno venezolano de conflicto de leyes, como la mayora de los
ordenamientos jurdicos latinoamericanos, nace primordialmente bajo la
influencia de dos factores que lo acompaan a lo largo de su evolucin: la
recepcin del Cdigo Napolen con su estructura estatutaria y, posteriormente,
de la escuela italiana de Mancini; y el apego al territorialismo del Cdigo de
Andrs Bello. Efectivamente, las disposiciones internas de esta materia
aparecen en el primer Cdigo Civil venezolano, en 1862, y guardan
extraordinaria similitud con el artculo 3 del Cdigo Napolen.
Bajo esta influencia, el primer Cdigo Civil de Venezuela, incorpora los tres
estatutos en los artculos, 8 (actualmente 9 ESTATUTO PERSONAL), 9
(actualmente 10 ESTATUTO REAL) y
11 (actualmente 11 tambin).
El artculo 8 del Cdigo Civil de 1862 regula, mediante una norma unilateral, el
estado y capacidad de los venezolanos que se someten a la ley venezolana. No
se seala expresamente cul es la ley competente para regir el estado y la
capacidad de los extranjeros. Sanojo, al comentar los Cdigos de 1867 y 1873,

vio en el silencio del legislador una laguna de la ley y procedi a llenarla

declarando aplicable al estado y capacidad de los extranjeros su respectiva ley
nacional. Slo en 1880 el codificador incluye la disposicin contenida en el
actual artculo 26 del Cdigo Civil (con poca modificacin desde su redaccin
originaria) que permite aplicar al estado y capacidad de los extranjeros su ley
nacional.
En cuanto al estatuto real, los Cdigos Civiles de 1862 y 1867 someten los
bienes inmuebles situados en Venezuela, a la ley venezolana y los bienes
muebles a la ley del domicilio de su propietario. Los Cdigos de 1873 y 1880
slo se refieren a los bienes inmuebles y los regulan por la ley del lugar de su
ubicacin. Sobre los bienes muebles existe un silencio total. Las causas de este
silencio han sido motivo de distintas interpretaciones, la ms veraz,
probablemente, es la que lo atribuye a cierta reserva de someter tambin los
bienes muebles a la lex sitae, de acuerdo con la doctrina europea imperante.
En los Cdigos sucesivos (1896, 1904, 1916, 1922, 1942 y 1982) ambas
categoras de bienes se rigen por la ley del lugar de su ubicacin.
En relacin con el estatuto mixto, el Cdigo de 1862 menciona la exigencia de
documento pblico para ciertos actos y somete su forma a la ley del lugar de
su otorgamiento. El Cdigo de 1867 regula la forma y solemnidades de los
contratos, testamentos y todo instrumento pblico por la ley del lugar de su
otorgamiento. Los Cdigos de 1873 y 1880 repiten la solucin referente a la
forma de los actos y consagran la aplicacin de la ley venezolana a los actos
celebrados por los venezolanos en el extranjero ante autoridad venezolana
competente. En los Cdigos de 1896 y 1904 se extiende este derecho a los
extranjeros domiciliados en Venezuela y en los sucesivos (1916, 1922, 1942 y
1982) no se hace distincin alguna entre venezolanos y extranjeros.
Junto con el sistema estatutario, basado en el factor de conexin
nacionalidad, aparece en el primer Cdigo Civil venezolano una norma
absolutamente territorialista (art. 7, actualmente art. 8), transcripcin exacta
del artculo 14 del Cdigo Civil chileno de 1855, redactado en su mayor parte
por Andrs Bello. Esta norma impone la aplicacin a todos los habitantes de la
Repblica de las leyes venezolanas. La influencia de Bello est reforzada por el
contenido del ordinal tercero del artculo 3 del Cdigo Napolen, pero no acoge
la calificacin que hace este ltimo al referirse a las leyes de polica y
seguridad. La disposicin encuentra su antecedente legislativo venezolano en
el artculo 218 de la Constitucin de 1830, segn el cual los extranjeros en
Venezuela estaban sometidos a las mismas leyes que los ciudadanos
venezolanos.
La doctrina se ha preocupado por encontrar una interpretacin congruente al
artculo 8 del Cdigo Civil. As, Lorenzo Herrera Mendoza consider aplicables
los trminos del artculo 3 del Cdigo Napolen a las normas de orden pblico.

