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DERECHO ROMANO
UNIDAD I:
CONCEPTO DE DR.
Sentido amplio: Conjunto de normas y ppios jurdicos que rigieron las relaciones
del pueblo romano en las distintas pocas de su historia, entre la fundacin en e 753a.c. y la
muerte del emperador Justiniano, 565 d.c.
Sentido estricto: Designa el ordenamiento normativo contenido en la compilacin
de las leyes y jurisprudencia romana, realizada en el s. VI de nuestra era por el emperador
Justiniano de Oriente. Se llam Corpus Iuris Civilis, integrado por:
-El Cdigo. Compilacin de constituciones imperiales.
- Digesto o Pandectas: ordenamiento de la jurisprudencia romana.
- Las Institutas: se exponen los ppios bsicos del derecho para facilitar su
conocimiento a los jvenes.
- Las Novelas: Nuevas constituciones dictadas por Justiniano entre los aos
535 a 565.

IDEAS ROMANAS: IUS, PRECEPTOS DEL DERECHO, FAS, JUSTICIA,
AEQUITAS, JURISPRUDENCIA.
El objetivo ppal del der es el de elaborar conceptos y mantener y poner en vigor
procedimientos que permitan que una comunidad soberana sea gobernada por
reglamentaciones que propicien el bien comn, la realizacin de los valores humanos y la
aplicacin de esos reglamentos en forma eficaz.
1- EL IUS: Vos latina conque los romanos designaron al der. En sentido objetivo,
como norma que regula obligatoriamente las relaciones sociales y en sent. subjetivo como
facultad o poder que el ordenamiento jurdico reconoce a un sujeto.
2- LOS PRECEPTOS DEL DERECHO: Son los tres postulados el contenido del
derecho: Vivir honestamente, no daara otro y dar a cada cual lo suyo Pero esta relacin
con la moral no es absoluta ya que no todo lo que era jurdicamente lcito, corresponda a
las normas morales. Exista una ntima relacin entre el ius en sent. subjetivo y la actio, que
era concebida como el instrumento procesal por el que se aseguraba a las personas fsicas la
tutela de los derechos subjetivos. Por eso en el der. privado de los romanos tiene
importancia capital, el rgimen procesal y sus formas procedimentales , lo que ha llevado a
sostener que gran parte del der. clsico es un der. de acciones.
3- EL FAS: La norma religiosa. Primitivamente guardaban estrecha conexin la
norma jurdica y la religiosa, porque los primeros intrpretes del der. fueron los pontfices
romanos, justificando los actos de los humanos si estaban acordes a la voluntad de los
dioses. En la Repblica tarda se da paso a la jurisprudencia laica que dio al ius la
caracterstica de der hno para regular las relaciones de stos entre s y con el Estado.
4- LA JUSTICIA: Era para los romanos, la constante y perpetua voluntad de
dar a a cada cual lo suyo.
5- LA AEQUITAS: Etimolgicamente significa equidad, igualdad, que viene
a ser el modelo al que debe acomodarse el derecho, para que las normas de sus
reglamentaciones no sean contrarias a lo justo.
6- JURISPRUDENCIA: Ulpiano la define como El conocimiento de las cosas
divinas y humanas y la ciencia de los justo e injusto.

UTILIDAD ACTUAL DEL ESTUDIO DEL DERECHO ROMANO.

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Es importante estudiarlo porque a pesar de que no es un ordenamiento existente en
la actualidad la gran mayora del mundo opto por este sistema jurdico. Cuando el espritu
de un der. supervive a travs de la historia, con sus cambiantes avatares, es porque causas
esenciales consagran su prosapia y su valor. Los grandes preceptos que sirven de base al
mundo jurdico moderno son los que los romanos establecieron.
Argentina sin ir muy lejos, es un pas que recibi sus influencias a travs der.
espaol, el francs y se tradujeron en el trabajo del redactor del cdigo civil, Dalmacio
Vlez Sarsfield ya que l era de formacin romanista nato.
El der. es un producto histrico del que slo la historia puede mostrarnos sus
atributos tpicos individuantes y , en las leyes romanas puede hallarse la base ms firme y
fundamental del llamado derecho comparado de los pueblos.

DIVISIN DEL DERECHO ROMANO

Derecho Pblico: El que se refiere al estado de la cosa romana. Conjunto de
normas que regulan la constitucin y actividad del Estado y las relaciones del mismo con
los particulares
Derecho Privado: Concierne a la utilidad de cada individuo. Rige las relaciones de
las personas entre s.
Pero existen normas que aunque regulan relaciones entre los particulares, entran en
el mbito del der. pblico, porque a la par de un inters individual persiguen un inters
social o colectivo.

Derecho natural: es aquel que la naturaleza ensea a todos los animales. Para
Paulo, el derecho natural es aquel que siempre es bueno y equitativo (esta idea concibe un
derecho ideal, inmutable y en el que todos los hombres son iguales). No es producto del
hombre sino de la naturaleza de las cosas.
Derecho de gentes: tiene una base contractualista dada por tcita aceptacin y uso
de todos los pueblos humanos. Integrado por normas aplicables a todos los pueblos.
Derecho civil: Se poda entender como el der. aplicable al pueblo romano, slo a
los ciudadanos.
Dice el autor que es posible que estos trminos no sean ideas de los jurisconsultos
clsicos sino talvez creacin post clsica o que estn adulterados por un manipuleo
interpolacionstico.

Derecho civil: El que dimana de leyes, plebiscitos, senadoconsultos, decreto de los
prncipes y autoridad de los jurisconsultos.
Derecho honorario: Ppios jurdicos que derivan de la autoridad jurisdiccional de
los magistrados, de los que gozan de honores.

Derecho escrito: La ley, los plebiscitos, los senadoconsultos, las constituciones de
los emperadores, los edictos de los magistrados, las respuestas de los jurisconsultos
Derecho no escrito: Lo convalid el uso, las costumbres constantes, aprobadas por
el consentimiento de los que las siguen. El derecho emanado de las costumbres fue a
primera manifestacin del der. privado de Roma.

Derecho comn: Normas jurdicas vigentes, ppios, reglas generales.

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Derecho singular: Cuando algn imperativo de justicia exige la deviacin o
derogacin de los ppios generales del der. comn, se dicta una norma excepcional, singular.

FUENTES DE PRODUCCIN Y CONOCIMIENTO DEL D.R.

Fuentes de produccin: De donde brotan las normas que regulan la vida social de
Roma. Se dividen en: Formales o escritas y fuentes no escritas (usos y costumbres)
Fuentes de conocimiento: Conjunto de medios que ayudan a conocer el derecho.
Pueden ser Jurdicas: De jurisconsultos clsicos: Institutas de Gayo, Sentencias
de Paulo, o post clsicas: Fragmenta Vaticano
Extrajurdicas: Proviene de la antigedad romana, de historiadores
como Tito Livio. Tambin hay fuentes extrajurdicas modernas: enciclopedias, actas de
congreso, otra bibiliografa.

INFLUENCIAS PRIMORDIALES DEL DERECHO ROMANO.

RELIGIN: Especialmente en su fase de formacin, ya que corresponda al colegio
de los pontfices, la misin de custodiar e interpretar las normas sagradas que unan al
hombre con la divinidad.
FILOSOFA GRIEGA: Por el contacto de la ffia griega con la legislacin romana,
especialmente el estoicismo y Cicern
LOS DERECHOS DE LA ANTIGEDAD: Se admiten lo ppios del der etrusco,
especialmente en el der pblico y del der griego en la Ley de las XII Tablas.

CRITERIOS DE DIVISIN PARA EL ESTUDIO DEL D.R.

Pietro Bonfante: adopta un mtodo que llama Sincronismo ideolgico u orgnico
y coloca como lmites de la historia del d.r. a la fundacin de Roma y la muerte de del
emperador Justiniano. Dos grandes crisis marcan tres etapas en su evolucin histrica.

PRIMERA GRAN CRISIS: Guerras pnicas. Roma vence a Cartago y pasa a ser un
gran estado mediador entre la cultura oriental y la barbarie occidental
SEGUNDA GRAN CRISIS: Muerte de Alejandro Severo, abdica Dioclesano y
ocupa el Trono Constantino, la soc. romana pasa por un perodo de postracin a lo que se
suma la presin de los pueblos brbaros que desvinculan el Occidente romanizado del
Oriente helenizado.
Bonfante indica as tres sistemas:
a) Del municipio de Roma y del d. quiritario
b) Del Estado romano- itlico y del d. de gentes
c) De la monarqua heleno- oriental y del d. heleno oriental o romano helnico.
Estos 3 momentos determinan la divisin de la historia del d.r. en cuatro
pocas o eras:
1- Era del d. nacional: Desde la fundacin hasta la creacin de la Pretura.
2- Era del d. honorario y de gentes: Desde la Pretura hasta la sancin del Edicto
Perpetuo, por mandato de Adriano.
3- Era del d. imperial y de los d. nacionales: desde Adriano hasta Diocleciano.

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4- Era de la orientalizacin del d.r.: desde Diocleciano hasta la muerte de
Justiniano.
Otros autores tambin realizan divisiones; Riccobono, Perozzi, Lpez
Nuez.
Nosotros (Argello):

1- Perodo del d. quiritario: Hechos no muy conocidos, caen en una
esfera de las narraciones, leyendas, mitologa, de una Roma aislada, rstica, de
economa incipiente. D. personalista, con carcter nacional, ampara y beneficia
a los ciudadanos romanos, no am los extranjeros y peregrino. Clasista, protege
al patriarcado no a la plebe. No constituye un sistema organizado de normas
jurdicas. La ley de las XII tablas se presenta como el testimonio ms
importante, que termina con la prevalencia de un d. costumbrista y comienza
con un ordenamiento jurdico que el propio pueblo elabora a travs del colegio
Decenviral.
2- P. del d. honorario o de gentes: Se inicia en 367 a.c. cuando se
sanciona la Lex Licinia de Consulato, que admite los plebeyos en el consulado.
Roma se encuentra en una etapa de expansin. Aparece el sistema formulario,
uno de los principales que se vale el amgistrado para renovar el d. privado.
Con respecto al D. Civil, los edictos del pretor, van
infiltrndose de a poco, hasta fusionarse con el d. honorario.
3- P. del d. jurisprudencial: Etapa trascendental, por la actividad
creadora de Quintus Mucius Scaevola, con quien nace la ciencia jurisprudencial.
Aparece en Roma una clase de jurisconsultos privilegiados u oficiales, que
tenan derecho de responder con la autoridad el prncipe y de estampar sus
respuestas con sello y firma. Sus opiniones eran obligatorias para los jueces que
no podan apartarse de su autoridad.
4- P. del d. de la codificacin: El d. de esta poca responde a los
deseos de ua sociedad con apetito de renovacin, pero slo se lograr cristalizar
al final de la etapa, cuando, por la obra justiniana se logra un derecho pblico,
antiformalista, universal y sistemtico. Surgieron colecciones jurdicas
importantes, y desemboca en la codificacin de la jurisprudencia y
constituciones imperiales, plamadaas en: Cdigo, Digesto, Institutas y Novelas
dando cima al monumento jurdico ms esplndido de todos los tiempos: el
Corpus Iuris Civillis.

UNIDAD II
SUJETO DE DERECHO
PERSONA: Voz latina con que se denominaba a las mscaras de los actores que
usaban en el teatro romano. La dogmtica modera llama persona a quien posee capacidad
jurdica, o sea aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. En Roma, adems deba
ser hombre libre, ciudadano romano y jefe de familia. Tambin concedi el carcter de suj.
de derecho a organizaciones humanas, hoy personas jurdicas .
Se clasificaba en : libres o esclavos, ciudadanos romanos o no ciudadanos y jefes de
familia o miembros de ella y sometidos a la autoridad del pater familias.


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EXISTENCIA DE LA PERSONA FSICA: La legislacin romana la marcaba desde
el nacimiento con los siguientes requisitos:
Que estuviera separado del claustro materno, cortado el cordn umbilical. El parto,
antes que se d a luz, es parte de la mujer o de sus entraas.
Que el nacimiento se hubiera producido con vida, que respirara (Justiniano).
Que tuviera forma humana.
Pero, a veces, para favorecer al concebido, su condicin jurdica se estableca al
momento de la concepcin. Por ej. Para determinar la condicin de hijo, o libre ciudadano,
en caso en que la madre hubiese perdido entre ambos momentos, la libertad o la ciudadana.

EXTINCIN: Con la muerte, no exista la ausencia con presuncin de
fallecimiento. Si varias personas unidas por lazos parentales perecan en una misma
catstrofe y no se poda determinar cul haba muerto primero, se las presuma muertas a la
vez. Luego Justiniano, presume la premoriencia: Si en el mismo siniestro mueren padre e
hijo, se presume que premuere e hijo si es impber y que sobrevive su es pber.

CAPACIDAD DE LAS PERSONAS FSICAS;
Capacidad jurdica: con aptitud legal o jurdica para ser titular de derechos y
obligaciones: deba ser hombre libre, ciudadano romano y jefe de familia. La Incapacidad
de derechos es cuando la persona carece de aptitud para ser titular de algn derecho. Por ej.
El gobernador de pcia no poda contraer matrimonio con mujeres domiciliadas en la misma
jurisdiccin que ejerca sus funciones, ni adquirir inmuebles en esa provincia. Tambin los
tutores y curadores que estaban inhabilitados para adquirir los bienes de sus pupilos.
Incapacidad de hecho o de obrar: Impber hasta los 7 aos, no poda realizar
negocio jurdico alguno, tampoco los dementes.
Relativa: Menor impber con 7 aos hasta la pubertad (12 aos en la mujer, 14 el
varn). El maior infans, la mujer y el prdigo, no podan ejercer der. que pudieran
provocarle un perjuicio patrimonial, otros negocios jurdicos s.Por ej. Recibir donacin o
legado.
La plena capacidad jurdica, la personalidad, estaba integrada por los 3 estados del
caput: STATUS LIBERTATIS, STATUS CIVITATIS Y STATUS FAMILIAE:

STATUS LIBERTATIS: La ms importante, la persona que perda la libertad
careca de ciudadana y de derechos de familia. Era como una muerte civil igual que la
muerte natural, pona fi a la existencia de la persona. Los hombres eran Libres o esclavos.
Esclavos, condicin jurdica: la esclavitud es una institucin del der de
gentes por la que alguien es sometido, contra naturaleza, al dominio de otro. Vemos que
contra los dictados del der. natural para el que los hombres nacen libres e iguales, el der. de
gentes regul la institucin de la esclavitud que fue siempre admitida en el mundo romano
y legtima segn el der. positivo.
Causas: Nacimiento, por ser hijo de esclava, pero el der clsico, lleg a admitir que
naca libre si la madre haba gozado libertad en algn momento de la etapa de gestacin.
Cautividad de guerra, pero el ciudadano romano que regresaba por haber sido liberado o
evadirse, se reintegraba a su situacin jurdica. Lo mismo si mora, se lo consideraba que
haba muerto antes de caer prisionero para que pudiera testar.
Eran esclavos: los condenados a penas capitales, a trabajos forzados en las minas, a
luchar como gladiadores. Los hombres libres que se hicieran vender como esclavos para

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dividir el precio con el fingido vendedor despus de recuperar su libertad. Las mujeres que
mantuvieran relaciones concubinarias con esclavos luego de intimarlas tres veces, los
libertos ingratos, o sea esclavos manumitidos que no observaran las obligaciones de respeto
y reverencia hacia el antiguo amo o patrono.
En ppio el esclavo era una cosa, transmisible, sometido a la potestad y dominio de
su amo, poda disponer de su vida, abandonarlo (sin que por ello obtuviera la libertad),
castigarlo, enajenarlo. Paulatinamente fue atenuando este rigor, se reconoci el
matrimonio entre esclavos, personalidad en el orden religioso, con derecho a voto, pudo
participar del culto pblico y familiar, se prohibi arrojarlo a las fieras sino mediaba
condena judicial, se le reconoci libertad al que hubiera sido abandonado por su seor viejo
y enfermo, se sancion con pena de homicidio al que asesinara a su propio siervo, se
autoriz al amo demasiado cruel a venderlo y se autoriz tb al esclavo a iniciar una accin
de injuria contra aquel.
El peculio: El esclavo careca de capacidad jurdica personal y patrimonial.
Pero el amo sola entregarle un peculio, una masa de bienes para que los administrara
obtuviera sus beneficios, pero poda revocar en cualquier momento esa concesin.
Relaciones patrimoniales: A partir del otorgamiento del peculio poda hacer
negocios, pero todo lo que adquiriera era propiedad de su dominus y ste quedaba afuera
de las obligaciones contradas por el esclavo, luego esto se modific e hizo que el amo
respondiera por la deuda hasta el monto del peculio o por aquello en que se hubiera
enriquecido.
Actio noxalis: por los delitos que cometiera el esclavo se le conceda a la
vctima la actio noxalis para que pudiera exigir al amo que entregara al esclavo.

Extincin de la esclavitud: Por un acto voluntario (manumisin) y por decisin de
la ley.
Manumisiones solemnes:
Manumisin por vindicta: Proceso ficticio por el cual se reivindicaba la
libertad. Se haca delante del magistrado, el dominus, el esclavo y un tercero que tocaba al
esclavo con una varilla, afirmando solemnemente que era hombre libre.
Manumisin por censo: Inscripcin del esclavo en la lista de ciudadanos, por
su dominus.
Manumisin por testamento: hecha por el amo, en forma directa o encargando
al heredero que manumitiese al esclavo.
Manumisiones no solemnes: por la sola declaracin del amo ante presencia de
amigos, por una carta, admitindolo en la mesa familiar. Los manumitidos por estos
procedimientos no eran considerados ciudadanos, sino latinos. Tuvieron capacidad
patrimonial para disponer de actos entre vivos pero no para testar. Se deca que vivan
libres pero moran esclavos. En tiempos de Constantino se cre una nueva: Manumissio in
ecclesia, que se haca en una iglesia ante las autoridades y pueblo cristiano, en la que se
conceda la libertad.
Extincin por ley: Cuando el dominus lo abandonara gravemente enfermo, cuando
lo venda con la condicin de que el comprador lo manumitiese y no lo cumpla. Cuando se
encontrara de buena fe en posesin de la libertad durante 20 aos y desde Justiniano,
cuando hubiere alcanzado u a dignidad o recibido las rdenes eclesisticas.


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Situacin jurdica de los libertos: As se llamaban a los esclavos manumitidos. Eran
ciudadanos jurdicamente capaces pero se los llamaba ingenuos y tenan limitaciones: No
podan ser magistrados ni ingresar al senado.
Por el derecho de patronato, el liberto le deba reverencia al patrono (antiguo
dominus) y no lo poda demandar sin autorizacin del magistrado ni entablar contra l
accin criminal. Estaba obligado a prestarle servicios. El patrono era llamado por ley a la
tutela de sus hijos si mora y tena derecho a sucesin si mora sin herederos. Desde
Justiniano, patrono y liberto tenan la misma obligacin de prestarse alimentos en caso de
necesidad y aquel deba asistirlo en juicio, defenderlo y no intentar acusacin por delito
capital. Pero tambin poda renunciar a los derechos del patronato

STATUS CIVITATIS:
Ciudadanos: Por nacimiento, por liberacin de la esclavitud o por concesin de la
autoridad. Esta ltima poda beneficiar a una persona o a un grupo o a todos los habitantes
de una ciudad como sucedi con los pobladores de Italia.
Extranjeros o Peregrinos: Hombres libres de otras ciudades que vivan en el
mundo romano y se diferenciaban de los brbaros porque stos eran sbditos de pueblos
enemigos. Para los casos de controversias se cre la pretura peregrina. Los miembros de
pueblos que haban resistido la dominacin romana y que luego se haban rendido se
llamaron dediticios, no tenan derecho propio, no pertenecan a ninguna civitas, no podan
vivir en Roma ni en un radio de 100 millas y pagaban un impuesto especial.
Latinos: Posicin intermedia entre los ciudadanos y los peregrinos. 3 clases:
Latini veteres o prisci: Eran los antiguos habitantes del Lacio. Se encontrana
en una situacin jurdica ms favorable, con todos los derechos pblicos y privados, menos
ocupar magistraturas.,
Latini Coloniarii: petenecientes a las colonias.
Latini iunani: Manumitidos no solemnemente, adquiran libertad pero noo
ciudadana romana.

STATUS FAMILIAE: Situacin de un hombre libre y ciudadano en relacin con su
flia:
Sui Iuris: Sujeto autnomo de cualquier potestad familiar. Poda ser el
ciudadano que no tuviera ascendientes legtimos masculinos vivos, o emancipado. Se
llamaba paterfamilias, tuviera o no hijos, fuera o no mayor de edad. Slo al varn no a la
mujer. Plena capacidad jurdica. Poda ser titular de las 4 potestades clsicas de la
legislatura romana: Patria potestas ( la del paterfamilias), dominica potestas ( sobre los
esclavos), manus maritalis (sobre la esposa) , mancipium (sobre un hombre libre entregado
en noxa, por los delitos cometidos o para garantizar el pago de obligaciones del
paterfamilias bajo cuya potestad se hallara.
Alieni iuris: Sometida al poder familiar o a su tutela. El filusfamilias gozaba
de los mismos derechos pblicos que el pater pero no de los privados. No poda contraer
matrimonio sin su autorizacin. Lo que adquira corresponda al patrimonio del pater.

CAUSAS QUE MODIFICAN LA CAPACIDAD DE LAS PERSONAS
1- HONOR CIVIL. Era el estado de dignidad ilesa. Poda disminuir por:
a. INFAMIA: Impeda al ciudadano tachado de infame comparecer en juicio,
salvo por s o por parientes muy prximos, ejercer la abogaca., e intentar

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acciones populares. Causales de infamia: delitos pblicos o privados: rapia,
hurto, injurias, ejercicio de profesiones inmorales (actor, usurero, dueo de
casa de prostitucin). Mujeres viudas casadas antes del ao de luto,
declarados en quiebra, perjuros, soldados expulsados del ejrcito.
b. TURPITUDO: Por vida deshonesta o profesin vil.
c. INESTABILIDAD: Que violaran las austeras costumbres de la sociedad.
2- RELIGIN: Diferencias en la aplicacin del der. privado a los cristianos de los
herejes, apstatas, judos, maniqueos: No podan ser testigos, suceder en caso de
muerte, ejercer cargo pblico, contraer matrimonio con cristianos, ni poseer
esclavos cristianos.
3- EDAD: atae a su capacidad de obrar. Antes de alcanzar la pubertad la persona
era incapaz de obrar sino por representante legal. Se llamaban impberes y se
dividan en Infantes menores: Hasta los 7 aos, no tenan conciencia de sus
actos. Infantes mayores: de 7 hasta la pubertad, tenan incapacidad relativa,
podan realizar negocios patrimoniales con consentimiento del tutor o hasta sin
l si eran ventajosos para el incapaz. A su vez se los consideraba: Infantiae
proximi y pubertati proximi, hace referencia a la responsabilidad por delito.
En el ao 200 se establecieron sanciones para quien engaara en un
negocio a un menor de 25 aos y se le asista con un curador designado por el
magistrado. En el der. postclsico el varn de 20 y la mujer de 18 podan ser
declarados mayores por favor imperial, que les daba capacidad de obrar pero
slo en la disposicin de bienes inmuebles.
4- SEXO: La mujer estaba excluida del ejercicio de las funciones pblicas y de
todo poder familiar. Cuando no se hallaba bajo poder paterno ni marital, estaba
sometida a la tutela perpetua del sexo, que luego fue desapareciendo en el der.
clsico. Pero le estaban permitidos actos que pudieran producirle beneficio
patrimonial.
5- ENFERMEDADES CORPORALES Y MENTALES: Ciegos, sordos, mudos,
con formas especiales, eunucos no podan contraer matrimonio y desde J.
adoptar. Locos e imbciles incapacidad absoluta. Bienes sometidos a un curador.
El d.r. les concedi capacidad en los intervalos lcidos.
6- PRODIGALIDAD: Mana de dilapidad sus bienes poda ser privado bajo
pronunciamiento del magistrado, de su plena capacidad de obrar. Incapacidad
relativa, pudiendo participar de negocios que le trajeran un enriquecimiento.
7- EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA:

CAPITIS DIMINUTIO: Variacin del status. (Libertad, ciudadana o familia)
MAXIMA: Cuando se perda la libertad, se extinguan por consecuencia los otros dos,
quedaba reducido a la condicin de esclavo. MEDIA: perda la condicin de ciudadano
romano pero conservaba la libertad. Se perda por ciertas condenas como la interdiccin del
agua y el fuego, deportacin, destierro o adopcin voluntaria de la ciudadana de un pas
extrajero. MINIMA: la persona, sin perder el status civitatis, cambiaba de familia, como en
la adopcin, la emancipacin (poda, incluso elevar su capacidad jurdica).

CUASI ESCALVITUD:
El caso del filiusfamilias al que el pater venda a otro pater o haca entrega de l en
reparacin de algn delito.

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El ciudadano rescatado por un tercero mediante pago de rescate, era considerado su
esclavo hasta que reintegrara el rescate.
El colonato: Los colonos eran arrendatarios de tierra en situacin de dependencia,
deban pagar un canon, se hallaban adscriptos a la gleba, y no podan abandonar el fundo
bajo pena de esclavitud. El propietario tampoco poda separar al colono de la tierra, ni
venderla sin el colono. La dependencia cesaba si el colono adquira el inmueble al que
estaba adscripto o si alcanzaba una alta dignidad eclesistica.

LAS PERSONAS JURDICAS:
La doctrina de las p-j no es creacin del d.r. sino de intrpretes posteriores. Con el
der bizantino se atribuye capacidad jurdica a entidades patrimoniales destinadas a un fin
especfico. Don agrupaciones de hombres (asociaciones) y las ordenaciones de bienes
(fundaciones) a las que la ley les reconoce en la esfera patrimonial condicin de sujetos de
derecho.
A- LAS CORPORACIONES (UNIVERSITAS PERSONARUM): O asociaciones
privadas, ya la Ley de las XII tablas admiti que pudieran darse sus estatutos siempre que
no estuvieran en pugna con la ley. Requisitos: 3 personas como mnimo, intencin de
constituir una unidad orgnica tendiente a un fin lcito (religioso, profesional, gremial,
lucrativo, etc), tener estatuto, rganos directivos, representantes o sndicos, caja comn o
patrimonio independiente del de sus componentes y autorizacin estatal. Su extincin se
poda producir por: Desaparicin de todos sus socios, acuerdo voluntario, consecucin del
fin, decisin de la autoridad estatal.
B- FUNDACIONES (UNIVERSITAS RERUM): Comienzan en el der. Imperial
como entes que personificaban un patrimonio destinado al cumplimiento de la finalidad
perseguida por el constituyente. Adoptaron forma de instituciones de beneficencia y de
culto promovidas por el cristianismo para una causa pa, de ah que se confiara el
patrimonio a una iglesia para la creacin de asilos, hospitales, orfelinatos, etc. En el der. j.
se estableci que los patrimonios fundacionales tenan aptitud legal para recibir por
testamento, cobrar crditos, entablar acciones judiciales, realizar permutas, cobrar
locaciones, etc.
C- FISCO: Patrimonio imperial, luego el patrimonio del estado considerado como
persona civil. Es un ente con personalidad jurdica y como tal, capaz de adquirir derechos y
contraer obligaciones.
D- HERENCIA YACENTE: Es el patrimonio hereditario desde el fallecimiento del
causante hasta que es aceptada por el heredero voluntario. En este perodo, los bienes
hereditarios se consideraban sin dueo, (res nullius) el der, por una ficcin lo reconoci en
su unidad orgnica y pudo ser susceptible de aumentos o disminuciones en representacin
del autor de la sucesin. Tambin responda pasivamente de las obligaciones que hubiere
contrado.

UNIDAD III
NEGOCIO JURIDICO
Hechos jurdicos: hechos, circunstancias, que tiene el efecto de producir la
adquisicin, modificacin o extincin de un derecho. Por ej. Nacimiento y muerte,
tormenta que destruye una cosecha, aluvin, avulsin,accidente de trnsito.
Actos jurdicos: por voluntad del sujeto, acto voluntario susceptible de producir el
nacimiento, modificacin, transformacin o extincin de los derechos. Si el acto jurco es

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lcito estamos frente a un negocio jurdico, si no es lcito, lesiona un inters o derecho ajeno
se llama: delito.
Negocio jurdico: La manifestacin libre y consciente de la voluntad dirigida a
lograr fines determinados reconocidos y protegidos en el ordenamiento jurdico.
De acuerdo a la cantidad de voluntades intervinientes se clasifican en: Unilaterales:
como en el testamento, Bilaterales: contratos
Onerosos: como la venta, Gratuitos: Enriquecimiento de uno sin que exista contra
prestacin del otro: donacin.
Inter vivos: contrato, Mortis causa: Testamento
Formales: La ley prev formalidades, si no se cumplen, el negocio no existe. La
forma tiene valor constitutivo. No formales: las pares pueden expresar su voluntad de
cualquier manera, que sea clara y manifiesta.
Negocios relativos al der. de personas: matrimonio, divorcio, adopcin. Relativos
al der. patrimonial: Transmisin de propiedad, servidumbres e hipotecas.,
Obligacionales: implica derechos de un individuo frente a otro, como la compra venta.
Relativos al der. sucesorio: testamento

PRESUPUESTOS DE VALIDEZ: Capacidad del sujeto, legitimacin de las
partes: ttulo de la cosa que se va disponer e idoneidad de las partes, por ejemplo que estn
autorizadas para hacerlo, como el gobernador de pcia que no poda comprar inmuebles en
la misma y validez del negocio: idoneidad del objeto, las cosas que estn en el trfico
jurdico de los particulares.

ELEMENTOS: Requisitos intrnsecos que deben conformarse de determinada
manera:
1- Elementos esenciales: Sin ellos ningn negocio puede existir. Son
Acto voluntario: Los romanos slo percibieron este elemento.
Comportamiento del sujeto o declaracin, manifestacin de la voluntad que puede ser
expresa cuando el acto volitivo es manifestado de un modo cualquiera mediante signos
externos: palabra, escritura, sea o gesto o tcita, por ejemplo en el heredero voluntario
cuando realiza actos que evidencian su calidad de tal, por ej. Pagar deudas del causante. La
declaracin tambin puede ser recepticia: tiene que llegar al conocimiento de la persona a
la que va destinada y ser aceptada por ella. No recepticia: no es necesaria otra voluntad
concurrente, por ej. El testamento, no cuenta con la voluntad del heredero. El silencio, en
casos determinados por la ley puede representar un asentimiento pasivo, por ej. En el
consentimiento del paterfamilias para la celebracin de matrimonio de su hija, igualmente
se tena por confeso al que callaba en vez de asumir la carga de su propia defensa. Tambin
actuaba como declaracin de voluntad cuando las ptes as lo hubieran convenido.

Contenido: Contiene la regulacin que hacen los sujetos de sus intereses, en
orden a la funcin econmico- social caracterstica del tipo de negocio realizado. En los
contratos, el contenido es la prestacin, en el de compra- venta el contenido consiste en dos
prestaciones: entregar la cosa y pagar su precio en dinero.

Causa: Es el aspecto objetivo, el fin prctico. En la compraventa la causa es
el cambio de dominio de una cosa por un precio en dinero.


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2- Elementos accidentales: distintas modalidades que las ptes pueden introducir a
fin de variar su contenido o el momento en que comience a producir efectos, etc
Condicin suspensiva: los efectos de un negocio dependen del cumplimiento
de una condicin, hasta que el acontecimiento futuro e incierto no se cumpla los efectos del
negocio se hallan en suspenso. Poe ej. Te dar 100 si viene una nave de Asia. Segn las
causas del acontecimiento se dividen en:
Potestativas: dependene exclusivamente de la voluntad de una de las
ptes: Si subes al capitolio
Casuales: Independiente de la voluntad de los sujetos: Si llega un
navo de Asia.
Mixtas: Concurren la voluntad de un tercero o un hecho de la
naturaleza y adems la voluntad de una de las ptes: Si se te nombra cnsul.
Segn la naturaleza del acontecimiento, las condiciones se dividen en:
Positivas: Si maana llueve
Negativas: Si no subes al capitolio

Condicin resolutoria: se hace depender la resolucin o extincin de los
efectos del negocio del cumplimiento de una condicin. Te entrego la propiedad de este
fundo hasta que regrese de la guerra. Pero en el d.r. se refiere slo a la condicin suspensiva

3- Trmino: establece cundo comenzarn o cesarn los efectos de un negocio.
- Se sabe que llegar y cundo: fecha del calendario.
- Se sabe que llegar pero no cundo: El da de la muerte de Ticio.
- Se desconoce si llegar pero se sabe cundo: Cuando Ticio cumpla 50 aos.
- Se desconoce si llegar y cuando: Cuando se case Ticio.
4- Modo: Una declaracin unida al acto de voluntad, por ej. Imponer a la persona
favorecida un acto lcito, construir un monumento en memoria del donante.

NULIDAD: Es nulo cuando desde su nacimiento y de modo definitivo no produce
ningn efecto jurdico.
ANULABILIDAD: A pesar de estar compuesto por sus elementos esenciales y sus
presupuestos, alguno de ellos est afectado por algn vicio que permite impugnar su
validez.
CAUSAS DE INEFICACIA: Falta de capacidad jurdica del suj. O de su capacidad
de obrar, falta de idoneidad del objeto. Cuando el vicio se refera a sus elementos
esenciales, la causa o la voluntad.
Hay falta de voluntad cdo la declaracin se da bajo amenaza de violencia fca o cdo
se interpreta como manifestacin un gesto o sea no dirigidos a crear un negocio jurdico.
Declaraciones hechas en broma, reserva mental (hay apariencia de voluntad, porque se
declara algo distinto de lo que se quiere), y simulacin (manifestacin de la voluntad
conscientemente deformada, para que el negocio no produzca sus efectos) Ej. Se oculta una
donacin bajo apariencia de compraventa.
Finalmente la voluntad puede faltar por distintas causas que operan sobre el agente.
Ellas son los VICIOS DE LA VOLUNTAD:
ERROR: Falso conocimiento de un hecho o de la norma jurdica.
ERROR DE HECHO: Desconocimiento de un elemento o circunstancia de hecho:
Ejemplos: una persona entrega algo en donacin y la otra entiende que es en prstamo. Se

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celebra un negocio con una persona distinta a la .que se entenda contraerlo. Pero si se trata
de un elemento esencial por ej. Un pintor al que se le encarga una obra, el error es esencial
y el negocio es nulo. Se confunde un fundo con otro, se compra vino por vinagre son
errores esenciales y por lo tanto nulos.
Los errores accidentales o concomitantes no invalidan el negocio, por ej error en la
ctdad.
ERROR DE DERECHO: Completo desconocimiento de una norma jurdica o de su
aplicacin. No era excusable, salvo para las mujeres, menores de 25 aos, o soldados.
DOLO: Conducta maliciosa y fraudulenta destinada a hacer incurrir a una persona
en error o hacerla caer en engao. Invalida directamente al acto.
VIOLENCIA MORAL DE LA VOLUNTAD: bajo amenza, miedo o temor.

CONVALIDACIN Y CONVERSIN DEL NEGOCIO JURDICO.
El negocio invlido no poda producir efectos jurdicos ya que los que es vicioso
desde su inicio no puede convalidarse con el transcurso del tiempo. Esta rigurosidad fue
atenundose con derecho honorario, que admiti la posibilidad de que el negocio se
convalidara cdo las ptes consintieran en ratificarlo con el fin de sanear sus vicios para que
produjera las consecuencias apetecidas por los sujetos. Por ej el gobernador que se casaba
con una mujer de su jurisdiccin, si persista en las nupcias al trmino de su mandato, haca
eficaz el matrimonio prohibido.
La conversin se daba cuando un negocio jurdico nulo poda surtir los mismos
efectos que otro de distinto tipo. Por ejemplo un testamento nulo poda valer como codicilo
(que reforma el testamento pero no lo reemplaza).


UNIDAD IV
LA DEFENSA DE LOS DERECHOS
La forma primigenia de la proteccin de los derechos fue la defensa privada del
propio ofendido que haca uso de la violencia, si era preciso. Es la llamada AUTOTUTELA
O AUTODEFENSA. Se aplicaba tanto en el der. penal como en el privado. Era ineficaz y
atentaba tb contra el Estado, que debe considerar como una razn de su existencia, el
impedirla. En un pueblo que alcanza un grado de madurez en su civilizacin no puede
admitirse la justicia por mano propia.
En Roma se fue imponiendo progresivamente la defensa privada de los derechos e
imponiendo correlativamente la justicia dirigida y controlada por la autoridad pblica.
Entonces toman relevancia estos conceptos:
ACCIN: El instrumento jurdico mediante el cual se pone en movimiento el
organismo estatal para otorgar proteccin a los derechos.
PROCESO: Camino que va desde la accin a la sentencia y su ejecucin.
PROCEDIMIENTO: Consecuencia del proceso, conjunto de formalidades que
deben observarse durante la marcha del proceso.

HISTORIA DEL PROCEDIMIENTO CIVIL ROMANO:
Su evolucin pasa por 3 etapas, que frecuentemente coexistieron:
1- EL DE LAS ACCIONES DE LA LEY: Se encontraba, al igual que el
procedimiento formulario bajo una denominacin ms amplia: Orden de los juicios

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privados, ya que prevaleca la accin de un juez privado, elegido por las ptes para dirimir el
litigio Mediante sentencia que los contendientes se haba obligado a acatar.
El sistema era bifsico, se desarrollaba en 2 etapas o instancias: La 1 llamada IN
IURE, tena slo el fin de crear la relacin procesal y fijar los trminos de la controversia.
La 2, IN IUDICIO, se desarrollaba ante juez privado y comprenda lo concerniente a la
prueba y a la sentencia, ajustndose al programa procesal ordenado en la etapa anterior. La
autoridad que decida si a un actor deba serle permitido o no deducir su demanda era un
juez. La primera etapa se presentaba ante un magistrado (pretor) y la segunda a uno o
varios jueces particulares. Este sistema se caracterizaba por un riguroso formalismo verbal,
ya que cada parte haca sus declaraciones por medio de solemnes recitaciones. Se
transforma debido a la expansin del Estado, a travs de la sancin de la LEX AEBUTIA
130 A.C. que introduce el procedimiento formulario.

2- EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO: Se desechan las palabras rituales
que podan llevar hasta la prdida del litigio. El PF tuvo su eje en la frmula que se
redactaba por escrito y suministraba al juez la precisa informacin sobre el objeto y
contenido del juicio que tena que sentenciar. Junto al mismo se comenz a desarrollar el
procedimiento cognitorio.

3- EL PROCEDIMIENTO COGNITORIO: Se dlla a partir de Augusto,
prescindi de la biparticin del proceso y se sustanci ante un juez funcionario pblico que
poda delegar sus funciones en subalternos. No se hallaba sujeto a formas rgidas y
otorgaba a las ptes y al juzgado una mayor libertad que en el PF. Desde Diocleciano
prcticamente el p. cognitorio elimin al PF. A su vez, Roma e Italia surgi un proceso
extraordinario, que se llevaba a cabo ante un funcionario al que el emperador atribua la
facultad de decidir en asuntos considerados dignos de proteccin (alimentos, honorarios,
fideicomisos). En tiempos de Justiniano, el proc. Cognitorio extraordinario complet su
desarrollo y se acrecent la preeminencia del juez funcionario frente a las partes.

ORGANIZACIN JUDICIAL:
A- MAGISTRADOS: Fueron distintos, segn la poca. En la monarqua el
magistrado Exclusivo fue el rey. Con el advenimiento de la Rca, el poder real se transfiri a
los cnsules y con la aparicin de la pretura urbana, el ejercicio pas al pretor urbano, que
luego se extendi al peregrino cuando apareci esa figura. El pretor fue el magistrado por
excelencia en el periodo republicano, pero tb tenan el carcter de magistrados los ediles, el
prefecto del pretorio, el prefecto de la ciudad, en Roma y los gobernadores entre otras
figuras.
B- JUECES: Su misin era desarrollar en su faz interna el proceso y pronunciar
la sentencia. Ejercan en forma permanente o bien cuando se decida sobre el caso para el
que haban sido designados. Se nombraban a propuesta del actor o por sorteo de listas que
se exponan en el foro.
JUECES PERMANENTES: Conformaban dos tribunales
colegiados: Los decenviros: Entendan en cuestiones de Estado y de libertad.
Los centunviros: Asuntos del derecho de familia y sucesiones.
JUECES NO PERMANENTES: Eran:
El iudex: Etapa in iudicio. Ante l las ptes ofrecan y producan las pruebas,
tocndole decidir la suerte del litigio con la sentencia.

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El arbiter: Era un juez con mayor discrecionalidad que el iudex, tanto en la
apreciacin de los hechos como cuanto al derecho que los litigantes pretendan
hacer valer.
El tribunal de los recuperatores: primeramente actuaban en asuntos de
carcter internacional y luego en los juicios entre ciudadanos, finalmente en asuntos
de jurisdiccin voluntaria como manumisin de esclavos.

LA ACCIN:
Este concepto era empleado en doble sentido:
Formal: El acto que abra el proceso, el instrumento de que se valan las partes para
el logro de la tutela jurisdiccional.
Material: Implicaba la reclamacin de un derecho, la pretensin. La definicin
tpicamente romana dice que es perseguir en juicio lo a uno se le debe. Este concepto fue
evolucionando. No hubo una accin sino acciones particulares con denominaciones
diversas:
CLASES DE ACCIONES:
REALES: proteccin de un derecho real o de obligaciones, ya que al ser el der real
una relacin directa entre el titular y la res objeto de ste, el sujeto persegua la tutela de
esta relacin, dirigindose contra cualquiera que la obstaculizara indebidamente.
PERSONALES: Eran las acciones que amparaban una relacin creditoria u
obligacional, porque la relacin negocial generadora de obligaciones se daba entre el sujeto
acreedor y el sujeto deudor, teniendo el primero derecho a ejercitar la accin para lograr del
segundo el pago de la deuda.
MIXTAS: Perseguan la divisin de una cosa, resolvan sobre las obligaciones de
los comuneros: divisin de la cosa comn, particin de herencia, deslinde de heredades
contiguas cuyos lmites se encontraran confundidos.
DE DERECHO ESTRICTO: el juez estaba constreido a los hechos, a los trminos
de la frmula elevada por el pretor.
DE BUENA FE: El juez gozaba de amplio arbitrio, debiendo examinar todo lo
concerniente a la relacin que se tratara, en trminos de equidad y sobre la base de la buena
fe.
ACCIONES DERIVADAS DE ACTOS ILICITOS: (delitos y cuasi delitos)
PENALES: Perseguan el pago de una suma de dinero del doble, triple o
cudruple en concepto de resarcimiento por el dao causado.
REIPERSECUTORIAS: Perseguan la restitucin de la cosa.
MIXTAS: Por carcter acumulable posibilitaban demandar el pago y adems
la restitucin de la cosa.
PERPETUAS: La posibilidad de su ejercicio no se extingua por el transcurso del
tiempo. Ej. Las acciones civiles
TEMPORALES: No podan ser interpuestas despus de un cierto plazo, por lo
general era de un ao. Ej. las acciones honorarias.

DIRECTAS: Como en la tutela, se conceda accin directa para demandar al ppal
obligado.
CONTRARIAS: A la otra parte se le conceda la accin contraria como el pago de
gastos que hubiere realizado en su gestin el obligado principal.


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SIMPLES: El actor formulaba una reclamacin contra el demandado y el juez
condenaba o absolva a ste.
DOBLES: Ambas partes representaban al mismo tiempo y recprocamente el papel
de actor y demandado, lo que haca que el juez pudiera condenar o absolver a cualquiera de
las ptes o determinar el objeto de la condena segn las pretensiones de aquellas.

HONORARIAS: reguladas por el derecho civil y tendan a hacer valer relaciones
tuteladas por el ius civile.
PRETORIANAS: Se originaban en la iurisdictio de los magistrados, como el pretor
y los ediles y se las conceda para proteccin de relaciones no o comprendidas en el ius
civile o no tuteladas debidamente por tal ordenamiento jurdico. Contribuyeron a la
formacin del der honorario. Entre estas acciones se encontraban.
In factum acciones: Cuando el pretor no poda asimilar por analoga
situaciones no previstas a otras ya existentes. Ello lo impuls a crear nuevas acciones que
no estaban fundadas en una regla de derecho.
Acciones tiles: El pretor se vala de acciones civiles ya reconocidas,
extendindolas fuera de su campo propio para aplicarlas a situaciones anlogas.
Acciones ficticias: El pretor, para hacer posible la aplicacin de una accin ya
existente a otra nueva, finga la existencia en esta relacin de un elemento que faltaba, por
ej. El transcurso del trmino de la usucapio cuando en realidad no se haba cumplido, en la
accin Publiciana.

ACCIONES PREJUDICIALES: se intentaban en procesos de mera verificacin,
generalmente dirigidos a fijar los presupuestos de un juicio futuro.