Esta interpretacin no fue totalmente convincente, por cuanto, la calificacin

de una norma como de orden pblico corresponde al legislador y no al
intrprete. Buscando otras vas, notables internacionalistas venezolanos
(Joaqun Snchez-Covisa y Gonzalo Parra-Aranguren) interpretaron la norma
que obliga a aplicar el derecho venezolano a todos los habitantes del territorio
de la Repblica, como una afirmacin general de la unidad del ordenamiento
jurdico que incluye tambin al Derecho Internacional Privado, de prioritaria
aplicacin en los casos con elementos extraos.
Si estas normas ordenan la aplicacin del derecho extranjero, el juez deber
obedecer su mandato. Esta interpretacin ha permitido, no sin obstculos, el
desarrollo ms congruente del Derecho Conflictual. La dificultad principal la
constitua la existencia misma del hibridismo antagnico del sistema
venezolano, como llam Lorenzo Herrera Mendoza al divorcio entre la
personalidad y territorialismo.
Apoyados en el contenido territorial del artculo 8 del Cdigo Civil, los
tribunales venezolanos se preocupaban poco por sus normas de conflicto que
conducan a la aplicacin del derecho extranjero. Era ms fcil aplicar el
derecho propio y no preocuparse por las engorrosas investigaciones acerca de
diversos aspectos de fuentes forneas. Sin embargo, y a pesar de las
dificultades, la idea de poder contar con un instrumento legislativo que
resuelva estos problemas nunca ha abandonado el foro venezolano

5.1- EL SISTEMA ANGLO-AMERICANO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

JOSEPH STORY, desciende al establecimiento de las soluciones particulares a

los conflictos de leyes, guiado por dos ideas centrales: a) la clasificacin de los
casos a resolver en funcin del tipo de institucin jurdica existente en cada
ordenamiento (capacidad personal, matrimonio, contrato, testamento, etc) ; b)
la utilizacin de un mtodo emprico o casustico que consista en la
recopilacin de gran nmero de sentencias americanas e inglesas para extraer
de ellas, mediante un anlisis exhaustivo de cada una, las conclusiones que
consideraba importantes y tiles para resolver los casos particulares. De esta
manera ratific varios criterios coincidentes con el contenido de determinadas
sentencias, critic el fundamento de otros y estableci su propio criterio
respecto de determinadas hiptesis.

A. La capacidad personal se rige por la ley del domicilio. Se excepta la

capacidad para contraer matrimonio, que est regida por la ley del lugar de
celebracin. MIAJA observa que la adopcin del principio domiciliario era el que
ms se ajustaba al tipo de conflictos por resolver, suscitado por la concurrencia
de legislaciones de los distintos Estados americanos en una poca en que ya
estaban unidos por vnculos federales. Hay que tener en cuenta que segn la
concepcin inglesa recibida en los Estados Unidos, el domicilio es el centro de
todas las relaciones de Derecho Civil y constituye en vnculo ms preciso y
estable que en los pases continentales europeos.
B. En materia de bienes debe distinguirse el bien uti singuli (considerado
individualmente) y el bien uti universiti (considerado como parte de una
comunidad). Si se trata de bienes uti singuli, los muebles se rigen por la ley
del domicilio del propietario y los inmuebles por la ley de su situacin (lex rei
sitae). En lo que respecta a las universidades, cabe distinguir entre sucesiones
mobiliarias regidas por la ley del ltimo domicilio del causante y sucesiones
inmobiliarias, sometidas a la ley de la situacin de los bienes que la
constituyen.

La influencia del pensamiento de Story se hizo sentir, adems de Inglaterra y

los Estados Unidos, en pases alejados de las concepciones jurdicas
anglosajonas. Las obras de BURGE, PHILIMORE, WESTLAKE y FOELIX se inspiran
en las ideas del maestro norteamericano. La jurisprudencia anglo-americana
acoge tambin los criterios de Story y en ellos se basan las decisiones
judiciales. El profesor JITTA destaca a este respecto el riguroso comportamiento
de la jurisprudencia en cuanto a la adopcin de la LEX SITUS, no solamente en
lo que se refiere a la propiedad de los inmuebles, a las servidumbres, hipotecas
y otros derechos reales, sino tambin a la sucesin y al rgimen matrimonial, a
los poderes de los tutores y a los de otros administradores de los bienes del
menor o del quebrado. En todas las cuestiones relativas a un patrimonio, la
jurisprudencia anglo-americana divide ese patrimonio segn la clase de los
bienes, y si se trata de inmuebles, sobre todo, de inmuebles sitos en Inglaterra
o en los Estados Unidos, hay una regla de hierro que niega a las leyes
extranjeras todo efecto en cuanto al suelo nacional.