ACCIONES ARBITRARIAS: Por el inconveniente que implicaba la condena
pecuniaria en los juicios en que se demandaba la restitucin o exhibicin de una cosa
determinada, acostumbr el magistrado a interponer a estas acciones una clusula por la
que el juez slo condenara a pagar una suma de dinero si no prosperase la orden que l
imparta al demandado de restituir o exhibir.

EXTINCIN DE LAS ACCIONES:
COSA JUZGADA: en el der justinianeo la cosa juzgada como causa extintiva de la
accin, slo vala por excepcin. Al introducirse en el procedimiento cognitorio el recurso
de apelacin, se reserv para las sentencias definitivas, no para las de mero trmite.

LITIS CONTESTATIO: Era la etapa procesal con la que se cerraba la fase in iure
del litigio, implicaba un acuerdo de las partes por el cual decidan someterse a la sentencia
que dictara el juez, produca la extincin de la accin interpuesta, independientemente de
que el juicio llegara o no a fallarse.

PRESCRIPCIN: fue el instituto jurdico por el cual la accin y todo derecho se
extingua despus de transcurrido el tiempo establecido por ley. La accin civil fue en sus
orgenes perpetua y la accin pretoria era limitada en el tiempo, por lo general un ao.
Naci cuando se otorgaba al poseedor de buena fe y justo ttulo de un fundo provincial,
frente a la inaccin de propietario, durante 10 aos entre presentes y veinte entre ausentes.


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CONCURSO DE ACCIONES: de un mismo hecho jurdico nacan varias acciones
encaminadas a un mismo fin, de modo que eligiendo una para ejecutarla, se extingua la
accin concurrente.

JURAMENTO VOLUNTARIO: Las ptes en pleito, lo diriman hacindolo
depender de la fe del juramento de una de ellas.

MUERTE DE CUALQUIERA DE LOS LITIGANTES: Por lo comn se
transmitan a los herederos los derechos y acciones de los que el causante era titular, pero
algunas se extinguan con la muerte del sujeto, por ej. Las penales y las mixtas (salvo en la
medida del enriquecimiento), ni las que perseguan una accin moral, como la de injurias,
revocacin de donacin por ingratitud del donatario, etc.


PRIMER PERIODO: DERECHO ARCAICO O NACIONAL 753 A 200 A.C.
UNIDAD V

AMBITO TERRITORIAL:
El estado romano de la poca arcaica es uno de los tantos estados- ciudad de la
antigedad, situados en torno a un nico reducto fortificado donde transcurra la vida de la
comunidad, de reducido territorio, comienza una actividad expansionista. Ya en el s. IV
AC, Roma posea 1.500km
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, como 10 veces su antiguo territorio pero tan pequeo como la
mitad de Luxemburgo. A partir de entonces crece paulatinamente y finalmente termina
por dominar toda Italia. Esta evolucin implica cambios fundamentales en la situacin
econmica y social, que plantean nuevos problemas al ordenamiento jurdico.
AMBITO ECONMICO Y SOCIAL:
La poblacin era de origen latino, compartiendo con las otras comunidades latinas
del este y sur el idioma y la cultura. La poblacin, en su devenir histrico recibi la
influencia de etruscos y griegos.
La Roma de la poca antigua era una comunidad rural emplazada a orillas del ro
Tber y cerca de salinas lo que impuls el desarrollo de la industria y el comercio. Pero el
peso de la vida poltica y econmica gravit sobre un nmero reducido de familias nobles
(patricios) que rodeaban la propiedad fundiaria que posean la mayor cantidad de tierras y
formban el ncleo del ejrcito romano.
De origen clasista, ya la ley de las XII tablas no permita el matrimonio entre
patricios y plebeyos, hasta que en el 445 una lex Canuleia cambi esta situacin. Del
mismo modo los plebeyos no pudieron ocupar cargos pblicos hasta las luchas sociales de
los siglos Vy IV AC. y no llegaron nunca a tener acceso a algunos cargos sacerdotales.
La plebe se compona por pequeos labradores independientes asentados sobre
suelo patricio. Los patricios tambin eran labradores y no terratenientes, administraban la
hacienda con sus hijos y unos pocos esclavos. Lo queno podan trabajar lo daban en
precarium a plebeyos que carecan de tierra, entrando as en el crculo de los vasallos
protegidos (clientes), que deban seguir a su seor en la guerra y la poltica.
La nobleza patricia estaba dividida en linajes que conservaban un nombre comn
(Fabius, Cornelius, Julius) y cultos comunes.

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Luego la plebe fue la que conform el grueso de los ejrcitos, se hizo protagonista
de las luchas armadas y tambin de la revolucin poltica, al exigir equiparacin con las
familias patricias.
La esclavitud, tuvo caractersticas propias en la poca primitiva, el siervo coma co
su dueo en la misma mesa y del mismo pan y estaba protegido en caso de lesiones
corporales. Una vez manumitido, deba permanecer fiel a su antiguo amo, como si fuera
un cliente, y no adquira la ciudadana. Extranjeros y libertos carecan de derechos y
necesitaban la proteccin de un ciudadano influyente.
En lo econmico usaron el ganado como trueque, luego el cobre que pas a ser
fundido en toscas monedas.
AMBITO CONSTITUCIONAL:
LA MONARQUA: rganos polticos primitivos:
GENS: En la poca anterior a la ciudad, la organizacin poltico-social ms
importante, por lo Roma puede considerarse una confederacin de gentes. Contaba con sus
rganos de gobierno, su jefe o pater, sus propias normas de derecho privado, su rgimen
econmico y divinidades protectoras del grupo, que tenan como sumo sacerdote al pater.
Fue perdiendo fuerza al afirmarse la civitas como ente regulador de las relaciones de los
particulares que encuentran en el Estado organizado y sus instituciones ms garantas.
FAMILIA: Ante la falta de solidez de la organizacin estatal, tambin fue un
elemento vital dentro del cuadro poltico de la poca. El jefe fue el paterfamilias con
poderes absolutos en lo econmico, judicial y religioso. Se pierde por lo mismo que los
gens.
TRIBUS: tradicionalmente se cree que Rmulo, primer rey romano, distribuy a
los ciudadanos fundacionales en 3 tribus: Los Rannes: formada por latinos, con Rmulo
como jefe. Los Ticies, formada por sabinos, que seguan al rey Tito Tacio. Los Luceres,
ciudadanos etruscos como caudillo el rey Lucumn, pero hoy esta teora ha sido descartada,
se dice que la organizacin tribal persegua fines militares, polticos y religiosos.
CURIAS: Al avanzar los grupos gentilicios hacia el concepto de civitas y
considerar un elemento nuevo. El domicilio, se constituyeron las curias, con dos funciones
fundamentales: militar porque a cada curia se las provea de legiones de 100 hombres y
poltica, al constituir la unidad de votacin de los primero comicios romanos, comicios
curiados. Perdi su importancia y desapareci con la reforma de Servio Tulio, que organiz
el comicio en relacin a otra inidad: la centuria.

Se admite que la organizacin poltica romana durante su primer ciclo histrico,
reposaba en un gobierno de cuo monrquico asentado sobre 3 factores polticos:
Estos factores se van a sostener hasta el perodo subsiguiente, la repblica pero con
variantes de naturaleza y estructura

1-Magistratura: El rey era el magistrado exclusivo y vitalicio, monarqua
monocrtica o unipersonal, sagrada, el delito contra el rey se consideraba sacrilegio y
corresponda pena de muerte.
Organizaba el territorio, convocaba comicios, designaba miembros del senado.
Si se ausentaba delegaba funciones en el prefecto de la ciudad.
Supremo sacerdote, organizaba la sacra pblica.
Comandaba las legiones y organizaba la defensa del estado. Declaraba la guerra y
firmaba tratados de az.

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Reprima delitos, especialmente los que atentaban contra la seguridad estatal y era
asistido por dos funcionarios: uno para los delitos de alta traicin y otro para los de
homicidio.
Distribua tierras pblicas entre los ciudadanos.
Emita e interpretaba normas jurdicas, pero en realidad le confiaba esta tarea a los
colegios pontificales.
En cuanto a la sucesin, Bonfante dice que el magistrado crea el magistrado, el rey
saliente designaba a su sucesor y el comicio lo investa. Si el rey no haba hecho la
designacin, la autoridad real pasaba la senado, cada senador ejerca durante cinco das
hasta que se designaba en comicios al nuevo rey.

2-Senado: Constitua el rgano asesor y consultivo del soberano y se integraba por
venerables ancianos descendientes de los fundadores de la ciudad.Los designaba el rey y
eran consultados especialmente en temas internacionales.

3-Pueblo. Se reuna en asambleas o comicios para decidir sobre cuestiones del
inters de los ciudadanos romanos. Lee otorgaba los amplios poderes al rey y tambin
decidan sobre cuestiones privadas que tenan importancia social. Por ej sobre la adrogacin
(forma de adopcin de una persona sui iuris, y sobre un tipo de testamento que slo tena
validez si era aprobado por la asamblea popular. Se reuna dos veces al ao o era
convocado por el rey para anunciar al pueblo temas de guerra y tratados de paz y obtener su
adhesin.
En esos elementos de la constitucin poltica de la primitiva realeza de Roma, se ha
pretendido ver una armoniosa combinacin de monarqua, oligarqua y democracia.

LOS COLEGIOS SACERDOTALES: Fueron muy importantes, sus miembros
formaban pte del aparato poltico, sometidos a la autoridad real. Ejercan el control del
culto, llevaban archivos, redactaban calendarios, emitan dictamen en lo referente adopcin
y testamentos, asesoraban sobre actos jurdicos y suministraban las frmulas procesales,
crearon una verdadera jurisprudencia que se mantuvo durante mucho tiempo.

REFORMAS DE SERVIO TULIO
Estableci una divisin del pueblo romano basada en la fortuna. Tena como fin 3
necesidades pblicas: pagar impuestos, servicio de armas y voto en los comicios. Para
establecer el patrimonio de los ciudadanos creo el censo que se haca cada 5 aos: jefe de
flia, nmero de integrantes, cuanta de sus bienes y cantidad de esclavos por flia. Por la
fortuna se establecieron 5 clases, divididas en centurias que tenan igual cantidad de
ciudadanos de 17 a 46 aos (iuniores) y de 47 a 60 (seniores). La obligacin de pagar
impuestos corresponda a quiene tuviesen por lo menos 1500 ases, los de menos de esa
suma, proletarii, no pagaban impuestos, slo figuraban en el censo para saber su nmero y
la de su prole.
El ejrcito se distribuy en: Activos (iuniores) y la reserva (seniores), que defendan
la ciudad cuando los primeros estaban en batalla. Los proletarii tb ingresaban al ejrcito
pero sin armas.
Se crea una nueva asamblea popular, los comicios por centurias, donde las clases
acaudaladas tuvieron un papel decisivo en las votaciones.

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Tambin se vio afectada la organizacin tribal que se organiz teniendo en cuenta el
domicilio de los ciudadanos y no su orgenes, por lo que desaparecieron los ramnes, ticies y
luceres, y surgieron dos tribus: urbanas y rsticas, incluyendo sin distincin a patricios y
plebeyos.

LA REPBLICA: Se seala el ao 509 AC como fin de la monarqua y
advenimiento de la repblica con el derrocamiento del ltimo rey etrusco: Tarquino el
Soberbio que fue reemplazado por 2 cnsules: Bruto y Tarquino Colatino. La causa ms
aceptada sera la reaccin del patriarcado que vena conspirando contra los reyes etruscos.
Se mantienen las estructuras monrquicas con modificaciones:

MAGISTRATURA: Aparece la periodizacin de los magistrados que duran un ao
en sus funciones, el censor, 18 meses.
La colegialidad: Las magistraturas republicanas eran ejercidas por dos o ms
titulares, que no actuaban simultneamente sino en forma alternada. Uno estaba en receso
pero poda vetar las decisiones de su colega.
La electividad: eran elegidos por el pueblo reunido en comicios aunque hasta que
los comicios no adquirieron firme representatividad sigui el ppio de que el magistrado
crea al magistrado.
Clasificacin:
Patricias o del pueblo romano: accedan slo los ciudadanos patricios. Se dividan
en:
Ordinarias: Integraban la estructura normal de estado: Consulado, pretura,
edilidad curul, etc.
Extraordinarias: Cuando circunstancias especiales lo exigan. Por ej. El
decenvirato legislativo que se constituy para redactar la ley de las XII Tablas.
Permanentes: En ininterrumpido ejercicio como el consulado, la pretura, etc.
No permanentes: Como la censura, ya que el censor era elegido cada 5 aos
y duraba los 18 meses en que tena que realizar el censo.
Plebeyas: Fueron creadas slo para ciudadanos de esta clase: como el tribunado y
edilato plebeyos.

CONSULADO: Fue la ms alta magistratura republicana, los cnsules tenan la
totalidad el imperium que en la poca regia corresponda al rey: sobre la paz y la guerra,
facultad poltica de convocar y presidir los comicios y el senado, direccin de la
administracin pblica, comandaban los ejrcitos. Estas facultades se fueron restringiendo
en la medida que se crearon nuevas magistraturas que fueron descentralizando el poder:
La aparicin de la pretura quita al consulado los poderes jurisdiccionales, ya que el
pretor establece los ppios jurdicos que deben aplicarse en cada litigio. Adems admite el
derecho de la plebe a acceder al consulado. En un principio fue un cargo nico y luego se
volvi colegiad, pretor urbano atenda litigios entre ciudadanos y pretura peregrina entre
romanos y peregrinos o de stos entre s. Luego fueron 4,6 y8.
La censura elev su rango cuando se le encarg confeccionar las listas de los
miembros del Senado, decidiendo sobre su honorabilidad y mediante nota o tacha de
infamia tomar medidas para los casos que correspondieran.
La edilidad curul: Se usaba la silla curul para diferenciarla del edilato plebeyo
(anterior) los plebeyos pudieron acceder a ella pero no a la inversa. Sus funciones eran:

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cuidado de la ciudad, ornato y habitabilidad de los edificios, circulacin pblica, vigilancia
nocturna, vigilancia de precios y abastecimiento, control de espectculos pblicos, vicios
ocultos en la venta e animales y esclavos.
El tribunato de la plebe: dos miembros, slo plebeyos. Para debilitar la funcin
estatal poda interponer una funcin negativa: la intercessio, el magistrado poda vetar las
decisiones de su colega, era otorgado a los tribunos para enervar las resoluciones de los
magistrados patricios que atentaran contra los derechos de la clase plebeya. El veto lleg a
hacer inaplicables las decisiones de los cnsules y dejar sin efecto pronunciamientos del
senado, propuestas de leyes y convocatorias a comicios. Tambin podan arrestar y
condenar a los magistrados superiores y hacerlos comparecer ante los concilios plebeyos.
La igualdad poltica que se fue logrando quit al tribunado el carcter
revolucionario, y naci una magistratura plebeya de carcter auxiliar:
El edilato de la Plebe, que tuvo funciones de carcter municipal y despareci
cuando los plebeyos tuvieron acceso a la edilidad curul.
La dictadura: fue la magistratura extraordinaria por excelencia, su nombramiento
(dictador) suspenda las libertades ciudadanas, y se designaba solamente cuando haba un
grave peligro hacia el estad, despus de las guerras pnicas su funcin perdi eficacia y
solo fueron nombrados para desempear tareas religiosas o para presidir elecciones en
pocas difciles para la repblica.

EL SENADO: Se reuna a pedido de un magistrado: cnsul, dictador, pretor, sus
decisiones regularon cuestiones de derecho pblico y luego del perodo imperial sera tb
fuente del derecho privado romano. Fue el rgano ms elevado del aparato estatal
republicano, ejerca el pleno control poltico institucional y a la poltica exterior,
declaraciones de guerra y tratados de paz. Reciba a las embajadas diplomticas , distribua
mandos militares, intervena en la administracin financiera del estado aprobando gastos
pblicos, imponiendo tributos y autorizando al comicio a votar la emisin de monedas.
LOS COMICIOS: El pueblo estaba representado por 3 clases de asambleas
populares:
Comicio por curias: Basado en la fortuna de los ciudadanos. En la Repblica
slo le corresponde confirmar la eleccin de los cnsules, pretores o dictador realizada por
los comicios por centurias y aprobar las adrogaciones. A fines de la repblica ya
prcticamente haban cesado sus funciones
Comicio por centurias: Muy importante asume la potestad legislativa,
caracterstica de las asambleas populares. Dictaba la ley para declarar la guerra y para
investir de poderes al censor. Funciones judiciales: competencia en los casos en que los
condenados a pena capital interpusieran la provocatio ad populum. Electoral: eleccin de
los magistrados mayores: cnsul, pretor y censor. Acuerdos sobre la guerra y la paz, una
vez que estos acuerdos hubieran sido considerados por el senado.
Concilios de la plebe: Convocados y presididos por el tribuno atendan asuntos
del plebeyado y se resolvan por plebiscitos, en un ppio slo obligatorios para ellos. Con el
tiempo, integrada la plebe a repblica y lograda la igualdad jurdico-poltica con los
patricios, fueron obligatorios para todos y equivalentes a las leyes votadas en los comicios.

LUCHAS ESTAMENTALES:
El antagonismo de los dos rdenes sociales adquiri sus ms graves contornos en el
p. republicano. Se inici con una conjura patricia contra la dinasta etrusca que haba

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intentado nivelar la desigualdad de las clases. Se agreg la desigual situacin econmica
agravada cuando los plebeyos debieron abandonar las tierras para integrar las legiones
romanas durante la conquista. Recurran a prstamos con intereses usurarios por parte del
patriciado. El rgimen obligacional romano colocaba al deudor respecto del acreedor en un
estado de sumisin similar al de esclavo. Tb repercutieron diferencias en lo poltico,
jurdico y religioso. Esto llev a la constitucin de un nuevo estado, en un proceso lento
que logr la integracin patricio- plebeya.
En el ao 494ac, se produjo la primera secesin de la plebe que condicion el
regreso a la ciudad, al nombramiento de magistrados plebeyos. As nacieron el tribunado, y
el edilato.
La lex canuleia en el 445 ac autoriz el connubium entre patricios y plebeyos y
ms tarde tuvieron derecho a ocupar cargos en el consulado y la suprema magistratura
republicana. En este proceso se puede hablar de absoluta integracin de las clases en el ao
254 ac cuando Tiberio Coruncanio primer jurisconsulto que enseo pblicamente el
derecho, fue a la vez el primer plebeyo que accedi al pontificado mximo.
A partir de entonces apareci la clase senatorial, se perteneca a ella, de gran poder
econmicoy poltico, por haber formado parte del senado o haber tenido un familiar en ese
cargo. Tambin en los altos estratos estaba la clase ecuestre, integrada por caballeros que
por su fortuna pertenecan a las 18 centurias de la organizacin de Servio Tulio. Integraban
el ejrcito como jinetes.
Cuando en la segunda mitad del siglo II ac aparecieron una y otra vez tribunos d ela
plebe que se opusieron a la voluntad del senado y persiguieron metas revolucionarias con
mtodos demaggicos, ello signific el comienzo de una crisis poltica interna que condujo
finalmente al ocaso de la repblica.


UNIDAD VI

FUENTES DEL PERIODO: COSTUMBRE. LA LEY. FORMACIN DE LAS
LEYES. CLASIFICACIN. LA LEY DE LAS XII TABLAS: SU FORMACIN
CARCTER Y CONTENIDO. PLEBISCITOS. LA OBRA DE LOS
JURISCONSULTOS VETERES.

FUENTES DEL DERECHO EN LA REPBLICA
La principal caracterstica est dada por la transicin del der no escrito, propio de la
monarqua al der escrito, cuya primera manifestacin se muestra en la ley de las XII tablas.
Este derecho fue adaptndose a las nuevas costumbres y necesidades del pueblo romano en
armona con las transformaciones polticas y sociales como consecuencia del
ensanchamiento de las fronteras de Roma por las guerras.
Las fuentes del der. propias de esta etapa se remontan a un largo proceso y estn
constituidas por las decisiones del pueblo romano reunidos en comicios o por la plebe en
sus asambleas de donde emana la ley comicial y los plebiscitos.
Las fuentes formales se sealan a travs de 4 ciclos o periodos en los que se divide
la historia jurdica romana:
1- P. DEL DERECHO QUIRITARIO (CONSUETUDINARIO DECENVIRAL)

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Es propio de los quintires, primeros ciudadanos de laas 3 tribus genticas que
formaron una sola comunidad aristocrtica al fundarse la ciudad. Personalista y nacional,
slo ampara las relaciones de los ciudadanos romanos, seco rudo y formalista.
Las dos fuentes que nutren al derecho quiritario son :
La costumbre, admiti al der, como resultante de la observancia continuada por
largo tiempo de normas que la comunidad consideraba obligatorias, o sea un der
consuetudinario, fue la fte ms primitiva. El valor jurdico de la costumbre, su subsitencia y
fuerza obligatoria. Juliano en el Digesto, admite que las leyes pueden ser derogadas, no
slo por el voto del legislador sino tb por el consentimiento de todos, o sea por la
costumbre. Por otra parte, Constantino promulga en una constitucin que la voluntad del
soberano era la fuente exclusiva del derecho, restringe el valor de la costumbre y la
considera fuente subsidiaria del der que no puede prevalecer sobre la razn y la ley.
Las leyes regia y el ius civile papiriarum: Si bien la costumbre fue la fuente
exclusiva del derecho romano en el periodo monrquico, se ha sostenido que los reyes
romanos habran hecho sancionar algunas leyes por los comicios curiados por eso se llaman
leyes regias. Estas leyes habran sido recopiladas, segn lo que dice la tradicin romana por
SEXTO PAPIRIO, que por eso se conocen como ius civile papiriarum, los crticos
modernos no reconocen su autenticidad.

LA LEY DE LAS XII TABLAS:
Tambin se llama cdigo decenviral por haber sido redactada por un colegio de
magistrados extraordinarios. Fue la primera legislacin romana, fuente ms importante del
derecho civil o quiritario se dict a instancia de los plebeyos quienes reclamaban la sancin
de una ley escrita que fijara el derecho costumbrista de la poca, mantenido oculto por los
pontfices, depositarios de su conocimiento e interpretacin.
El texto de la ley de las XII tablas se ha transmitido nicamente en fragmentos,
pues el texto original que fue escrito sobre doce tablas de madera desapareci pronto luego
vino u trabajo de reconstruccin de las mismas. Sus normas nos son conocidas por
referencias de historiadores antiguos: Tito Livio, Dionisio de Halicarnaso, Plinio, Cicern
entre otros
CONTENIDO: Eran un esquema del der. Vigente en la poca. Contenan
prescripciones, a travs de mandatos y prohibiciones breves, todo el derecho pblico y
privado, recogiendo a las antiguas costumbres dio forma a muchas instituciones jurdicas
dndole una fisonoma definida con su creciente progreso y desarrollo.
3 PRIMERAS : Normas del procedimiento judiciario, germen del derecho procesal.
Ej: Comparencia ante el magistrado: Si busca evasivas o trata de huir, chale
mano.
Impedido por enfermedad o edad, se suministra transporte, pero no carro
cubierto si no es benvolamente.
El que necesite testimonio de alguno vaya por 3 das a su puerts a hacerle en voz
alta la intimacin

CUARTA: Derecho de flia o los amplios poderes del paterfamilias.
por ej. La ley obligaba al padre a matar a sus hijos deformes o monstruosos.
Derecho a venderlos o matarlos, encerrarlos, azotarlos o tenerlos encadenados.
Si lo ha vendido 3 veces sea el hijo libre de la potestad paterna.
10 meses el trmino mayor de gestacin.

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QUINTA: Rgimen sucesorio por testamento o por disposicin de ley.
Confiere al patrono la herencia del liberto si muere sin herederos forzosos

SEXTA: Distincin entre propiedad y posesin, consagrando la existencia de una
propiedad exclusiva de los ciudadanos romanos. Crea el usucapio, adquisicin de dominio
por posesin prolongada durante plazo establecido por ley.
Prohbe usucapir la cosa robada, un sepulcro, el espacio que debe dejarse entre los
edificios o campos contiguos.
La viga incorporada a un edificio o el palo unido a una vid, no sean separados.

SPTIMA: Relaciones de vecindad, servidumbres legales, importantes en un
comunidad agrcola.
Si las partes estn discordes con los lindes, el magistrado designar 3 rbitros para
que decidan.
Si la va est garantizada por los propietarios vecinos pase por donde quiera con
su jumento

OCTAVA: Distingue delitos pblicos y privados. Pena capital. Sistema del talin
para lesiones graves y un rgimen tarifario para lesiones leves. Diferencia el incendio
intencional (pena capital) del que se produce por descuido.
El que con encantamientos eche a perder las cosechas o las traslade de un campo a
otro sea castigado.
Si alguno fuere muerto al cometer de noche un robo, lo ser con justicia.
Que el patrono que defraude a su cliente sea sacrificado a los dioses.

NOVENA: Delitos pblicos, se introducen ppios de der procesal y penal.
Prohibicin de proponer leyes acerca de personas determinadas.
Pena de muerte al juez que haya recibido dinero para pronunciar sentencia

DCIMA: Derecho sacro, prohbe las suntuosidades funerarias.
Que las mujeres no se araen las mejillas ni lancen quejidos en los funerales.
El cadver no debe ser enterrado con oro.

UNDCIMA Y DUODCIMA: Posteriores a las 10 primeras, las complementan,
tambin hay disposiciones particulares como prohibicin de matrimonio entre patricios y
plebeyos., toma de prenda ppio de derogabilidad de las leyes por sancin de otra posterior.
Prohbe hacer consagrar a los dioses una cosa litigiosa.

2- PERODO DEL DERECHO HONORARIO O DE GENTES (Los plebiscitos
aparecen en el libro en este periodo, pero el programa no diferencia por
periodos)
PLEBISCITOS: El pueblo plebeyo se reuna en asambleas llamadas concilios
para sancionar medias administrativas o legislativas, los peb. Inicialmente slo tuvieron
validez para la clase plebeya. A partir de la ley Hortensia tuvieron fuerza de ley.

3- PERIODO JURISPRUDENCIAL (Idem anterior)

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LA OBRA DE LOS JURISCONSULTOS VETERES
Scaevola fue el iniciador del ciclo jurisprudencial porque constituy el ius civile,
ordenando el derecho vigente en 18 libros que contenan una exposicin sistemtica del
derecho. Si bien la respuesta de los jurisconsultos no se impona al juez como obligatoria ,
fue formndose, merced a su tarea vital, una verdadera doctrina que reposaba en el crdito
con que se hallaban honrados y en la autoridad el saber de aquellos jurisconsultos
republicanos a quienes se llam veteres. Fue preciso un avance en el proceso poltico del
estado para que se llegara a conceder a la respuesta de los jurisprudentes el valor de fuente
de produccin del derecho romano. Fue Augusto, primer emperador romanos, el que dara
mayor autoridad a la jurisprudencia ya que hizo que sus respuestas fueran como una
delegacin de su propio poder. S aparecen luego los jurisconsultos patentados que podan
estampar su sello y firma y los jueces no podan apartarse de semejante autoridad.

DEFENSA DE LOS DERECHOS: LAS LEGIS ACTIONES.
El ms primitivo procedimiento civil que se aplic en la vida jurdica romana fue el
de las acciones de ley. Las legis actiones eran, actos jurdicos formales consistentes en
solemnidades verbales y ritos simblicos. Se iniciaba un procedimiento contencioso que
tenda a dirimir un litigio judicial o un procedimiento ejecutivo destinado a lograr la
efectividad de un derecho.
Las acciones de la ley, presentaban las siguientes caractersticas. Slo tutelaban
derechos subjetivos de los ciudadanos romanos, en la ciudad de Roma o una milla
alrededor de ella. Se divida en dos instancias: una, ante un magistrado romano competente
(in iure)] otra, ante un juez privado. Slo podan ejercitarse aquellas acciones de la ley
expresamente consagradas por las XII Tablas). Era esencialmente solemne, las frmulas
orales que integraban su contenido deban conformarse a los trminos expresos,
proscriptos por la ley, bajo pena, para las partes, de prdida del litigio. En las acciones.de la
ley el procedimiento contencioso o de cognicin poda plantearse y resolverse mediante el
ejercicio de tres acciones que constituan otras tantas clases de legis actiones. Ellas fueron:
la accin de la ley por apuesta sacramental, la accin de la ley por .peticin de juez o
rbitro y la accin de la ley por emplazamiento o denuncia.
Estas acciones tenan carcter declarativo, ya que mediante su ejercicio el
accionante pretenda el reconocimiento judicial del derecho por l invocado. Otras dos: la
accin de la ley por aprehensin corporal y la accin de la ley por toma de prenda tenan
carcter ejecutivo, ya qu eran formas particulares de ejecucin que el actor obtena con
una sentencia favorable o una confesin del demandado.

FAMILIA:
Ocup un lugar vital dentro de la civitas, la confederacin de familias constitua una
casa o gens con orgenes comunes. La caracterstica fue el sometimiento de sus miembros a
la autoridad del paterfamilias, seor o soberano del grupo no significa que tenga hijos sino
que no est sujeto a ninguna a una potestad. A la muerte del pater, no se extingua el
vnculo agnaticio, todos los agnados sern llamados como la familia de origen. Tambin se
designaba como familia, el patrimonio de una persona, los bienes que poda trasmitir por
herencia.
La familia o domusfue el rupo de personas sobre las que el paterfamilias ejerca su
voluntad, integrada por el pater, nico sui iuris que no dependa ms que de s mismo y los
filiifaamilias o alieni iuris, libres o no. Libres: la mujer in manu mariti sometida al poder

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del marido, los hijos y descendientes por lneas de varones y los extraos al grupo si eran
alieni iuris, por adopcin o si eran sui iuris por adrogacin. No libres: los esclavos
colocados bajo la potestas del jefe y las personas entregadas en manicipium. Tambin se
agregaban los emancipados, hijos salidos de la potestas pateerna sobre los que el jefe
ejerca el derecho de patronato.
Tena su culto propio sacra privata y poda condenar a los integrantes del domus con
la exclusin, flagelacin o la muerte. Gozaba de la titularidad y administracin de los
bienes.
El parentesco era la relacin permanente entre dos o ms personas por lazos de
sangre, origen, o acto reconocido por ley. Era por agnacin o cognacin.
Agnacin: Parentesco que una a todas las personas que estaban sometidas a la
patria potestad {patria potestas) u potestad marital (manus) de un jefe o paterfamilias
comn. El vnculo estaba representado por los descendientes legtimos por lnea de varones
porque la agnacin quedaba suspendida por el lado de la mujer, que era cabeza y fin de su
propia familia. La mujer fue en la familia romana la genuina representante del parentesco
por cognacin. La agnacin resultaba as el vnculo civil que enlazaba a los integrantes de
la familia paterna, en el parentesco por agnacin predominaba el principio patriarcal o del
puro semen , como lo llamaban los griegos, que consideraba la obra de la generacin
como propia del padre.
Cognacin parentesco fundado en el vnculo de sangre que una a las personas que
descendan unas d otras o de un autor comn, que tanto poda darse en la lnea masculina
como en la femenina. Constitua la familia natural por oposicin a la civil o agnacin. Sin
embargo, de ordinario, agnacin y cognacin se mostraban coincidentes, toda vez que los
hijos nacidos de matrimonio legtimo eran agnados y tambin cognados con respecto al
padre, siempre que el lazo civil no se hubiera extinguido por emancipacin o por haber
ingresado por adopcin a otra familia. Otras veces esa coincidencia no se presentaba, como
en el caso de la mujer in manu, que era agnada con relacin a la familia del pater bajo cuya
potestad se encontraba y cognada respecto de los miembros de su anterior familia.
La familia cognaticia tena como fundamento la unin derivada de la comunidad de
sangre, legitimada por el matrimonio y no por la filiacin extralegtima.
El parentesco natural en lnea recta es aquel en que las personas descienden unas de
otras, ascendente, han precedido (abuelo, bisabuelo, etc.) y descendente si baja hacia las
personas por l procreadas y la progenie de stas (hijo, nietos, etctera).
El parentesco natural en lnea colateral es el constituido por las personas que no
descienden unas de otras, sino de un autor o tronco comn, como ocurre con los hermanos
y los primos entre s, y los tos y sobrinos.
La gentilidad una a los miembros de la gens que en su remoto origen habran
formado una sola agrupacin poltica que abarcaba la nacin entera y gozaban de altos
privilegios que fueron desapareciendo con el advenimiento de rganos genuinamente
polticos.

EL MATRIMONIO
CONCEPTO: cohabitacin de dos personas de distinto sexo, con la intencin de ser
marido y mujer, de procrear y educar a sus hijos y de instituir entre ellos una comunidad
absoluta de vida. No importaba el acto jurdico que los contrayentes hacan nacer por una
declaracin de voluntad, sino una situacin de hecho fundada en la convivencia o
cohabitacin del hombre y la mujer, cuyo comienzo no estaba marcado por formalidad

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alguna, a lo que deba agregarse la intencin permanente y recproca de tratarse como
marido y mujer. Las caractersticas muv especiales que presentaba el matrimonio romano
han hecho sostener, que se diferencia del matrimonio moderno en que aqul era una
relacin de hecho con consecuencias jurdicas , en tanto ste es una relacin jurdica con
consecuencias sociales.
El matrimonio, a pesar de ser :una situacin de .hecho, tuvo siempre, en Roma un
carcter severamente monogmico, y como su finalidad era constituir una comunidad de
vida, no caba someterlo a plazo o condicin.

REQUISITOS: capacidad jurdica, capacidad sexual para procrear, consentimiento
de los contrayentes y consentimiento del paterfamilias, cuando los desposados fueran alieni
iuris. En los primeros tiempos slo eran titulares de tal derecho los ciudadanos romanos,
por lo cual quedaban excluidos de las nupcias los peregrinos, los latinos y los esclavos. Con
la concesin de la ciudadana a todos los sbditos del Imperio, por la clebre constitucin
de Caracalla del ao 2 1 2 , el connubium se extendi a los extranjeros y latinos.
La pubertad, o sea, la aptitud sexual para procrear que el derecho romano estim
que la mujer la alcanzaba a los doce aos y el varn a los catorce. Sin embargo, se lleg a
admitir la unin de los impberes en matrimonio, siempre que llegados a la pubertad
subsistiera la convivencia y la affectiio maritalis.(intencin de matrimonio)
El consentimiento de los contrayentes fue el elemento vital del matrimonio. De ah
que la declaracin de las nupcias no dependen del concbito, sino del consentimiento.
La consumacin d la cpula carnal no fue exigencia para el matrimonio.
Era necesario el consentimiento del paterfamilias cuando alguno de los futuros
cnyuges alieni iuris y, respecto del varn; d todos aquellos; padre o abuelos que no
teniendo la calidad de pater en el momento de las nupcias pudieran eventualmente ejercer
potestad sobre l. En el caso de la mujer el consentimiento no era requerido a su padre,
porque los hijos que nacieran de la unin matrimonial no iban a formar parle de su familia,
sino de la del marido. El consentimiento, poda, ser negado por el pater, hasta que se
autoriz la venia supletoria del magistrado cuando la negativa no estuviera justificada. Para
las mujeres sui iuris, menores de veinticinco aos, el derecho imperial autoriz el
consentimiento de la madre a falta del paterno; y hasta admiti subsidiariamente el de los
prximos pariente
Impedimentos matrimoniales. ticos, sociales, polticos, religiosos- que
importaban obstculos legales para la realizacin de las legtimas nupcias.
En el derecho romano tenan impediniento absoluto los castrados y los esterilizados
aunque no los que nacan impotentes;
Con el cristianismo se prohibi con carcter absoluto el matrimonio de las personas
que hubieran hecho voto de castidad, o recibido las rdenes mayores. Tambin en el caso
de que alguno estuviera unido en un matrimonio anterior.
Entre los impedimentos relativos tena especial importancia el parentesco:
Prohibicin en lnea recta, natural o adoptiva hasta el infinito y colateral hasta sexto grado
El emperador Claudio para legalizar sus nupcias con su sobrina Agripina, autoriz
el matrimonio de tos y sobrinos y los emperadores Arcadio y Honorio permitieron el de
primos hermanos, es decir, colateral en cuarto grado. Respecto de la afinidad, el obstculo
era total en lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado (cuados);
Justiniano prohibi el matrimonio de padrino y ahijada, por el vnculo espiritual
existente. Otros impedimentos relativos derivaron de razones religiosas, con el cristianismo

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se prohibi el matrimonio de cristianos con herejes y judos. Tambin prohiba casarse al
adltero con su cmplice, al raptor con la mujer raptada y al hijo con la prometida o
concubina de su padre.
El gobernador de provincia no poda unirse con mujer domiciliada dentro de los
lmites de la misma y los tutores o curadores y sus hijos con la pupila antes de rendir
cuentas de su gestin. Se trataba de casos de incapacidad de derecho.
La diferencia de clases sociales exclua tambin la posibilidad de matrimonio.
Estaban prohibidas las nupcias entre patricios y plebeyos, prohibicin que fue consagrada
por las XII Tablas y que ms adelante desapareci por la lex Canuleia del ao 445 a. de
Cristo. Estuvo vedado asimismo el matrimonio entre ingenuos y libertinos hasta tiempos de
Augusto.
Haba impedimento para que las personas de dignidad senatorial y sus hijos
contrajeran nupcias con quienes ejercan profesiones u oficios deshonrosos como los
actores; histriones, gladiadores, dueos de casas de prostitucin, etc.: El emperador Justino
aboli esta disposicin para posibilitar el matrimonio de su sobrino Justiniano con.
Teodora, mujer que haba habitado el Embolum,. Famoso prtico de la prostitucin,- donde
ella despus hizo levantar el templo de San Pantalen. Justiniano complet esta reforma
disponiendo que cualquiera que fuese !a|dignidad que ostentara el marido, poda casarse
con mujer de cualquier clase o profesin. .

MATRIMONIO CUM MANU: la esposa se haca filiafamilias y quedaba somtida
al nuevo pater, rompiendo el vnculo agnaticio con la familia de que procedan. Ocupaba el
lugar de hija si su cnyuge era el pater, o de nieta si el marido se encontraba bajo la
potestad paterna.
Aunque la condicin jurdica de la mujer s defina como hija, el poder que el
marido ejerca sobre su esposa difera radicalmente del que tena respecto a sus hijos. No
tena derecho a venderla ni darla en noxa.
Con respecto a la capacidad patrimonial, estaba en situacin similar a la del hijo en
potestad: En consecuencia, si era sui iuris todo su patrimonio se transmita al pater.
La manus no naca automticamente por la sola celebracin del marimonio sino que
requera un acto legal especial para que el marido adquiriera tal potestad.

MATRIMONIO SINE MANU. La mayor parle de los pueblos de la antigedad
practicaron simultneamente formas diferentes de matrimonio. Fue un medio para que el
paterfamilias se procurase los hijos que deseara sin agregar a su familia la mujer que se
prestaba a drselos. Al no tener el marido poder alguno sobre la mujer, sta quedaba en la
misma situacin familiar y patrimonial que tena antes de las nupcias. Si: era alieni iuris al
tiempo de contraer matrimonio, continuaba sometida a la potestad de su padre, en tanto que
si tena calidad de sui iuris, deba nombrrsele un tutor. Su marido no era su tutor legtimo,
ni era usual nombrar al marido tutor de la propia mujer.

DISOLUCIN DEL MATRIMONIO: se disolva por muerte de uno de los
cnyuges, por prdida de la capacidad matrimonial, por sobrevenir un impedimento y por
una causa especfica: el divorcio.
La muerte: medio natural de extinguir el matrimonio, se equiparaba la ausencia. Si
uno de los esposos viva largo tiempo sin tener, noticias del otro y en circunstancias que
hicieran presumir su muerte, se consideraba disuelto el matrimonio.

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Prdida de la capacidad de los esposos: porque las nupcias slo eran para
personas libres. Si la perdida de la libertad hubiera sido provocada por cautiverio, al
retornar el cnyuge cautivo poda unirse en nuevo matrimonio con el que haba
permanecido libre, pero no continuar el anterior. l derecho justinianeo prohibi al cnyuge
libre contraer nuevas, nupcias hasta pasados cinco aos desde el tiempo de la cautividad. : .
Tambin se perda la capacidad matrimonial si se perda la ciudadana romana
(deportacin). Justiniano, priv a la deportacin de tales efectos jurdicos.
Impedimento: como en el caso del incstus superveniens; qu se produca si el
suegro adoptaba al yerno, este se converta en hermano de su esposa. Se poda evitar que
sobreviniese l incesto, emancipando previamente el pater a su hija.
El divorcio. Causa especfica de disolucin del matrimonio, fue el divorcio que era
la falta de affectio maritalis en uno de los cnyuges o en ambos. Cuando ste faltaba en uno
de los esposos se disolva el vnculo y no podan ser considerados ya como marido y mujer.
La disolucin de las nupcias por divorcio fue un sentimiento tan adentrado en los romanos,
que desde antiguo rigi el principio de que el matrimonio era una institucin esencialmente
disoluble Por ello los cnyuges no podan obligarse contractualmente a no divorciarse, ni
dificultar siquiera el divorcio con penas convencionales. Se haca por la simple declaracin
de cualquiera de los esposos de querer extinguir el vnculo conyugal (repudium). Esta
declaracin poda ser oral o escrita. Luego se estableci la obligatoriedad de que fuese
escrita
Justiniano, distingui cuatro clases de divorcio:
1) por mutuo consentimiento: Plenamente lcito
2) divorcio unilateral por culpa del otro cnyuge; era lcito si se daban las siguientes
causas: conjura contra el emperador, adulterio o malas costumbres de la mujer, alejamiento
de la casa del marido, insidias al otro cnyuge, falsa acusacin de adulterio por parte del
marido y comercio frecuente de ste con otra mujer, dentro o fuera de la casa conyugal.
3) el divorcio unilateral sine causa: traa aparejado castigo para el cnyuge
que lo provocara, sin que por ello fuera invlido
4) el divorcio bonna gratia: se fundaba en una causa no imputable a ninguno de los
esposos, era lcita en caso de impotencia incurable, por existir votos de castidad y si se
hubiera producido cautividad de guerra.
Las penas para el divorcio realizado sin justa causa y las que se aplicaban a la parte
culpable en los divorcios lcitos fueron, el retiro forzado en un convento y la prdida de la
dote y de la donacin nupcial o de la cuarta parte de los bienes.
La disolucin del vnculo no impeda pasar asegundas nupcias. La mujer deba
guardar luto de 10 meses a un ao con el fin de dar certeza a la paternidad.
TUTELA: El tutor tena sobre los impberes y las mujeres un poder de proteccin
similar, al reconocido al paterfamilias, atenuado por su finalidad tuitiva y de salvaguarda de
los intereses patrimoniales respecto del incapaz o pupilo. El tutor conservaba y cuidaba el
patrimonio pupilar; primero para el pupilo, pero eventualmente, tambin para s mismo.
Esta razn indujo a la ley a llamar como tutores a las personas que a la muerte del pupilo
vendran a ser sus herederos legtimos. Luego la tutela va perdiendo su primitivo carcter y
se la concibe como un deber y una carga impuesta en inters fundamental del incapaz. Si
bien el tutor desempeaba un cargo privado, el Estado ejerca una funcin de contralor que
cada da se fue haciendo ms intensa. Otros incapaces de obrar, al margen de los impberes
y las mujeres, quedaban supeditados a la intervencin de un administrador o curador.
Especies de tutela. El derecho conoci tres gneros

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Tutela de los impberes, segn el modo, como ella, se originara:
El tutor testamentario: Como su nombramiento no dependa del parentesco, poda
rechazar la tutela sin que se le exigiera ninguna alegacin de causa. Por iguales motivos,
era dable removerlo de la tutela cuando incurra en malversacin del patrimonio del pupilo,
mediante una reclamacin penal extraordinaria. A falta de tutor testamentario, las Tablas
llamaban a desempear la tutela a las personas que heredaran , o sea, su agnado ms
prximo y, en su defecto, los gentiles..
El tutor legtimo, al obtener el cargo en razn de su parentesco con el pupilo, no
poda ser removido de la tutela, ni le era permitido renunciar a ella. Si hubiera perjudicado
con su gestin el patrimonio del incapaz, se daba, al terminar la tutela, una accin penal por
el doble del dao causado
La tutela dativa, cuya designacin provena del magistrado. Con esta injerencia
pblica en las tutelas, el tutor tena el deber de no rehusar el cargo, a no ser que tuviera una
excusa fundada, como edad avanzada, enfermedad, ocupaciones excesivas, residencia
alejada, enemistad con la familia del pupilo, etc., o que pudiera indicar la existencia de otra
persona ms idnea para tal cargo. El magistrado poda, adems, nombrar un administrador
especial o curador para algunos casos en que creyera necesaria su intervencin, como
cuando existieran intereses contrapuestos entre el tutor y su pupilo.