Resistencias y aportes a la unificacin del Derecho. La codificacin. El Derecho

Angloamericano, Amrica Latina, Europa.

Es ya un lugar comn de la doctrina el de sealar, a muchos efectos, las

consecuencias del movimiento codificador de los Siglos XVIII y XIX que termin

con la unidad jurdica del intercambio internacional parcelando el Derecho en

distintos cdigos.[4][5] Ese fraccionamiento- que sirvi a los propsitos
polticos de los nacientes Estados nacionales se presenta hoy, luego de ms
de dos siglos, bajo una perspectiva diferente. La tcnica clsica de la norma de
conflicto nos enfrenta a menudo con la aplicacin del derecho extranjero
caracterizado por su amplia diversidad y dificultades de conocimiento e
interpretacin y an en la zona ms integrada del mundo, como es la UE, las
diferencias legislativas contractuales entre sus miembros an provoca
importantes dificultades a su mercado interior.

Se percibi ya desde hace por lo menos un siglo y medio, por los ms

visionarios, (como lo fue en ese aspecto el Profesor Quintn Alfonsn[6]) la
necesidad de utilizar los mecanismos de aproximacin, armonizacin y
unificacin de legislaciones para poder alcanzar objetivos importantes, muchos
de ellos comunes a varias naciones o a regiones en particular, y para el caso
que nos interesa, relacionados el ejercicio del comercio , ya que la materia
jurdica mercantil es una de las ms aptas para dichos procedimientos. Pero
como seala el Profesor Garro, no es nada fcil hacer efectiva tamaa
empresa, pues como an en pases de una base cultural y jurdica comn como
lo es Amrica Latina, cuesta imponer soluciones uniformes, las extra regionales
por una especie de desconfianza persistente, y las regionales, quiz por falta
de medios o impulso informativo, lo cual redunda en sistemtico rechazo de
Leyes Modelos, tentativas unificadoras, etc.

El sistema angloamericano tampoco es muy proclive a ello. Inglaterra, no

obstante, con motivo de su insercin en la Unin Europea, ha debido
emprender un importante dilogo con las fuentes jurdicas romanas, germanas
y escandinavas, y hoy tambin con numerosos pases de formacin jurdica
socialista, lo cual en el mbito contractual ha supuesto la participacin de
distinguidos juristas de formacin britnica en los trabajos unificadores del
derecho privado contractual europeo en forma de proyectado Cdigo Comn y
en la elaboracin de sus Principios. Ya en el mbito internacional, en cuanto
a los ampliamente divulgados Principios de UNIDROIT sobre los contratos
mercantiles internacionales , destaca como uno de sus pioneros, en
representacin del sistema del Common law ( en sentido amplio) , el
distinguido jurista Clive M. Schmitthoff.[7] (Nacido en Berln, pero de amplia
formacin y trayectoria jurdica, poltica y periodstica en Inglaterra)

Pero en los Estados Unidos de Norteamrica, existen muy encontradas

opiniones al respecto, prevaleciendo una actitud contraria a dicha unificacin

por diversas razones: el tener el ms importante mercado interno singular del

mundo, una diversidad legislativa importante debido a su constitucin federal,
lo cual no parece ser un obstculo, el convencimiento de que la unificacin
internacional del derecho no se aviene con la soberana en trminos generales,
el rechazo tradicional de las normas escritas como expresin menos libre que
el derecho de los jueces, etc. De manera que el derecho contractual
comercial no se encuentra unificado en los Estados Unidos en el mbito
interno.-Los juristas an discuten la situacin dentro del NAFTA (North
American Free Trade Asociation) y sobre la conveniencia o ms bien la
inconveniencia de un Global Uniforme Code. No obstante, una unificacin
parcial ha sido realizada mediante el Uniform Commercial Code[8] y se
presta mucha atencin al hecho de que una unificacin es necesaria, pero es el
convencimiento de la mayora de la doctrina norteamericana especializada,
que esta unificacin del derecho en su mayor parte est y debe estar en la
accin privada de los particulares. (contratos tipo, condiciones generales,
Incoterms, Restatements, y la aplicacin voluntaria de la CSIG, que no
contiene normas obligatorias, excepto la de redactar el contrato por escrito,
etc.) En el mencionado mbito del Nafta, muchas iniciativas se intentan,
especialmente de parte de Mxico en el sentido de la aproximacin de
legislaciones, tarea que no se presenta fcil, sin embargo.