Tutela de las mujeres. -
Estaban sometidas a la tutela comn, si eran impberes, y a la especial y perpetua
tutela cuando, hubieren llegado a los doce aos y alcanzando, por ende, la pubertad.
Con la progresiva independizacin de la mujer fue disminuyendo la importancia de
este gnero de tutela, a la par que se morigeraron, sus efectos.
Poda ser deferida por testamento por quien ejerca la patria potestad o la manus
sobre la mujer. A falta de testamento, competa a los agnados y a los gentiles, o al
manumisor y a sus hijos. En cuanto a la tutela dativa se rega igual que parra lo impberes
.Las funciones del tutor, debido a que la mujer slo tena una incapacidad relativa
de obrar, se reducan a la interposicin para dar validez a determinados negocios jurdicos
de trascendencia patrimonial, como enajenar las res rnancipi, manumitir esclavos,
obligarse, designar herederos por testamento y constituir dote; en suma, actos de
disposicin que implicaban, una disminucin de orden patrimonial.
El ocaso de esta figura de tutela comienza al imponerse la costumbre de que tanto el
padre como eventualmente el marido cun manu, al nombrar tutor por testamento, dejaran a
las mujeres el derecho de designar ellas mismas el que quisieran.

CURATELA: fue la otra institucin creada para proteger el patrimonio de los
incapaces no sometidos a tutela. El curador no era slo administrador de los bienes del
incapaz, pues tambin haba de velar, como en el caso del demente, por su cuerpo y salud.
Tal vez la diferencia ms notoria es que la tutela corresponda a supuestos en los
que haba una causa general y permanente de incapacidad como la edad y el sexo, en tanto
la cratela apareca cundo mediaba una causa particular o accidental que haca incapaz
un persona que hasta entonces haba gozado de plena capacidad de obrar como ocurra en el
caso del demente y del prdigo. Habran sido circunstancias de orden histrico las que
determinaron la existencia de dos institutos jurdicos de contenido y efectos muy
semejantes. Pero deben ser consideradas- separadamente. La tutela, por su origen, se
pareci a la patria potestad pero su fin meramente tuitivo, en inters del incapaz; acab por

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hacer del tutor un administrador semejante al curador. Por ello Justiniano tendi
decididamente a equiparar una y otra institucin del derecho de familia.

Curatela del demente. La cratela del loco o demente poda ser legtima -a favor
del agnado ms prximo-:o de nombramiento por el magistrado, al que le era permitido
seguir las instrucciones dejadas por el padre en el testamento, sin que ello supusiera la
existencia de una cratela testamentaria. La cratela quedaba suspendida durante los
intervalos de lucidez del demente ya que recuperaba su capacidad de obrar.
Curatela del prdigo: aquel que hubiera dilapidado la herencia recibida de sus
ascendientes paternos y ms adelante, en el derecho postclsico todo aquel que manifestara
indudablemente una tendencia a realizar actos que pudieran conducirlo a su ruina
econmica. El curador deba prestar su autoridad para dar validez a todos los negocios-
jurdicos que pudieran provocar un empobrecimiento de su patrimonio. El el prdigo era
incapaz con incapacidad relativa de obrar. En caso de responsabilidad del curador por dao
patrimonial, el prdigo poda valerse de la accin y como accin contraria para resarcir los
gastos efectuados por el curador.

UNIDAD VIII

LAS COSAS:
la palabra res (cosa) se usa para indicar aquello que puede ser objeto de derechos,
es decir todo cuanto tenga entidad corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracta,
y sea susceptible apreciaicn econmica.
Los jurisconsultos romanos slo la refirieron al objeto material en oposicin a los
actos del hombre. fsicamente delimitada y jurdicamente independiente.

CLASIFICACIN DE LAS COSAS:
Res extra commercium: Cosas no susceptible de relaciones jurdico por
prescripcin de la norma divina: las consagradas a los dioses y puestas bajo su autoridad,
como los templos, los terrenos, los utensilios que se utilizaban en las ceremonias religiosas,
y tambin los donativos hechos a la divinidad; las cosas religiosas, sepulcros y la tierra
donde se encontraba depositado un cadver, las cosas santas como los muros y las puertas
de la ciudad....o por disposicin de la ley impositiva: Entre las cosas humanas excluidas
del trfico jurdico se contaban las cosas comunes es decir, las que por derecho natural
pertenecan a todos los hombres; el aire, el agua, el mar y sus riberas; las cosas pblicas
entre las que se pueden mencionar los ros y sus orillas, los puertos, las vas pblicas, y las
cosas que integraban el patrimonio de una comunidad y que estaban afectadas al uso de sus
miembros, como los teatros, los foros, los baos pblicos, las plazas, etc.
Res in commercio . - La gran categora de cosas que podan servir de objeto a
relaciones jurdico-patrimoniales, cosas susceptibles de apropiacin individual. Dentro de
esta clase se comprendan la mayora de los objetos corporales de que poda disponer el
hombre para satisfacer sus necesidades, y abarcaba los siguientes grupos:

Res mancipi: fundos o las heredades y las cosas situadas en el suelo de Italia, las
servidumbres rurales de paso y de acueducto, los esclavos y los animales de tiro y carga.

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Res nec mancipi: Todas las dems cosas. Amba s clases de cosas
mantuvieron su -distincin hasta la poca del derecho clsico. El emperador Justiniano la
suprimi definitivamente como modo de adquisicin del dominio.

Cosas corporales: Aquellas cuya materialidad es percibida por los sentidos, es
decir, las cosas tangibles cmo un fundo, un esclavo,
Incorporales. no pueden palparse como un crdito, el derecho de propiedad, de
servidumbre, etctera.

Cosas muebles las cosas inanimadas que pueden trasladarse de un lugar a otro por
una fuerza exterior, sin ser deterioradas en su sustancia o su forma. Tb semovientes, los
animales, qu se mueven de un sitio a otro por sus propios medios.
Inmuebles. Fsicamente es imposible que cambien de lugar; los fundos o predios.
Se dividan en urbanos y rsticos cuando eran terrenos sin edificacin, estuvieran en la
ciudad o en el campo.

Cosas consumibles: aquellas cuyo uso o destino normal las destruye fsica o
econmicamente, como los alimentos y el dinero.
No consumibles. Son susceptibles: de un uso repetido sin que provoque otra
consecuencia que su mayor o menor desgaste.

Cosas fungibles pueden sustituirse por otras de la misma categora, es decir, que no
se toman en cuenta como individualidades, sino en cantidad, por su peso, nmero o medida
el vino, el trigo, l dinero; son designadas segn el gnero.
No fungibles. Tienen su propia individualidad y no admiten, por ende, la sustitucin
de una por otra, una obra de arte; un esclavo, un fundo. Comprenden una cosa particular,
determinada. Los esclavos no eran cosas fungibles, pero nada impeda qu un vendedor se
comprometiese a entregar un nmero de ellos sin individualizarlos.

Divisibles: Un objeto corpreo es fsicamente divisible cuando sin ser destruido
enteramente puede ser fraccionado en porciones reales cada una de las cuales, despus d!
la divisin; forma un todo particular e independiente, que conserva en proporcin la
utilidad de la cosa originaria. Un fundo.
Indivisibles. no admite particin sin sufrir dao o menoscabo, un animal, una
pintura, son indivisibles. Hay cosas legalmente divisibles, sin distinguir si la particin fsica
es posible o no, cuando muchas personas pueden poseerla en comn, es decir, en porciones
ideales o intelectuales que es lo que ocurre en el rgimen de la copropiedad, en el que los
copropietarios poseen pro indiviso.
Simples: una unidad orgnica e independiente: un esclavo, una viga, una piedra
Compuestas: resultaban de la suma o, agrupamiento de las cosas simples.

Cosas principales aquellas cuya existencia y naturaleza estn determinabas por s
solas, sirviendo inmediatamente y por ellas mismas a las necesidades del hombre
Accesorias: Estaban subordinadas o dependan de otra principal como el marco
respecto del cuadro, la piedra preciosa en relacin al anillo en que est engarzada. A
propsito de las cosas accesorias rega el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal

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Cosas fructferas: aquellas que, manteniendo su naturaleza y su destino, dan con
carcter peridico cierto producto o fruto, que se convierte al separrselo natural o
artificialmente, en cosa autnoma: lea de los bosques, la cra de los animales, la lana, la
leche y las frutas de los rboles, las rentas en dinero que suministra el empleo de un capital,
los alquileres, etc., que para diferenciarlos de los anteriores, se los ha llamado frutos civiles
No fructferas: no tienen esa cualidad.

PATRIMONIO
En su acepcin ms amplia se entiende por patrimonio el conjunto de derechos del
que puede ser titular una persona, as como las obligaciones o cargas que lo gravan. Con el
derecho clsico el patrimonio constituy un ente que se integraba, no slo ya con las cosas
corpreas, sino con todos los bienes, crditos, derechos y acciones de que fuera titular una
persona, con deduccin de las deudas y cargas que la gravaran. Comprenda, pues, valores
positivos, todo lo que actualmente se llama genricamente bienes, es decir, las cosas
colocadas bajo el dominio del hombre y los derechos que se pueden ejercer contra
determinada persona para exigirle el cumplimiento de una prestacin o el pago de una
deuda.

DERECHOS REALES:
Los derechos reales, tambin llamados derechos sobre las cosas, su objeto inmediato
es una cosa, son aquellos que crean entre la persona y la cosa una relacin directa e
inmediata. Cuentan dos elementos: la persona, que es el sujeto activo del derecho y la cosa,
objeto de l, Entraan un poder del titular sobre la cosa, que tiene carcter de inmediacin
porque no requiere la cooperacin de otro sujeto para el ejercicio del poder. A los terceros
les corresponde un deber general negativo que se traduce en la obligacin de todos de
abstenerse de impedir, de cualquier manera, el ejercicio efectivo de aquel poder.
Diferencias con los derechos de obligaciones: se impone distinguirlos de los
personales, creditorios u obligacionales.
En los der reales slo concurren sujeto y objeto. En los creditorios existen dos
sujetos: activo o acreedor y pasivo o deudor.
El obj. del der real es siempre una cosa determinada. En el der personal es una
actividad que restringe la libertad del obligado.
Los der reales tienen prevalencia o preferencia, una jerarqua de poderes en el cual
los que emanan de un der real, vencen a los que provienen de un derecho de crdito.
Tienden hacia la perpetuidad, los creditorios son temporales, aunque puedan tener
larga duracin, el transcurso del tiempo hace adquirir derechos reales mientras que es
factor de extincin en los personales.
Los der personales se adquieren por acuerdo de partes, esto no es idneo para los
reales que se crean por imperio de la ley.

DISTINTAS ESPECIES DE DERECHOS REALES:
En dos categoras:
Los que se ejercen sobre la cosa propia: der. de propiedad o de dominio
Los que se constituyen sobre cosa ajena: llamados limitados, parciales o
fraccionarios. Provienen del der civil: servidumbres
Provienen del der honorario: enfiteusis, superficie, hipoteca (der de garanta)

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LA POSESIN: de caractersticas singulares, es un requisito para la existencia de
derechos reales: entendieron los romanos por posesin, un estado de hecho por medio del
cual una persona tena una cosa en su poder y dispona de ella segn su voluntad como lo
hara un propietario: Una potestad material que un sujeto ejerca sobre una cosa; un seoro
o poder de hecho valorado en s mismo con independencia de que fuera o no conforme a
derecho.
. Es una institucin jurdica ardua e intrincada que ha planteado difciles problemas,
no slo para distinguirla de otras instituciones, sino tambin para reglamentarla y organizar
sus medios de proteccin.
Es una relacin de hecho que produce consecuencias jurdicas y se configura
cuando el suj ejerce un poder sobre la cosa y evidencia la intencin de conducirse respecto
a ella como si fuera un propietario. Se presentan dos elementos: uno externo, material que
entraa el contacto o poder fsico que el suj tiene respecto a la cosa (corpus) y otro interno,
subjetivo o espiritual que es la intencin de poseer la cosa, de ejercer el derecho de dominio
(animus). La suma de ambos tipifica la posesin. No podran existir independientemente el
uno del otro.
POSESIN PROPIEDAD TENENCIA
Res facti seoro o
relacin de hecho
Res iuris, entraa un
seoro de derecho sobre la
cosa.

Otorga slo el der de
tener un bien en su poder y
usarlo y aprovecharlo.
Dominio mximo
poder que se puede tener
sobre la cosa. Otorga
derechos absolutos.

Cesa
instantneamente por el
hecho de un tercero.
Se adquiere por
ciertos modos establecidos
por ley. Dominio perpetuo

El titular acta sobre
la cosa como si fuera su
propietario.
Ej. usurpador
Dispone de la cosa
dentro de los lmites
establecidos con el
propietario.
Ej locatario.
Cuenta con defensa
interdictal
No puede valerse de
interdictos posesorios

LA PROPIEDAD (DER. REAL SOBRE LA PROPIA)
Es el derecho subjetivo que otorga a su titular el poder de gozar y disponer plena y
exclusivamente de una cosa.
El contenido de la propiedad reside en la plenitud del seoro que confiere al titular,
as como en su indeterminacin y su amplitud en cunto poderes concretos y potestad
genrica, de manera que todo (dentro de los lmites de lo lcito) debe considerarse
permitido al propietario.
As, se ha podido decir, que la propiedad romana es algo ms y algo diferente de la
suma del goce y la disposicin. Pero la propiedad poda ser tambin menos que poder de
disposicin y de goce por usufructo o servidumbres y no por ello queda anulada porque la

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propiedad romana y aquellas a su imagen y semejanza implican un poder complejo de
alcance genrico e indeterminado, el mximo poder ; jurdico- patrimonial, considerado
desde el punto de vista cualitativo.

CARACTERES
ABSOLUTO: en cuanto otorga a su titular el poder de gozar y disponer de la cosa
como mejor le parezca, sin que persona alguna pueda impedir su libre ejercicio. Pero desde
el DR se tuvo en cuenta restricciones en servidumbres por ej.
EXCLUSIVO: e individual el propietario puede impedir, a quienquiera que sea;
concurrir en el ejercicio de los poderes inherentes a la propiedad en la titularidad de ellos
salvo, cuando una misma cosa pertenece, a la vez, a varias personas (condominio)
PERPETUO E IRREVOCABLE: que subsiste con independencia del ejercicio que
de l haga su titular, consecuencia del carcter absoluto y exclusivo que ella presenta, lo
cual hace que no se conciba que el propietario que tiene sobre la cosa el ms amplio seoro
est obligado a desprenderse de la misma en un tiempo determinado. As, en Roma no
estuvo admitido constituir un derecho de propiedad ad tempus, es decir, convenir que
vencido cierto trmino la cosa adquirida retornara ipso iure al enajenante.
La propiedad quiritaria fue la propiedad romana por excelencia. Este derecho slo
poda ser ejercido por un ciudadano romano; sobre una cosa romana y adquirido por un
medio romano.

COPROPIEDAD O CONDOMINIO
La particular situacin jurdica en que dos o ms personas tienen en comn la
propiedad de una cosa, configura lo que los modernos llaman copropiedad o condominio
Esta comunidad poda ser voluntaria, si era la resultante del acuerdo de los copropietarios
como ocurra con las cosas aportadas a una sociedad o adquirida en comn; o incidental,
cuando se constitua con independencia de la voluntad de los condminos tal el caso de
herencia o legado correspondiente a varios coherederos o legatarios. ;

MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

MANCIPATIO: Constitua el modo solemne por excelencia de transmitir el
dominio. Conocida desde antes de la Ley de las XII Tablas, consista en el cambio de una
cosa por una suma de dinero, acto que deba cumplirse en presencia del pueblo y en el que
el enajenante daba la cosa y el adquirente el precio en dinero que era valorado por su peso,
para lo cual se empleaba una balanza. Estaba reservada a los ciudadanos romanos, nicos
titulares de la propiedad quiritaria.
E1 efecto fundamental que produca la mancipacin era otorgar, la propiedad al
adquirente sobre l res mancipi que s le transmita. Se atribua pleno valor a las clausulas
adicionales incorporadas a la parte oral de la solemnidad cmo poda ser la reserva de
usufructo o de servidumbre en favor del enajenante.
IN IURE CESIO: Consista en un simulado proceso de reivindicacin, en el cual
tanto el adquirente como el enajenante se presentaban ante el magistrado (in iure). El
primero, qu asuma el rol de actor, reivindicaba la cosa como si fuere suya y el segundo
no se opona. Ante la falta de contradiccin l magistrado pronunciaba adjudicando la cosa
a quien la reclamaba como propia: As, el enajenante perda la propiedad del bien al
operarse su transmisin al adquirente, que quedaba pblicamente reconocido como

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propietarios. La cesin ante el magistrado, slo era accesible a los ciudadanos romanos que
tuvieran l ius commercii.
USUCAPIO: El modo originario de adquisicin de la propiedad regulado por el
derecho civil, que se operaba a travs de la posesin continuada de una cosa durante un
tiempo determinado por la ley. Las fuentes nos definen la usucapin diciendo que es la
agregacin del dominio mediante la continuacin de la posesin por el tiempo determinado
en la ley. Ya la Ley de las XII Tablas prescriba que el estado posesorio (usus) continuado
durante dos aos cuando la cosa era inmueble, o de un ao si se trataba de cualquier otra
cosa, otorgaba al poseedor los derechos de propiedad. Transcurridos aquellos plazos el
poseedor, ya propietario, no necesitaba de la garanta de su antecesor jurdico en el caso de
que un tercero pretendiera que la cosa le perteneca. En el derecho Justiniano la adquisicin
de los bienes muebles se produca a los tres aos y se llamaba usucapin, en tanto que para
toda clase de inmuebles se operaba a los diez aos o a los veinte, segn las partes se
domiciliaran en la misma provincia o en provincias distintas.
ADJUDCATIO: Consista en e| otorgamiento de la propiedad por pronunciamiento
judicial en los juicios que tenan por objeto la divisin de la cosa comn y se atribua a los
copropietarios la parte que les correspondiera, haciendo. que la propiedad pro indivisa se
tornara en independiente e individual y que las cuotas ideales o intelectuales de los
condominos se transformaran en partes materiales de la cosa.

DEFENSA DE LA PROPIEDAD
ACCIN REIVINDICATORIA

Es la accin que ampara al propietario civil contra el tercero que posee ilcitamente
y que tiende a que se reconozca su propiedad y en consecuencia, que se le restituya la cosa
o se le pague el precio de ella,
Para el derecho clsico posesin, tutelada por los interdictos, es un estado de hecho,
no un derecho. Aunque el propietario haga uso de los interdictos para defender su posesin,
esto no afecta a su derecho, sino al hecho posesorio solamente. La discusin sobre el
derecho como propietario deba ventilarse en un procedimiento, no posesorio, sino
petitorio. Esta accin petitoria del propietario civil fue la reivindicatio, el prototipo de las
acciones in rem. Como ambos litigantes haca afirmaciones simtricas en presencia de la
cosa, poda ocurrir que ninguno de los dos pudiera probar su propiedad. El que la reciba la
retendra, siempre que el adversario no llegara a probar su derecho, aunque tampoco l
pudiera demostrarlo. El magistrado poda depositar la cosa, especialmente si era mueble en
poder de un tercero pero era comn que la atribuyera interinamente al litigante que
considerara ms idneo.
Esta estructura simtrica fue transformada por un recurso arbitrado por la prctica
procesal, que consista en involucrar la cuestin de propiedad en un litigio en el que se
ejercitaba una accin in personam para determinar cul de los litigantes tena que pagar al
otro una suma de dinero. Bastaba para ello que se prometieran recprocamente, el pago de
una cantidad si no resultaban ser propietarios.
En el procedimiento formulario, la reivindicatio se tramitaba mediante una frmula
petitoria en la que se ordenaba al juez que condenar al pago delvalor de la cosa al
poseedor, si resultaba que el demandante era propietario. Se tena as un proceso, sin
presencia de la cosa, entre un actor que sostena ser propietario y un poseedor que defenda
la cosa sin tener que probar nada, lo cual supona una evidente ventaja. La restitucin deba

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abarcar tambin todos los accesorios de la cosa y los frutos. En cuanto a los frutos haba
que distinguir entre el poseedor de buena fe, que deba entregar tan slo los frutos
percibidos despus de la litis contestatio, y el de mala fe, que tena que abonar no slo los
frutos percibidos de aquella cosa ajena sino indemnizar adems por todo deterioro. El
poseedor de buena fe, por su parte, tena derecho a una indemnizacin por los gastos que
hubiera realizado en la cosa que restitua antes de la litis contestatio, gastos imprescindibles
para la conservacin de la cosa, o gastos que hubieran aumentado el valor de la cosa. No le
caba indemnizacin por los gastos de mero lujo, los que perda si no eran separables de la
cosa.
Con el procedimiento cognitorio, la reivindicatio favoreca a todo propietarioo y
poda ser ejercitada, no slo contra el poseedor sino tambin contra quien haba dejado de
poseer por dolo y contra el que, sin ser poseedor; se haba ofrecido dolosamente a defender
la cosa a fin de que un tercero cmplice pudiera cumplir el tiempo necesario para adquirir
la propiedad por usucapin. La condena poda consistir en una restitucin coactiva de la
cosa demandada. Justiniano la agrav incluyendo la restitucin de los frutos.

LIMITACIONES AL DOMINIO (en el libro dice al derecho de propiedad)
El carcter absoluto de la propiedad romana y su originara rigidez correspondiente
al fundo romano de la poca quiritaria, territorio cerrado e independiente y al seoro de los
propietarios fue atemperndose en la medida que se pasaba de un rgimen absolutista a un
sistema de solidaridad territorial.
Limitaciones al der. pblico: carcter inderogable
1) La prohibicin de cremar y enterrar los cadveres dentro de la ciudad as como
fuera de ella hasta una distancia de sesenta pies de los edificios.
2) El impedimento de retirar las vigas intercaladas en el edificio ajeno mientras no
se terminaran las obras,
3) Prohibicin de demoler un edificio para especular con la venia de los materiales.
4) Obligacin de conceder el paso a travs del fundo en caso de estar intransitable
la va pblica, hasta que sta fuera reconstruida.
5) El deber de los propietarios de fundos ribereos de permitir su uso al servicio de
la navegacin.
6) La facultad conferida, en el perodo postclsico de buscar y excavar minerales en
fundo ajeno, pagando un dcimo del producto a! propietario del fundo y otro dcimo al
fisco.

Limitaciones al derecho privado: Podan ser derogadas por voluntad de los
interesados
1) Cuando las ramas de u n rbol se extendan sobre el fundo del vecino, el
propietario de ste, perjudicado por la sombra poda, segn la Ley de las XJI Tablas, exigir
del dueo del rbol que lo aclarara podndolo. Si el dueo del rbol desatenda el
requerimiento, el propietario de! fundo proceda por s mismo a la poda.
2) Las XII Tablas establecieron en favor del dueo de un fundo el derecho
penetrar en el de su vecino para recoger los frutos del propio rbol.
3) El dueo de un inmueble, que no poda tener acceso a camino pblico sin pasar
por un fundo ajeno, o si le era extremadante difcil hacerlo, tena derecho de paso forzoso
por aquel predio.

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4) Todo edificio nuevo deba ser construido a doce pies de distancia, por lo menos,
del ya existente, o a quince, si era pblico. La altura de los edificios no poda ser superior a
cien pies.
5) La inmisin de humos, aguas, etc., provenientes de un predio vecino, cuando no
excediera la cantidad normal y ordinaria, deba ser admitida por el propietario del predio,
que la sufra. En caso de superar la cantidad tolerable, poda el propietario afectado
hacerla cesar, utilizando el interdicturn uti possidetis.
6) En caso de que el propietario de un predio resultara expuesto al peligro de que el
edificio del vecino se derrumbara causndole daos, conceda el pretor, a peticin del
propietario amenazado, la seguridad de obtener, del propietario del edificio ruinoso, la
reparacin completa del perjuicio que la ruina le provocara.

DERECHO REAL SOBRE LA COSA AJENA
LAS SERVIDUMBRES
Derecho sobre la cosa ajena constituido sobre un fundo y en ventaja de otro fundo o
sobre cualquier cosa corporal y en ventaja de una persona. Concepto impuesto por la
compilacin justinianea.
SERVIDUMBRES PREDIALES O REALES
Cuando el derecho de servidumbre se estableca sobre un fundo (sirviente) en
provecho de otro fundo (dominante).
Las servidumbres prediales se consideraban inherentes a los predios y de ellos
inseparables, de modo que una vez constituidas, si no haba una causa legal de extincin,
subsistan independientemente de la .sucesin de diversas personas en la propiedad de los
fundos.
Las obligaciones que la servidumbre impona al propietario del inmueble gravado
fundo sirviente, tenan necesariamente carcter negativo, un abstenerse de hacer un tolerar
que el propietario del fundo dominante hiciera.
Uno de los caracteres ms salientes de las servidumbres fue su indivisibilidad: ya
que un estado de sumisin no puede ser constituido fraccionadamente. Si el fundo
dominante o e1 sirviente llegaban a dividirse, el derecho o la obligacin que impona la
servidumbre no corra la misma suerte, porque tena que corresponder por entero a cada una
de las partes resultantes de la divisin.
Era fundamental en que los predios fueran vecinos, no debe entenderse en el sentido
de que los fundos estuvieran contiguos, sino que deba mediar entre ellos una cercana que
permitiera el real ejercicio de la servidumbre de que se tratara.

CLASES: (En funcin al fundo dominante, es decir en favor del cual se haba
establecido el gravamen
SERVIDUMBRES RURALES O RSTICAS: El predio era un terreno libre, sin
edificios, destinado a la actividad agrcola. Entre ellas figuraron: Servidumbre de paso, que
permita el trnsito por el fundo sirviente. Actus: Autorizaba el paso de bestias salvajes y
carruajes. Va: pleno derecho de pasaje. (res mancipi)
Sacar agua para las necesidades del predio dominante, abrevar al ganado, quemar
cal, extraer greda o arena del fundo sirviente sin un fin industrial.

SERVIDUMBRES URBANAS: vertiente de aguas de lluvia desde el propio tejado,
de modo natural o por conductos o canales, la de desage por tuberas, la de apoyo de viga,

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la de apoyo de muro, la de avanzar sobre el fundo vecino los balcones, galeras y tejados, la
que prohiba al vecino elevar el edificio por encima de cierta altura o privarlo de luz o de
vistas, la que autorizaba a abrir ventanas sobre el terreno vecino para recibir luz.

CONSTITUCIN DE LAS SERVIDUMBRES
Los medios variaron en las distintas pocas de la legislacin romana.
Desde los ms remotos tiempos, tratndose de predios situados en suelo itlico; la
constitucin se haca por los modos civiles de la mancipatio (servidumbres rsticas) y la in
iure cessio (para toda clase de servidumbres), tambin por enajenacin (reserva de
servidumbre en favor del enajenante.
Para los fundos provinciales se admita la constitucin por pactos. En el derecho
Justiniano se reconoci el consentimiento tcito como suficiente para dejarla constituida.
Por disposicin de ltima voluntad el testador poda imponer vlidamente
servidumbres entre los predios dejados a los herederos. En el derecho justinianeo se
reconoci la constitucin destin del padre de familia, es decir, que mediante
enajenacin; se transformaran en servidumbre los servicios que de hecho, pero en forma
permanente prestaba un fundo a otro cuando su propietario era nico
En el derecho antiguo era dable constituir las servidumbres por usucapin. Tal
posibilidad, fue derogada a fines de la Repblica. En el derecho justinianeo, se admiti que
las servidumbres pudieran adquirirse igualmente por praescriptio longi temporis, mediante
el uso continuado durante diez aos entre presentes y veinte entre ausentes.

EXTINCIN DE LAS SERVIDUMBRES PREDIALES
Diversas causas naturales o legales
La renuncia del titular.
La prdida del fundo dominante, del sirviente; o de ambos.
La transformacin del fundo sirviente en res extra cornmercium.
La confusin cuando la propiedad sobre los fundos dominante y sirviente vena a
coincidir en un mismo titular
La prescripcin extintiva. En la poca clsica la servidumbres rsticas se extinguan
cuando no se las ejerca durante dos aos. Tratndose de urbanas era necesario, que el
propietario del fundo sirviente realizara un acto contrario a la existencia de la servidumbre,
como poda ser levantar una casa ms alta que lo permitido y que el titular no se opusiera a
tal construccin durante todo un bienio. En el derecho justinianeo el tiempo de la
prescripcin extintiva de las servidumbres prediales se extendi a 10 aos entre presentes y
veinte entre ausentes.

PROTECCIN JUDICIAL
As como el propietario poda defenderse por medio de la actio negatoria contra la
persona que se atribuyera una servidumbre o un usufructo sobre su cosa, inversamente,
quien se creyera con un derecho de esta clase poda repeler cualquier ataque o lesin que
impidiera el ejercicio del derecho de servidumbre, por una accin confesoria.
Competa aj propietario del fundo dominante contra el propietario o poseedor del
fundo sirviente que perturbara el libre ejercicio de la servidumbre. Tena por objeto el
restablecimiento de la condicin legtima de la servidumbre y el resarcimiento de los daos
y perjuicios que la accin del propietario del fundo sirviente hubiera irrogado al del fundo
dominante.

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Tambin fueron protegidas mediante mltiples interdictos que el pretor concedi
para regular la relacin entre distintos predios:
Otorgando al titular de una servidumbre de paso contra el propietario del fundo
sirviente que le prohibiera reparar el terreno por donde deba transitar;
Al titular.de una servidumbre de acueducto, perturbado en su derecho de limpiar las
acequias que conducan el agua.
Autorizando a sacar; agua a diario del fundo ajeno, en caso de que el propietario se
lo prohibiera.

UNIDAD VIII
OBLIGACIONES
En sentido amplio, es una relacin jurdica en virtud de la cual una persona, el tiene
derecho a exigir de otra, el deudor un determinado comportamiento positivo o negativo, la
responsabilidad de cuyo cumplimiento afectar en definitiva, a su patrimonio.
En un sentido restringido se emplea tambin la palabra obligacin para designar no
la relacin jurdica sino el deber del deudor respecto del acreedor
En las Institutas de Justiniano: Obligacin es el vnculo jurdico que nos constrie
con la necesidad de pagar alguna cosa segn el derecho de nuestra ciudad.
Podemos ensayar una definicin diciendo que es el vnculo jurdico en virtud del
cual una persona; el sujeto actiyo o acreedor, tiene derecho a constreir a otra, el sujeto
pasivo o deudor, al cumplimiento de una determinada prestacin, la que puede consistir en
un dar, un hacer o no hacer o un prestar.

LA OBLIGACIN EN EL DERECHO PRIMITIVO

Habra surgido en materia delictual, a propsito de la expiacin debida por la
comisin de un delito esto es, de un acto antijurdico con el que se irroga un dao a una
persona. La vctima del agravio tena derecho a ejercer su venganza sobre el responsable,
sin restriccin alguna al principio y con la limitacin, ms tarde, de ojo por ojo, diente por
diente. Se permiti despus al autor del dao delictual liberarse de la venganza privada
proponiendo una composicin en concepto de pena. A tal efecto se celebraba entre
victimario y vctima un acuerdo sobre el monto de la pena lo que haca que el delincuente
se convirtiera en deudor de quien haba sufrido el dao. El lesionado tena que aceptar la
cuanta de la composicin establecida por la ley, consagrndose, entonces l sistema de la
composicin legal", que vino a reemplazar al de la composicin convencional o
voluntaria.
La idea de Obligacin surgi en materia contractual mucho tiempo despus. Los
pueblos de la antigedad vivieron dentro de una economa cerrada en la que sus
transacciones s realizaban en forma d trueque, sin generar obligacin alguna.
Los primeros obligados a consecuencia de actos lcitos contractuales fueron en
Roma los nexi, plebeyos empobrecidos compelidos a solicitar dinero en prstamo a los
patricios, comprometiendo su persona en garanta del pago de la deuda. En aquel tiempo la
obligacin era la atadura de la propia persona, un sometimiento personal al poder del
acreedor. De acuerdo con ese particular rgimen jurdico, la idea de obligacin apenas s se
haba formado, por hallarse el derecho del acreedor sobre el deudor en situacin muy
semejante al derecho de propiedad de que era titular el amo respecto del esclavo. Deudor y
esclavo fueron, ms que sujetos, objetos de derecho.

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La nocin de obligacin cmo derecho personal opuesto al derecho real, slo habra
surgido en Roma al hacerse ms humana la coaccin contra los nexi. Este hecho
trascendente tuvo lugar por la sancin de la Lex Poetelia Papiria (326 a ; de C.), que
indirectamente aboli el nexum al disponer que quedaba prohibido el encadenamiento, la
venta y el derecho de dar muerte a los nexi. A partir de dicha ley el derecho del acreedor se
separa del derecho de propiedad, y el cumplimiento de la obligacin no recae sobre la
persona del deudor, sino sobre su patrimonio, que es considerado la prenda comn de los
acreedores.

FUENTES DE LAS OBLIGAIONES EN LAS INSTITUTAS DE GAYO Y EN
LAS FUENTES JUSTINIANEAS.

Fuente son los hechos y actos jurdicos a los que el derecho atribuye el efecto de
hacer nacer relaciones obligacionales.
Las figuras singulares que podan dar nacimiento a las obligaciones fueron
reconocidas en una primera clasificacin que formul Gayo en sus Instituas. En ella se
deca que las obligaciones nacan de un contrato o de un delito. Reconoce solamente dos
trminos en materia de fuentes de las obligaciones, porque ellas nacen del acuerdo.de
voluntades reconocido por el derecho civil, cuya fuerza obligatoria se haca depender de la
entrega de la cosa, de un acto formal, verbal o escrito o del mero consentimiento de las
partes; o de un hecho ilcito que colocaba al culpable en la obligacin de pagar una ena
pecuniaria a quien hubiera lesionado.
Los compiladores justinianeos, insertaron en las Institutas una clasificacin de las
fuentes de las obligaciones que comprende cuatro especies, pues las obligaciones o nacen
de un contrato o de un cuasicontrato o de un delito o de un cuasidelito". Bajo los trminos
cuasi contrato y cuasi delito se identificabani respectivamente algunas obligaciones
derivadas de una relacin lcita que poda asemejarse a un contrato, sin que hubiera existido
el acuerdo; y otras provenientes de un hecho ilcito, pero que no entraban en la categora de
los delitos, y que obligaban al autor a pagar una pena pecuniaria.

DELITOS
FURTUM:
Su nocin era ms amplia que lo que se entiende por hurto en el lxico jurdico
actual. Furtum era tanto la sustraccin fraudulenta cometida con un fin de lucro de una cosa
mueble ajena:, como el uso ilcito o la indebida apropiacin de ella por parte de quien ya
retena la cosa con el consentimiento del propietario. De ah que en el derecho justinianeo:
la sustraccin de la cosa, el uso ilcito y la indebida apropiacin.
El hurto requiere, varios elementos. Uno objetivo, la ilcita injerencia en la cosa, se
entiende que no debe haber consentimiento por el propietario de la cosa hurtada. Un
elemento subjetivo, la intencin fraudulenta del acto dirigida a obtener un provecho o lucro.
Era necesario, que el delito recayera sobre una cosa mueble. En el derecho antigu se
admiti el hurto de inmuebles, que desde la poca clsica qued desechado.
Se reconoci, sin embargo, el hurto d una persona libr: un filias, la mujer in manu
o el deudor .
Desde la Ley de las XII Tablas el derecho romano distingui si el ladrn era
sorprendido en flagrante o si se trataba de un hurto no flagrante: Si el autor era aprehendido

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de noche, o siendo de da se defenda con armas poda ser matado por l vctima, una,vez
que hubiera requerido .a,los vecinos como testigos.
La persona vctima de un furtum poda valerse de acciones penales para obtener el
pago de una suma de dinero a su favor en concepto de pena y de reipersecutorias para
lograr la recuperacin de la cosa sustrada. Era posible interponer ambos tipos de acciones
simultneamente, por aplicacin del principio de la acumulabilidad.
Las X Tablas, para el furtum mahifestu autorizaban la entrega por el magistrado
del autora la vctima, quedando l victimario en esclavitud por deudas.
La ley decenviral implement una requisa en que la persona que la realizaba se
presentaba en la casa sospechada teniendo como sola vestimenta una cinta atada a la cintura
y portando una balanza .Luego se introdujo una accin por el cudruplo del valor de la
cosa sustrada. Posteriormente se implementa un registro domiciliario hecho simplemente
ante testigos.
En caso de ser varios los autores, se haca a todos responsables del delito, naciendo
una obligacin solidaria pasiva que posibilitaba exigir de cualquiera de ellos el pag de la
pena.
INIURIA
En su ms amplio sentido, todo lo contrario a derecho. En su acepcin especfica,
era una lesin fsica o corporal infligida a una persona, o cualquier otro hecho que
importara un ultraje u ofensa. La nocin se fue ampliando en el derecho romano hasta
llegar a comprender, no slo los ataques fsicos; los ultrajes al pudor, las difamaciones
verbales o escritas, la violacin del domicilio, sino cualquier lesin a la personalidad y el
impedimento del uso de una cosa pblica.
Ley de la XII Tablas, slo consider como tal los actos que significaran una
lesin a la persona fsica, hubiera, obrado el agente con intencin dolosa o con
imprudencia. La ley decenviral castigaba la iniuria con la separacin de un miembro o la
inutilizacin de un rgano con pena del talin, esto es, una venganza igual, a no ser que
mediara composicin voluntaria. Tambin reprima las injurias difamatorias imponiendo la
pena capital cuando s las hubiera inferido pblicamente.
Luego se da cabida en el concepto de injuria a las ofensas morales de cualquier
ndole que fueren;
Tambin se debe al pretor la concesin de una accin especial para castigar los
casos de injuria, por medio de la cual el ofendido poda perseguir el pago de la pena
pecuniaria que l estimara en relacin a la ofensa recibida. En las injurias atroces, la
estimacin la haca el pretor. El concepto se va ampliando y llega a comprender las ms
leves lesiones corporales y las lesiones menores de los derechos de la personalidad. En el
derecho justinianeo se concede al damnificado la alternativa del ejercicio de la accin
privada civil o efectuar la reclamacin criminal.

DAMNUN INIURIA DATUM
Es el acto ilcito realizado por una persona, con o sin intencin de daar, que irroga
un perjuicio a otra.
El desenvolvimiento de este delito proviene de la Lex Aquilia, complet algunas
figuras particulares de daos, consagradas desde las XII Tablas, que contemplaban la
reparacin del perjuicio injustamente inferido a cosas ajenas en diversos supuestos: daos
producidos en los animales cuadrpedos; por la devastacin de los pastos ajenos; por la tala
de los rboles y el dao a las plantaciones y la, por el incendio de una casa.

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La ley Aquilia, estableca las penas aplicables a las personas que hubieran dado
muerte injustamente al esclavo de otro o a un animal perteneciente a un rebao ajeno, se
deba al propietario el valor mximo que tuvieran en el ltimo ao; exiga para su
aplicacin la presencia de determinados requisitos. Era menester una accin positiva que
hubiera provocado el dao, no bastando la simple omisin. Se necesitaba adems, que la
accin fuera consecuencia no debida al ejercicio de un derecho o por autorizacin del
propietario, ni por necesidad o legtima defensa. Se requeran asimismo, que la accin fuese
producida por dolo o al menos por culpa, aunque sta fuese mnima. Tambin se exiga que
el dao fuera consecuencia directa del esfuerzo fsico empleado por el autor sobre la cosa
misma. Por ltimo, era necesario que hubiera un nexo causal entre la accin y el dao
irrogado.
En el derecho justinianeo se consider autntica negativa el no pagar
espontneamente; de ah que cuando era necesario ejercitar la accin comprendiera tanto la
pena como el resarcimiento.

CONTRATO
La fuente ms importante y ms fecunda de obligaciones es el contrato, figura sobre
la cual los romanos no nos dejaron una definicin. Con Bonfante podemos decir que es el
acuerdo de dos o ms personas con el fin de constituir una relacin obligatoria reconocida
por la ley. En el derecho romano, no todo acuerdo de voluntades extraaba un contrato,
sino slo aquellos convenios a los que la ley les atribua el efecto de hacer nacer
obligaciones civilmente exigibles, es decir, protegidas por una accin.
Las Instituas de Gayo, los clasifica en reales/verbales, literales y consensales

CLASES DE CONTRATOS
Formales y no formales: En los verbales y los literales el consentimiento se prestaba
dentro de una determinada forma proscripta por la ley, oral en los primeros, escrita en los
segundos. Eran no formales los contratos reales y los consensales.
Segn que la relacin contractual creara un vnculo obligatorio para una sola de las
partes, como en el mutuo y en los contratos verbales y literales, o para ambas, caso de la
compraventa o en la locacin, los contratos eran unilaterales o bilaterales. stos llamados
tambin sinalagmticos, podan ser perfectos cuando necesariamente nacan obligaciones
para ambos contrayentes -como suceda en la compraventa-, o imperfectos, cuando
habiendo generado obligaciones para uno solo de los contratantes eventualmente surgan
tambin para el otro, caso del comodato, en que el comodante poda quedar obligado por
los gastos de conservacin de la cosa hechos por el comodatario.
Atendiendo a las acciones que los protegan, los contratos podan ser de derecho
estricto o de buena fe segn que la facultad de apreciacin del juez para interpretarlos
estuviera limitada a lo expresamente convenido por las partes o gozara de un margen de
discrecionalidad que le permitiera valorar las particulares circunstancias del caso, segn la
buena fe e intencin de los contratantes. Eran contratos de derecho estricto: los verbales,
los literales y el mutuo, entre los reales; de buena fe todos los consensuales y el comodato,
el depsito y la renda, en la categora de los reales.
Haban contratos a ttulo oneroso cuando, las ventajas que acordaban a una u otra de
las partes no les eran concedidas sino por una prestacin que ellas hubieran hecho o se
obligaran a hacer, a| paso que eran contratos a ttulo gratuito o lucrativo los que aseguraban
a uno u otro d los contratantes algn beneficio independientemente de toda prestacin a

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su cargo. Por lo comn, los contratos sinalagmticos eran onerosos; en cambio, en los
unilaterales poda existir la onerosidad o la gratuidad.
Haba, por fin, contratos iuris civilis e iuris gentium. Los primeros slo podan ser
celebrados por ciudadanos romanos, como el nexm, la sponsio en tanto que los segundos
podan ser formalizados entre romanos y extranjeros o solamente entre extranjeros, como
los contratos reales, los consensales, la stipulatio y los nomina transcripticia a re in
personam.

NEXUM Y SPONCIO
Segn la opinin general, las obligaciones contractuales nacan antiguamente del
nexum ,se indicaba el lazo o atadura que someta al deudor con respecto al acreedor. Era un
negocio solemne. Deban observarse los procedimientos, la presencia 5 testigos y la
ceremonia de la pesada del cobre. El nexum, ms qu un contrato en el sentido estricto o,
fue un eficaz procedimiento para asegurar o garantizar el cumplimiento de las obligaciones
asumidas por el deudor. Se colocaba al deudor en un estado de sumisin a semejanza del
seoro inherente a todo derecho de propiedad, hasta que saldara la deuda. La injusta
situacin de sujeto obligado por l nexum fue uno de los motivos de las largas luchas que
enfrentaron los patricios acreedores y los plebeyos deudores, hasta que una lex Poetelia
Papiria del ao 326 a, de C. concedi la libertad a todos los considerando la obligacin
como una relacin de carcter patrimonia.
La Sponsio, estuvo reservada a los ciudadanos romanos y se la celebraba oralmente,
mediante una interrogacin formulada por el acreedor...a spondes?, el deudor responda
'spondeo . Una yez pronunciadas las palabras solemnes prescriptas por la ley, el vnculo
bligatario quedaba formalizado y el rigor formalista era tan absoluto que no estaba
permitido el uso de algn otro verbo para constituir la relacin.

Los contratos verbales: - Pronunciamiento de las palabras solemnes qu deban
ajustarse a esquemas legales que no podan ser alterados. Se caracterizaban por ser
formales, de derecho estricto, y unilaterales
La stipulatio". El contrato verbal que se perfeccionaba mediante una pregunta
que formulaba una persona que deba constituirse en acreedor a la que segua la respuesta
de otra que llegaba a convertirse en deudor. Este modo simple de expresar un acuerdo de
voluntades vino a ser la forma ms generalizada de crear obligaciones unilaterales, fue el
contrato de mayor difusin en el mundo romano, especialmente cuando pas a ser tambin
aplicable a los peregrinos. En un principio se perfeccion por el uso de la tpica frmula de
la sponsio, esto es; spondes?, sponde. Ms adelante se admiti el empleo de otros verbos.
Era indispensable la presencia de las partes entre ausentes no poda celebrarse la
estipulacin. Dada su forma oral estaban incapacitados par realizarla quienes no poda
hablar u or, o los que no estuvieran en condiciones de entender.
El principio de la oralidad fue atenundose cuando se difundi, desde fines de la
poca republicana, la costumbre de acompaar la estipulacin con un documento escrito
que serva de medio de prueba.
El objeto de la obligacin poda consistir en el pago de una suma de dinero, cuerpo
cierto o una cantidad determinada de cosas, un hecho o una abstencin, o algo de valor
indeterminado.