No obstante cuentan los EEUU con dos instituciones abocadas a la tarea de la

Uniformizacin del Derecho, si bien su labor tambin ha sido objeto de
crticas :el American Law Institute y la National Commissioners on Uniform
States Law. El American Law Institute en octubre de 2002 fue anfitrin en
Philadelphia, de una Conferencia Internacional sobre la reforma de la Ley
Comercial Mexicanacon un grupo de expertos de Canad, Mxico y los EEUU.
As mismo el Instituto est trabajando en cooperacin con el UNIDROIT para
realizar trabajos sobre los Principios y Reglas del Procedimiento Civil
Transnacional[9] . Por otra parte los trabajos preparatorios sobre un tercer ,
Restatement, incluye como invitado a un distinguido jurista de derecho
romnico[10]. Pero eso no significa que no existen dudas y resistencias lgicas
en el sentido de consolidar normativamente los instrumentos que intentan la
unificacin del derecho contractual mercantil a nivel global (CSIG,
Convenciones de transporte, leasing, factoring, Incoterms, etc. y en cuanto a
aceptar los Principios de UNIDROIT , como ley general contractual con valor
supletivo de las normas comerciales existentes.[11] No obstante, muchos
autores sealan con distinta evaluacin, la inevitable influencia recproca que a
nivel socio-jurdico se produce entre los sistemas angloamericano y continental
o romnico.(Que algunos llaman grficamente cross-fertilization)[12] y que
puede allanar un camino de entendimiento futuro.

La regla general del rechazo al Derecho Uniforme, que dejara tantas

Convenciones Internacionales sin ratificar y frenado tantos intentos, conoce sin
embargo hoy una serie de importantes excepciones. De ello son testimonio los
importantes trabajos unos a nivel internacional[13], interamericano o nivel
europeos, que ms abajo reseamos como representativos de esa tendencia
sin presentar una lista exhaustiva de los mismos.

Con referencia al sistema interamericano, y ms especialmente al

MERCOSUR, cabe preguntarse sobre cual es la importancia de emprender un
camino de unificacin o a monizacin de las normas en materia de
contratacin mercantil.

La respuesta reside en la necesidad de obtener un mejor funcionamiento de

las zonas de intercambio comercial y de cumplir con los propsitos de armonizacin de legislaciones que impone el Tratado de Asuncin, aunque no se
necesita de un Tratado para comprender esta necesidad entre pases tan
hermanados por su identidad comn, cultura jurdica y conciencia regional
como los nuestros, que por otra parte, deben reforzar su presencia poltica y
econmica en el mundo.

Ha quedado en evidencia en la Unin Europea- cuyo proceso de integracin,

aunque diferente del latinoamericano en sus supuestos, es una ineludible
referencia- que no puede existir una verdadera unificacin de mercados sin
una unificacin jurdica al menos bsica, [14] y que es necesario adems
corregir urgentemente las insuficiencias de los medios tradicionales con que
cuenta el derecho internacional privado al momento de aplicar el derecho
extranjero, proponiendo mtodos alternativos de unificacin y harmonizacin
del derecho privado y que es necesario aliviar los costos de asesoramiento y el
tiempo para realizar los intercambios a los operadores y consumidores. Los
trabajos en el sector especfico de la contratacin mercantil a nivel europeo y
algunos a nivel internacional, son altamente significativos.[15]-[16]

El hecho de encontrarnos en el mbito del ejercicio de los derechos

disponibles y de la libertad contractual facilita la tarea. Esta actividad
naturalmente, se expresa dentro de los parmetros del derecho imperativo
competente, el cual se ambiciona que signifique la intervencin estatal mnima
necesaria para limitar la actividad y conducta privadas en funcin del inters
general, sin otras restricciones.[17]