LOS CONTRATOS LITERALES

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Se perfeccionaban por escrito. Se caracterizaron por ser formales, unilaterales, de
derecho estricto.
a) Los nomina transcripticia". Los jefes de familias de registraban en un libro de
contabilidad o de cuenta corriente, las entradas y las salidas con lo cual reflejaban con
fidelidad el estado de su caja (arca). Fueron un instrumento de novacin que ofreca sobre
la stipulatio la ventaja de no exigir la presencia de las partes.
presentarse
b) Los chirographay syngrapha. Era el contrato literal entre los peregrinos. El
chirographa era un documento nico, que quedaba en poder del acreedor y probaba el
negocio efectivamente realizado por las partes. Tena carcter probatorio. El syngraphum,
en cambio, se redactaba en doble ejemplar que suscriban los interesados, cada uno de los
cuales conservaba uno de ellos. Carcter constitutivo.

LOS CONTRATOS REALES
Elemento esencial de los contratos reales fue la realizacin de un hecho positivo, la
entrega de una cosa a uno de los contrayentes, con la obligacin de ste de restituirla en el
tiempo convenido. Eran, pues, convenciones que se perfeccionaban por la entrega o
tradicin de la cosa en propiedad, en simple posesin o en tenencia.

EL MUTUO o prstamo de consumo, el contrato real por el cual una persona el
mutuante o prestamista entregaba otra, el mutuario o prestatario determinada cantidad de
cosas consumibles, con la obligacin de restituir otras tantas cosas del mismo gnero y
calidad.
El mutuo fue un contrato unilateral, ya que slo engendraba obligaciones para el
mutuario; de derecho estricto, porque las facultades del juez para interpretarlo estaban
restringidas a lo expresamente convenido por las partes; real, pues se perfeccionaba por a
entrega de la cosa; no formal, al no requerir solemnidad alguna, y gratuito, ya que el
mutuario no estaba obligado a devolver una cantidad superior a la entregada por el
mutuante prestamista.
"El contrato de mutuo requera la efectiva transferencia de la propiedad de la cosa y
as se exiga que el mutuante fuera propietario de los bienes dados en mutuo, no siendo
necesaria la entrega directa, ya que era suficiente que la cosa fuese puesta a. disposicin del
mutuario.
El mutuo slo poda recaer sobre las cosas consumibles o tangibles,- es decir,
aquellas que carecan de Valor individual y que eran susceptibles de ser reemplazadas por
otras de la misma especie y calidad, como el dinero, los cereales, el vino, el aceite, etc.
El carcter gratuito del mutuo haca que el prestamista se privara de toda utilidad
que pudiera producirle la cosa dada en prstamo. Por eso se introdujo la modalidad de
convenir intereses (usurae) los qu slo podan ser reclamados cuando se los hubiera
establecido por una estipulacin especial. Durante mucho tiempo los intereses slo se
pudieron convenirse por stipulatio. Para facilitar la fijacin de los intereses se evolucin en
la aceptacin por simple pacto cuando se tratara de prstamos en especies, granos, vino. Si
se los impona por simple pacto no naca la obligacin civil
Se prohiba dar dinero en mutuo a los hijos, de familia; cualquiera que fuera su edad
o estado.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

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CUMPLIMIENTO:
La obligacin, entraa la existencia de un comportamiento, que puede consistir en
un hecho positivo (Dare, facere, praestare) o en un hecho negativo (non facere), tiene su
efecto normal o necesario cuando, ei deudor: cumple con el deber de prestacin asumido
frente al acreedor, en el lugar, en el plazo y con las modalidades que los sujetos de la
relacin obligatoria hubieren determinado. La falta al deber de cumplimiento hace nacer
una responsabilidad patrimonial para el obligatus.
INCUMPLIMIENTO: Si el efecto normal y necesario de las obligaciones era su
exacto cumplimiento por el deudor, poda ocurrir que ste observara una conducta que
hiciera imposible el deber de prestacin o que retardara su cumplimiento. En estos casos la
obligacin resultaba modificada en su contenido, ya que la ejecucin forzosa de la
prestacin vena a sustituir el primitivo objeto por el pago de una indemnizacin pecuniaria.
En lo concerniente al incumplimiento de la obligacin haba que determinar si este
provena de causas que eran imputables al deudor, como el dolo o la culpa, o si era el
resultado de acontecimientos ajenos a su voluntad y que, por tanto, ninguna responsabilidad
acarreaban, como suceda con el caso fortuito y la fuerza mayor.

CONSECUENCIA DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES. -
En todos los casos en que la prestacin no se hubiera cumplido por causas
imputables al deudor, provinieran de una conducta dolosa o meramente, culposa, la
obligacin subsista y ello autorizaba al acreedor a exigir judicialmente su cumplimiento.
Pero si la prestacin se hubiera hecho imposible, la condena se transformaba en una
indemnizacin pecuniaria que deba representar el inters patrimonial que el acreedor tena
en la obligacin esto es, en el pago de daos y perjuicios.
La indemnizacin judicial abarcaba un doble aspecto: la prdida realmente sufrida,
es decir, la disminucin que experimentara el acreedor en su patrimonio y la utilidad o
ganancia que hubiera dejado de percibir por el incumplimiento de la obligacin o lucrum
cessans. En el der justinianeo se fij la indemnizacin en el doble del valor real de la
prestacin.
La mora del deudor:
La obligacin deba ser vlida y estar provista de accin. No haba mora sise
trataba de obligaciones naturales. Se exiga dbito obligacional exigible y vencido de
morado por el deudor por causas que le fueran imputables. En el der just. Se exigi una
intimacin que deba formular el acreedor para que el deudor satisficiera la mora.
Cuando la obligacin era a trmino; no era necesaria la la intimacin o
interpelacin porque l vencimiento del plazo produca la mora del deudor. Tampoco se
requera interpelacin en las obligaciones nacidas de delito o cuando se hubiera hecho
imposible por ausencia injustificada del deudor
La mora del deudor tena el efecto.de agravar su responsabilidad, debiendo
responder por daos y perjuicios.
La mora del acreedor
Tena lugar cuando ste rechazaba sin causa justificada, el pago ntegro y efectivo
de la prestacin debida. El deudor slo responda cuando mediara dolo. Si era en dinero el
deudor poda depositar la cantidad en pblico y quedaba exento de todo riesgo y del pago
de interese.

EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES:

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La obligacin se extingue cuando el deudor paga lo que debe, cuando el acreedor
recibe aquello a que tena derecho, o tambin, cuando el obligado es por otra causa liberado
de su dbito. En el derecho romano las causas de extincin producan distintos efectos.
Unas veces el deudor quedaba liberado de pleno derecho y se extingua sin ms la relacin
obligacional, desaparecido total y definitivamente el vnculo, otras veces la obligacin
subsista, pero se la privaba de eficacia, denegando el pretor la accin, o lo que era ms
frecuente concediendo al deudor una exceptio para enervar la accin ejercitada por el
acreedor.
Modos de extincin:
a) Solutio per aes et libram. Modo formal, se realizaba con el mismo rito de la
mancipatio, es decir mediante el procedimiento del cobre y la balanza. l deudor
pronunciaba una frmula por la cual se proclamaba independiente y liberado del vnculo
que lo someta al acreedor; y golpeando la balanza con un trozo.de cobre lo consignaba a
favor del titular del crdito.
Despus se fue transformando en un medio formal y simblico aplicable a pocos
casos. Desaparecin en el der just.
b) Acceptilatio. Otra causa solemne de extincin de las relaciones obligacionales.
consistente en una respuesta del acreedor, que a la pregunta del deudor (habesne
acceptum?) responda haber recibido el pago (habeo).
En un principio sirvi para extinguir, las obligaciones nacidas verbis, esto es, las
que se perfeccionaban con solemnidades orales; Ms adelante se transform en un medio
formal de remisin o condonacin d una deuda, tanto para los contratos verbis, cuanto
para los litteris siendo necesario en este caso una anotacin, en los libros de contabilidad
del acreedor.

UNIDAD IX
SUCESIONES
Implica la sustitucin o el cambio de titular en una relacin jurdica que puede
operarse tanto por acto entre vivos, como por causa de muerte. As, el comprador sucede
jurdicamente al vendedor, como los hijos, por fallecimiento de sus padres, les suceden en
las relaciones patrimoniales. Las sucesiones universales por causa de muerte reconocidas
por el derecho romano fueron la herencia, que tuvo su origen en el derecho civil, y la
posesin de los bienes qu tuvo regulacin en el derecho pretorio u honorario. Por ltimo,
el legado, disposicin de bienes contenida en un testamento, constituy la sucesin
particular mortis causa.
Segn la forma de transmisin, la sucesin universal por causa de muerte puede, ser
testamentaria o ab intestato. Es testamentaria cuando el difunto ha otorgado testamento
designando las personas llamadas a sucederle; ab intestat o intestada, cuando a falta de
testamento o en caso de su invalidez, la ley designa los herederos. Este acto jurdico nace
por voluntad del testador o por imperio de la ley. Objeto de la sucesin mortis causa es un
conjunto de relaciones jurdicas o una relacin singular que entran en el crculo de los
derechos patrimoniales.
Desde el punto de vista de su finalidad la sucesin a ttulo universal no se dispone
nicamente en inters de, los herederos, sino tambin en el de los acreedores del causante.
El heredero, al que llama heres, ocupa el lugar del difunto, al que se denomina
causante. Es el continuador de su personalidad jurdica y se le transmitan todos los
derechos del causante; as como las obligaciones y cargas que gravaban su patrimonio,

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producindose una confusin del patrimonio del autor de la sucesin con el de la persona
llamada sucederle. Por efecto de esta inescindible fusin patrimonial, el heres quedaba
obligado a pagar las deudas del causante, no solamente con los bienes de la sucesin, sino
tambin con los propios, pues su responsabilidad iba ms all de los bienes hereditarios. En
cuanto a las relaciones jurdicas de las que el causante era titular, pasaban al heredero en
las mismas condiciones existentes al tiempo de la apertura de la sucesin, sin concederle
derechos ms amplios que los de su antecesor, por aplicacin de la regla de que nadie
puede transmitir a otro ms derecho que aquellos de los que es titular.
CAPACIDAD HEREDITARIA
El causante que ser Capaz, es decir, ser libre, ciudadano y sui iuris. Eran incapaces,
para tener herederos, los esclavos, los peregrinos y.los filiifamilias. 1 morir estos ltimos.
Slo con Justiniano se reconoci al filius la capacidad para tener sucesor.
En cuanto a la capacidad para suceder, se exiga tambin qu el llamado a la
sucesin fuera libre, ciudadano y si iris. Los esclavos y filiifamilias eran propiamente
incapaces a no ser que se los instituyese herederos por testamento; en cuyo caso adquiran
para la persona bajo cuya potestad s encontraban; Con el derecho postclsico, el filius
pudo heredar para s, ya por testamento; ya por disposicin de la ley.
La sucesin intestada era excluida por la testamentaria.

DELACIN Y ADQUISIN DE LA HERENCIA
Etapa necesaria de la sucesin mortis causa era la delacin de la herencia o sea, el
llamamiento a la sucesin, la que poda idealizarse por voluntad del causante expresada en
un testamento vlido (ex testamento) o por imperio de la ley (ab intestato). A la muerte del
autor de la sucesin, el l llamamiento a la herencia no poda hacerse por un contrato
hereditario mediante el cual el causante designar como heredero o legatario a la otra parte
o a un tercero; porqu tal convencin se considera contraria a las buenas costumbres y nula.
La adquisitio heredilatis, Adquisicin cconstitua, la etapa en que la herencia era
adquirida por el sucesor. .Algunos herederos calificados de necesarios, lo hacan de pleno
derecho, sin su conocimiento, y hasta contra su voluntad. Por ej. los filiifamilias
Otros herederos denominados voluntarios , se produca previa aceptacin,
mediante un acto jurdico llamado adicin, aditio.
DISTINTOS TIPOS DE HEREDEROS
Haba que distinguir, segn hemos visto, entre los herederos en sentido genuino, los
heredes sui a los que se equiparaban los esclavos instituidos por sus amos-, y otros
herederos legtimos o testamentarios. Los primeros eran herederos necesarios, pues
adquiran tal investidura-por el hecho de la muerte del de cuius, los otros eran voluntarios,
ya que slo se hacan herederos cuando aceptaban la herencia.
Respecto de los herederos voluntarios, la herencia recorra tres etapas: la primera,
de la delacin de la herencia; tena lugar a la muerte del causante, .la segunda, cuando los
herederos entraban en la herencia y adquiran la calidad de tales , adquisicin, y la tercera,
intermedia entre aquellas, cuando la hereditas careca de dueo o estaba yacente,

HERENCIA YACENTE
En la sucesin de los herederos voluntarios y, excepcionalmente,- en la de los
herederos domsticos, mediaba entre la muerte del de cuius y la adquisicin de herencia
una etapa o intervalo en la que sta yaca; segn frase expresiva de los romanos.

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En los primeros tiempos las cosas pertenecientes a la herencia eran consideradas,
durante ese lapso intermedio, res nullius, pero los clsicos, para reservarla al futuro
heredero la estimaron como un patrimonio provisionalmente sin sujeto dentro del cual los
derechos en las cosas hereditarias subsistan, aunque carecieran provisionalmente de titular.
Incluso esta herencia poda adquirir derechos siempre que no requiriera una actuacin del
titular.
USUCAPIO PRO HEREDES
Era la adquisicin por usucapin de los bienes hereditarios por la persona que
estuviera en legitima posesin de ellos, de manera ininterrumpida, durante un ao. Para que
tuviera validez se exiga del poseedor la capacidad para ser heredero. La usucapi pro
herede poda darse aun cuando existiera un heredero propio que no hubiera aceptado la
herencia, situacin que determinaba que el adquirente ocupara una posicin contraria al
heredero mismo, el que poda evitar las consecuencias de esa usucapin con la sola
aceptacin. La posesin ilegtima del adquirente, que al principio se tuvo por vlida a fin de
obligar al heredero a aceptar, poco a poco acab por provocar una reaccin
que hizo que la usucapio pudiera ser revocada por el heredero cuando el poseedor
fuera de mala fe. Marc Aurelio otorg tambin, contra el que a sabiendas posea
indebidamente la herencia una accin basada en el despojo sufrido.

HEREDEROS DOMSTICOS O PROPIOS
Por la Ley de las XII Tablas, cuando un paterfamilias mor sin dejar testamento, lo
heredaban necesariamente sus hijos. Estos eran los herederos domsticos o propios
Heredaban, sin necesidad de hacer adicin de la herencia: los hijos e hijas
sometidos a la potestad del causante, pero no los ilegtimos ni los que hubiesen salido de
aquella potestad por emancipacin o adopcin, tambin heredaban los hijos adoptivos del
del cuius, su mujer casada cum manu, que ocupaba el lugar de hija y los nietos -los hijos
de un hijo, no los de una hija, pero s la nuera que se hallaban bajo la potestad directa del
causante por haber premuerto su padre o, en el caso de la nuera, el marido; l hijo pstumo
concebido antes de morir el causante, pero an no nacido, tambin heredaba de la misma
manera. La herencia se divida por cabezas (per capila), es decir, en partes iguales, Pero si
haba premuerto uno de los hijos dejando descendientes bajo.la potestad del abuelo, la
divisin se haca por estirpes (in stirpes), y los descendientes heredaban la cuota viril que
hubiera heredado su padre de no haber premuerto
b) Si el que mora intestado no dejaba heredes sui, lo cual ocurra forzosamente con
las mujeres que no ejercan potestad sobre persona alguna, las XII Tablas atribuan la
herencia al agnado ms prximo. El agnado no era propiamente sucesible, pero la
jurisprudencia pontifical vino a reconocerle tal calidad a fin de que no quedara desierto el
culto familiar a los dioses manes lares, lo que era una carga para todo heredero.
Agnados eran los parientes que pertenecan a la misma familia, esto es, los que
habran estado bajo la misma potestad que el difunto de .no haber desaparecido el antecesor
comn. Entre aquellos parientes colaterales los ms lejanos quedaban excluidos y era
menester que aceptaran la herencia contrariamente a lo que ocurra con los sui heredes.
De ah proviene su designacin de herederos voluntarios, porque no adquiran la
herencia de pleno derecho, sino po.r su manifestacin de voluntad.

PLURALIDAD DE HEREDEROS

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Cuando eran llamadas a suceder varias personas conjuntamente, se constitua entre
ellas una relacin jurdica idntica por su naturaleza a la copropiedad o condominio, ya que
la delacin a cada coheredero estaba referida a la totalidad de la herencia.
La herencia pasaba a los coherederos como una universalidad jurdica. En tal estado
poda mantenerse y los herederos beneficiarse de ella y explotarla en comn.
En Roma fue muy comn en todos los tiempos, pero especialmente en la poca de la
economa agraria primitiva, que los hijos despus de.la muerte del padre poseyeran en
comunidad el patrimonio heredado y que lo explotaran tambin en comn. Sin embargo,
desde las XII Tablas cada heredero pudo exigir la divisin del consorcio por medio de una
accin especial. A su vez poda hacer nacer el derecho de acrecer entre los mismos, cuando
alguno de ellos faltaba, y su parte; en vez de transmitirse a sus sucesores, se integraba a la
porcin de sus coherederos en proporcin a la cuota hereditaria de cada uno.

SUCESIN TESTAMENTARIA
FORMAS
El testamento puede definirse como el negocio jurdico mortis causa de derecho
civil, unilateral y personalsimo, solemne y revocable, que contiene necesariamente la
institucin de uno o varios herederos, y en el que pueden ordenarse adems otras
disposiciones (legados, desheredaciones, nombramiento de tutores, manumisin de
esclavos para que tengan ejecucin despus de la muerte del testador.
El primitivo derecho civil conoci dos tipos de testamento: Uno que se efectuaba
ante los comicios curiados reunidos al efecto bajo la presidencia del pontfice mximo.
Otro era propio del soldado y se haca en vspera de partir a la batalla ante el
ejrcito en pie de guerra: No requera formalidades especiales y caducaba despus del
licenciamiento militar. La desaparicin de ambas formas de testar hacia fines de la
repblica determin el nacimiento del testamento mancipatorio, con el rito o del cobre y la
balanza.
Una nueya forma de testamento fue la que introdujo al otorgar validez a todo
testamento exhibido por un ciudadano que tena sello de siete testigos, siempre que
contuviera la institucin de heredero.
El Testamento postclsico. En la ltima fase de la evolucin del derecho romano,
surgi en forma de un documento escrito que el testador presentaba abierto o cerrado ante
siete testigos, quienes lo firmaban y sellaban. Este testamento recibi el nombre de
tripartito en razn que sus 3 requisitos (unidad del acto, firma de los testigos y sello de
los mismos.
Menor aplicacin tuvo en el derecho postclsico el testamento pblico, que se
formalizaba mediante su presentacin en el protocolo del juez o del funcionario municipal.
En tiempo de Justiniano los testamentos eran redactados, las ms de las veces, por
un notario de profesin (tabularas).
Testamentos especiales o extraordinarios. El derecho romano admiti formas
especiales de testamento para casos excepcionales que se apartaban de |os supuestos
ordinarios o generales.
Fue el testamento militar el qu ms importancia alcanz entre los de carcter
especial o extraordinario. Se les permiti a los soldados testar su eleccin en forma oral o
escrita, liberndolos adems de muchos principios restrictivos que se imponan en. los
testamentos ordinarios. .e ; sta suerte por el


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INSTITUCION DEL HEREDERO 488
Desde que el testamento mancipatorio exigi formalmente la institucin de
heredero, todas las disposiciones dependan de sta que pas a ser encabezamiento y
mdula de todo testamento. Deba contener dicha clusula a su comienzo ya que si le
precedan otras disposiciones se tenan por no escritas.
La institucin de heredero poda referirse a una sola personas bien asignar a varios,
cuotas distintas de la herencia.
. Si el testamento contena una sola institucin de esta especie, el instituido s
consideraba heredero nico. Si haba varios herederos instituidos todos lo eran por partes
iguales; pero cada uno adquira la cosa a l atribuida,.

CAPACIDAD 490
El der justinianeo, siguiendo el criterio ya aplicado por el pretor, dispuso que era
suficiente ser capaz en el momento del otorgamiento y en el de la muerte, aunque entre
dicho tiempo se hubiera perdido la capacidad.
La posesin de los tres estados, libertad, ciudadana y familia - la plena capacidad
de derecho-, era indispensable para poder testar; carecan de ellas los esclavos; los
peregrinos y latinos y los hijos de familia. La incapacidad de los no ciudadanos desapareci
al otorgarse el carcter de ciudadanos romanos a todos los sbditos, del Imperio. En cuanto
al filius; pudo ste disponer: por testamento de sus peculios castrense y . cuasi castrense.
Se modific el rgimen establecido para apreciar la capacidad del testador cuando
ste hubiera perdido la capacidad por esclavitud: restitua plenamente a su anterior estado
los actos jurdicos ejecutados por el ciudadano antes de caer en cautividad, si regresaba del
cautiverio. La ficcin de la ley Cornelia, por su parte, consideraba que el romano muerto en
cautividad lo haba sido en el momento de ser capturado, lo que haca que al no haber
pasado a condicin servil, su testamento otorgado con anterioridad fuera absolutamente
vlido.
Adems de la capacidad de derecho, se exiga en el testador capacidad de obrar. Por
falta de esta ltima no podan testar los impberes, los dementes, los prdigos, ni ciertas
personas con defectos fsicos, como los sordos y los mudos. . Las mujeres fueron incapaces,
de testar sin la auctoritas tuoris, pero desde fines de la Repblica pudieron disponer por
testamento si se liberaban de la tutela agnaticia mediante y en el derecho nuevo, al
desaparecer la tutela mulierum, las mujeres adquirieron plena capacidad para testar.: Hubo
personas privadas como los condenados a pena capital, los herejes, los apstatas y los
autores de libelos difamatorios.
Capacidad para ser instituido heredero tenan en principio las personas libres,
ciudadanas y sui iuris. No obstante, los propios esclavos del testador podan ser instituidos
si al mismo tiempo se los manumita. \ En cuanto a los esclavos e hijos de familia ajenos,
su institucin como herederos les haca adquirir la herencia para las personas bajo cuya
potestad estuvieran.
Carecan de capacidad para ser herederas las mujeres. Esta incapacidad fue abolida
por Justinian.
El ser ya concebido pero an no nacido al principio eran incapaces para heredar.
Ms adelante, en el derecho clsico, se reconoci una excepcin a favor de los hijos
nacidos despus del otorgamiento del testamento y con Justiniano se autoriz tambin el el
testamento a favor de las corporaciones y del Estado romano.

51
A fin de favorecer los matrimonios se prohiba la adquisicin de la herencia y de
los legados a tos solteros y los viudos y a los casados sin hijos.
Tampoco podan tomar la herencia ni heredero o legatario culpables de
determinados actos contra el disponente, como atentar matarlo; atacar a su persona u honor,
emplear dolo o violencia para impedirle testar o revocar un testamento', etctra. -

SUSTITUCIN HEREDITARIA 490
Las sustituciones fueron disposiciones contenidas en el testamento, por medio de.las
cuales se llamaba a la herencia o a cuotas partes de ella a un heredero designado en orden
subsidiario, para el caso de que el primer instituido no la adquiriera.
La forma ms comn de sustitucin hereditaria fue la vulgar, que suceda cuando el
primer institudo no llegara a alcanzar esa calidad por haber premuerto al causante o haber
repudiado.la herencia.

REVOCACIN DEL TESTAMENTO 494
La libre revocabilidad del testamento fue una consecuencia natural de la esencia de
tal negocio jurdico que como acto de ltima voluntad era susceptible de ser modificado
hasta el ltimo momento de vida del testador.
Segn el ius civile un testamento se revocaba por el otorgamiento de otro nuevo, no
slo en aquellas disposiciones con las que el posterior era incompatible, sino en todo su
contenido, aunque ninguna de las nuevas instituciones llegara a ser efectiva.
Cuando el testador destrua l testamento, cortaba el cordel que lo mantena cerrado,
rompa sus sellos o inutilizaba de cualquier forma el instrumento. Esto se consider vlido
a partir del derecho pretoriano. En poca de Justiniano la revocacin se produca tambin
por declaracin ante tres testigos o mediante acta cuando hubieran transcurrido, diez aos
de su otorgamiento.,

LIMITACIONES 495
Se denomin en Roma; sucesin legtima contra el testamento al especial rgimen
sucesorio desarrollado para limitar el derecho absoluto de testar del paterfamilias.
Las primeras limitaciones, de carcter meramente, formal, hicieron nacer el sistema
que se denomin sucesin necesaria formal. Sus institutos caractersticos fueron:
a) Desheredacin y pretericin segn el derecho civil. De acuerdo con los principios
del ius civile, el patrfamilias deba instituir o desheredar expresamente a los heredes sui,
pero no le era permitido silenciarlos o preterirlos (dejarlos de lado) en su testamento.
Los hijos que se hallaren bajo la potestad del testador, tenan qu ser
nominativamente desheredados, designndolos individualmente:
Si un hijo era preterido, el testamento era nulo. Los dems heredes hijas, nietos, etc
podan ser desheredados en conjunto. |
El hijo nacido despus de otorgado el testamento por el paterfamilias, tena que ser
expresamente desheredado. Si era preterido, ste silenciamiento invalidaba el testamento,
aunque fuera una hija o un nieto, siempre que hubiera sido concebido en vida del testador.
Los hijos emancipados haban de ser instituidos o desheredados nominativamente.
b) Desheredacin y pretericin segn el derecho post clsico y justinianeo.
Se admiti en los testamentos el uso de cualquier forma de expresin, siempre que
la voluntad del testador resultara-claramente cognoscible, tambin para la desheredacin.
Se mantuvo la forma nominal para los hijos.

52

PROTECCIN PROCESAL DEL HEREDERO
PETITIO HEREDITATIS 470
Adio petitio heredilatis.
Dos litigantes afirmaban ser herederos de una determinada herencia.
Al interponer la accin, el heres afirmaba su calidad de tal y persegua, por ende, la
devolucin de los bienes hereditarios contra cualquiera que los poseyera, ya a ttulo de
heredero (pro herede),ya como simple poseedor . Si el poseedor del patrimonio hereditario
se negaba a intervenir en el juicio para discutir su calidad de heredero o su derecho de
propiedad sobre las cosas posedas; el pretor otorgaba al heredero un interdicto
restitutorio, para que entrara en posesin de los bienes injustamente retenidos.
La accin de peticin de herencia persegua la restitucin del patrimonio del
causante en el sentido ms amplio, es decir, con todos los incrementos que hubiera tenido,
en especial los frutos producidos El demandado vencido responda de todas las prdidas y
daos ocasionados. Posteriormente se distingui, a los efectos de la restitucin de la
herencia, entre el poseedor de buena fe y el de mala fe. Se beneficiaba al que de buena fe se
crea heredero, restringiendo su responsabilidad por los actos anteriores a la litis
contestatio, al enriquecimiento obtenido; el de mala fe, en cambio,, responda plenamente
de todo el valor, incluso aunque hubiera dejado de poseer antes del proceso.

UNIDAD X
SEGUNDO PERIODO- DERECHO ROMANO UNIVERSAL- IUS
GENTIUM- 200 A 235

Estado, Economa y Desarrollo social.

ESTADO CIUDAD E IMPERIO. Roma era duea y seora de toda la
cuenca mediterrnea, lo que significaba el mundo entero para esa poca. Este gigantesco
Imperio era un sistema muy complicado cuyo centro era el estado ciudad Roma. Roma
supo separar entre s a los pueblos y comunidades del imperio e incluso a las distintas
clases de la poblacin dentro del estado sometido. Otro directriz consista en dejar sbditos
que llevaran por si mismos sus asuntos internos. Fue un ppio del imperialismo consolidar
firmemente los territorios sometidos.
- Italia.
Roma era la nica ciudad de todo el territorio que se extenda como una masa
cerrada desde la Campania hasta el sur de Etruria, por el norte hasta el Adritico y por
numerosos territorios al sur de Italia y la parte sur de la llanura del Po;
Las comunidades aliadas. Eran sistemas polticos con plena autonoma, territorio
particular, derecho propio y administracin propia; su relacin con Roma se basaba en
tratados de alianza.
- Las provincias. Las conquistas fuera de Italia se dividieron en provincias para cuya
administracin fueron enviados gobernadores. El gobernador deba limitarse
fundamentalmente a salvaguardar la soberana romana y la seguridad militar, a proteger a
los ciudadanos romanos y a sus aliados itlicos y administrar justicia entre ellos. La
administracin local de justicia se dejaba a los rganos polticos de los sbditos. La
mayora de la poblacin provincial se encontraba en la situacin jurdica de sometidos, el

53
fundo y el suelo era tericamente del pueblo romano. Cada provincia reciba una ley
fundamental dictada por el general que la haba conquistado.
- Defectos de la administracin republicana del imperio. La radical centralizacin de
la vida poltica en la capital romana se relaj pues se conceda a los municipios y colonias
una cierta autonoma administrativa. La falta de un control eficaz sobre la conducta del
gobernador en el cargo y el sistema de conceder la recaudacin de los impuestos que
favorecan una explotacin sin escrpulos de las provincias en beneficio privado de las
clases superiores romanas fueron los factores que contribuyeron a la decadencia de la moral
en la poltica y los negocios.
II. EL DESARROLLO ECONMICO, SOCIAL Y POLTICO INTERIOR DE
ROMA AL FINAL DE LA REPBLICA.
Roma se convirti pronto en un centro comercial de primera magnitud y, sobre todo,
en el mercado de capitales que dominaba la totalidad del mundo antiguo a partir de que
reciba de los itlicos vencidos grandes extensiones territoriales que multiplicaron las
granjas y plantaciones de los capitalistas de la ciudad. Las fabulosas riquezas que se
acumulaban fueron a parar a manos de dos grupos de poblacin reducidos: la nobleza
senatorial y los llamados caballeros. Las familias nobles participaban en secreto en asuntos
de dinero, a lado de estas familias se form una segunda aristocracia de nuevo ricos que
lucraron sumas enormes y las invirtieron en propiedades inmobiliarias.
III. LA CRISIS DE LA REPBLICA. Las luchas que haban de llevar a la quiebra
de la soberana del senado y a la instauracin de la monarqua, comenzaron con la
legislacin de las reformas sociales. La contraposicin entre los jefes de la aristocracia
romana que trataban de apoyar la primaca del senado y algunos personajes polticos
aislados que intentaron lograr sus objetivos con ayuda de las extensas masas del pueblo,
constituyo el elemento dominante de la evolucin ulterior. Las luchas polticas no eran
luchas de clases sino luchas por el poder dentro de la aristocracia romana. El camino hacia
la monarqua se inicio con la concentracin de la soberana en manos del ms fuerte.

VI. EL PRINCIPADO.
- La naturaleza del principado. Augusto restaur el orden republicano reservndose
una porcin de facultades, lo que significo la creacin de un poder monrquico. La carga
que se haba mostrado demasiado pesada para los rganos constitucionales del estado
ciudad iba a recaer ahora sobre los hombros de una nica persona dotada de genio poltico
y de extraordinarios medios materiales. Augusto no quiso ser otra cosa que el primer
ciudadano (princeps) de una ciudad libre y ayudarle a mantener el orden pblico y a
administrar el imperio universal. Los sbditos de la poblacin provincial tenan que
aprender a venerar al princeps, por eso en las provincias se permiti e incluso se favoreci
desde un principio el culto al emperador en vida.
- Relacin del principado con la constitucin republicana. Continuaron existiendo
los rganos estatales de la repblica, sin embargo el princeps fue poco a poco ganando
terreno a la constitucin republicana. El senado experiment una importante ampliacin de
su competencia, pero tambin perdi rpidamente el poder de manifestarse de modo
independiente y se convirti en un simple portavoz de la opinin del emperador. El
principado solo tena dos facultades: El poder tribunicio que era vitalicio y le daba todo los
derechos de un tribuno de la plebe; y el imperium preconsulare que le daba el poder sobre
las provincias y sobre el ejrcito; es aqu de donde derivaba la verdadera posicin de poder
del principado.

54
- La burocracia del principado. El princeps asumi ciertas funciones de la ciudad de
Roma; la caja del princeps atrajo hacia s la mayor parte de los ingresos estatales del
imperio. Los cargos del princeps no eran ya honorficos sino estaban dotados de un sueldo
bastante elevado (salarium). El princeps hizo que las dos clases dirigentes, nobleza y
caballeros, participaran en las tareas de la administracin que les correspondan mientras
que los puestos centrales fueron administrados hasta el siglo II d.C. por libertos del
emperador, la mayora de origen griego, que tenan una gran formacin y eran hbiles para
los negocios y rindieron mucho en la administracin.
- La sucesin en el principado. Segn las circunstancias de cada caso se daba por: el
cauce de la sucesin hereditaria, eleccin del senado o decisin de los ejrcitos. Sin
embargo a finales del siglo I d.C. surge la costumbre de que el princeps adoptara al mejor
de sus colaboradores y le designara como sucesor.
- Valoracin del principado; situacin econmica y social; superacin del estado
ciudad. El principado hizo posible al imperio un desarrollo pacfico durante ms de dos
siglos que les vino bien a las provincias que atravesaron por un periodo de florecimiento
material. Roma y los romanos eran el centro del mundo antiguo y posean una fuerza
increble de expansin. Las civilizaciones griega y romana fueron consideradas cada vez
ms como una unidad y Oriente y Occidente crecieron juntos hasta convertirse en un
bloque culturalmente compacto. La base cultural y econmica del imperio romano-helnico
la constituan las innumerables comunidades estatales.
Con la constitutio Antoniniana haba triunfado definitivamente la idea de un imperio
universal supranacional.

MBITO JURDICO
FUENTES DEL PERODO
EDICTO DE LOS MAGISTRADOS: El derecho que tenan los magistrados romanos
superiores de expresar o indicar la norma por la que habra de regirse la relacin jurdica
llevada a su conocimiento, es el que posibilita la amplia labor edictal que cumplieron en
Roma los ediles, los gobernadores de provincia y, muy especialmente, los pretores, El ius
edicendi se cristaliza as en LOS EDICTOS, especie de publicaciones que hacan los
magistrados para dar a conocer los principios que se
Proponan aplicar durante el ao de ejercicio de sus funciones, enumerando los derechos y
las reclamaciones, que estaban dispuestos a proteger indicando la clase de remedio que
pensaban otorgar en cada caso.
sta fue la misin especfica del pretor romano, ejercer la iuris dictio, que le
permita indagar y resolver si la demanda y defensa interpuesta por las partes en litigio
implicaba algn derecho o inters digno de proteccin que justificar la apertura de la
instancia judicial.
Fue la va idnea para crear un derecho nuevo que fue limando las asperezas,
puliendo y universalizando al aoso ius civili.
Se da el caso sin precedente de qu un magistrado jurisdiccional, carente de
potestad legislativa, haya creado Un nuevo sistema jurdico a la-par del derecho legislado.
A la par de su actividad jurisdiccional el pretor, poda, en ejercicio de su imperium,
adoptar medidas extraprocesales.

Edicto Perpetuo de Salvia Juliano. La proliferacin de los edictos pretorios y la
estabilidad que fueron adquiriendo de un pretor a otro, hizo sentir la necesidad de poner

55
orden en la masa edictal formada a lo largo de diferentes pocas, despojndola de lo que
hubiera caducado. El emperador Adriano, en el ao 130 dc encarg al ms grande
jurisconsulto de su tiempo, Salvio Juliano, la codificacin de| edicto de los pretores,
dndole inmutable y definitiva redaccin. La obra no ha llegado completa hasta nuestros
das
Senadoconsulto: Con el advenimiento del principado, el senado fue un elemento
fundamental en.la. poltica del Estado, tanto que se presenta un gobierno, dirquico, en el
que este organismo actuaba como asociado del prncipe. Alcanz la autntica potestad
legislativa de que haba carecido en tiemposanteriores.
El senado como rgano legislativo era d ms fcil control para el prncipe que el
comicio, porque de aquel cuerpo jrca l presidencia y era miembro nato. Cuando los
poderes del emperador crecieron en grado sumo -en pioca de los S e v e ro s - y el senado
se convirti en instrumento dcil a su servicio, el cuerpo s limit a recibir la ratio y sin
discusin le daba fuerza de ley.
Los senadoconsultos constituyeron una de las ms importantes fuentes de
produccin del derecho romano del periodo imperial. Regularon diversas materias de
derecho privado y eran conocidos por el nombre del emperador que los haba propuesto)
como el senadoconsulto Claudiano que castigaba con prdida de libertad-a la mujer libre
que mantuviera relaciones concubinarias con un esclavo.

Constituciones Imperiales . - La ltima de las fuentes formales del derecho
romano que apareci dentro de su progresin histrica fueron las constituciones
sancionadas; por el emperador las. que, a la postre, con el imperio autocrtico, se
convertiran en nica .fuente de produccin. . Las constituciones imperiales en la primera
poca del principado no constituyeron una fuente del derecho de Roma, ya que el propsito
de los prncipes de restablecer la arquitectura institucional de la Repblica se opona a todo
intento de asumir las facultades legislativas que sucesivamente ejercieron en la poca, el
comicio y posteriormente el senado. Mas, cuando el Estado adquiere las caractersticas de
una monarqua absojuta o autocrtica con la dinasta dioclecianea-constantiniana, la
potestad, legislativa pasa a ser atributo exclusivo del emperador,- que ejerce tambin la
administracin y la jurisdiccin romanas. Por stas razones y porque la jurisprudencia ha
empalidecido en grado sumo, las constituciones de los emperadores se convierten, en la
nica y exclusiva fuente del derecho romano, como deca Ulpiano que lo que al prncipe
le plazca tendr vigor de ley.
Las constituciones imperiales fueron de distintas clases.
Edicto, las ordenanzas de carcter general dadas por el emperador para todo el
imperio o una parte de l, contenan reglas de derecho que deban observar
obligatoriamente los particulares. Se denominaban
Decreta, las decisiones judiciales expedidas por el emperador en las causas llevadas
a su conocimiento (cognitio) en primera instancia o en grado de apelacin.
Mandata, eran las instrucciones de carcter administrativo dirigidas a los
funcionarios o gobernadores de provincia que contenan algunas veces reglas de derecho
privado.
Rescripta, se designaba a las respuestas que el emperador daba, a manera de
jurisconsulto; a las consultas jurdicas formuladas por particulares o funcionarios. Las
respuestas a particunres
siciones adoptadas por el emperador.

56
9.1.-Periodo del derecho de la codificacin (prejustinianeo-justinianeo). El
denominado derecho de la codificacin tiene su inicio en la poca del dominatus y culmina
con la redaccin de la compilacin justinianea.
Agotada la produccin jurisprudencial en tiempo de los Severos, y centrada la
potestad legislativa en la autoridad absoluta del soberano, crece en demasa, el ltimo
elemento productor del derecho romano, las constituciones de los prncipes. El fenmeno se
daba fundamentalmente en lo atinente a las constituciones imperiales, denominadas con el
trmino genrico de leges.
9.2.-Cdigo Gregoriano y Hermogeniano. Los primero intentos de compilacin de
las leges, fueron esto cdigos, los cuales adquieren alguna importancia cuando comienza la
prctica de realizar trabajos formando un conjunto de cuadernos o libros que se
denominaban codees o codices. El primero, se designa con el nombre de cdigo
Gregoriano; este trabajo ordena las leges, se encontraba dividido en 15 libros, subdivididos
en ttulos, con sus respectivas rbricas, dentro de los cuales las constituciones se ordenaban
cronolgicamente.
Compilado en tiempo de Dioclesiano, por un jurista Hermgenes o Hermogeniano,
el cdigo que lleva su nombre habra sido un complemento y continuacin del anterior.
9.3.-Cdigo Teodosiano. Si los anteriores cdigos se debieron a la iniciativa
privada, adquiere relevancia y mayores posibilidades, cuando se sanciona el Codex
Theodosianus. El emperador de oriente Teodosio II, decide ordenar las leyes imperiales
sancionadas a partir de Constantino, siguiendo el modelo de los Cdigos Gregoriano y
Hermogeniano.
El cdigo Teodosiano se divide en 16 libros, en los que las constituciones estn
colocadas metdicamente y por orden de fechas. Tiene la particularidad de que presta
atencin preferentemente al derecho administrativo bizantino. Rene disposiciones de los
derecho civil y penal, etc. esta importante compilacin, es un valioso antecedente para la
codificacin jusitnianea.
9.4.-Novelas teodosianas y post-teodosianas. Se designan con el nombre de Novelas
Teodosianas, a las constituciones imperiales que despus de la sancin del cdigo, dictaron
Teodosio II, y Valentiniano III, habindose denominado Novelas post-teodosianas, a las
leyes imperiales que sancionaron los sucesores de Teodosio, como Marciano en Oriente y
Mximo en Occidente.
10.1.-Compilaciones privadas de iura y de leges. Existen distintas obras
redactadas por iniciativa de particulares tendientes a ordenar tanto los iura como las
leges. Su importancia radica en que han servido como fuente del derecho romano y,
fundamentalmente, del derecho de la poca clsica, combinado con las normas dadas por
las leges imperiales.
Fragmenta Vaticana, la ms importante de estas obras privadas fue descubierta en un
palimpsesto del siglo IV encontrado por Angelo Mai en la biblioteca del Vaticano.
Contiene constituciones extradas en gran parte de los Cdigos Gregoriano y
Hermogeniano y pasajes de los jurisconsultos, como Papiniano, paulo y Ulpiano.
Collatio legum mosaicarum et romanarum, se designa tambin por el nombre de Lex Dei;
en una compilacin entre las leyes romanas y las mosaicas, que nos permiten conocer
disposiciones de los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano y pasajes de
Modestino, Papiniano, Gayo, Ulpiano y Paulo.

57
Consultatin veteris cuisdam iurisconsulti, esta fue publicada por primera vez en el ao
1577. Fue redactada sobre las bases de los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y
Teodosiano y fragmentos de las Sentencias de Paulo
Libro de derecho sirio-romano, fue importante, por tratarse de una traduccin siria de un
manual escolar de derecho romano, que ha permitido conocer constituciones de los
emperadores Constantino, Teodosio y Len.

LA OBRA DE LOS JURISCONSULTOS
En la poca de Augusto se da a la doctrina de los jurisconsultos un reconocimiento
explcito de fuente del derecho con la creacin del ius respondendi, que consiste en dar una
fuerza semejante a la ley a las opiniones de ciertos grandes jurisconsultos de manera que
obligasen a los jueces. Los emperadores concedieron el ius respondendi a numerosos
jurisconsultos y en ocasiones invistieron de ese valor a todas las obras de algunos.
Adriano reglament la aplicacin de las opiniones en los tribunales, disponiendo
que si haba unanimidad de pareceres entre los jurisconsultos cuyos escritos gozaban del
privilegio, el juez deba acomodar la sentencia a ellos, pero en el caso de divergencia, poda
elegir la opinin que creyera ms acertada.
Desde mediados del siglo III ya no hay jurisconsultos con ius respondendi, pero se
emplean los libros de aquellos que en vida los tuvieron y aun de otros, para alegar sus
opiniones ante los tribunales,
A fin de \reglamentar la multitud de opiniones de los autores que eran invocados,
los emperadores tomaron algunas medidas. As, Constantino en el ao 321 estableci la
prela-

cin de las opiniones de Papiniano sobre las de Paulo y Ul-piano. La llamada ley de
Citas, de Valentiniano III (ao 426), limit a los escritos de cinco jurisconsultos las
opiniones que podan ser invocadas en juicio: Papiniano, Paulo, Gayo, Ul-piano y
Modestino. El juez deba acoger el dictamen que contara con la mayora de dichos autores
y, en caso de empate, preferir la opinin de Papiniano.
IUS PUBLICI RESPONDENDI
Un momento decisivo en la evolucin de la jurisprudencia de los tiempos del
principado se debe a un rescripto dado por el emperador Adriano. Por tal rescripto se
reconoca autoridad a las respuestas y opiniones.de lo prudentes-que haban recibido
autorizacin para, fundar la jurisprudencia, prohibiendo a los jueces separarse de tales
consejos^ cundo hubieran sido emitidos por ananimidad.

Proculeyanos y sabinianos. Las dos escuelas en que se dividieron los
jurisconsultos del primer siglo, fueron las de los proculeyanos y sabinianos. Laben como
fundador de la primera y a su contemporneo Capitn como fundador de la segunda.
Los proculeyanos habran trabajado sin apego al precedente, aplicando una lgica
rigurosa que les permita inferir por deduccin las conclusiones particulares que resultaban
de los principios generales, mientras que los sabinianos, haban seguido los criterios de sus
precedentes y las decisiones de los tribunales.
JURISPRUDENCIA CLASICA
10.2.-Tentativas de ordenacin del ius. El gran esfuerzo de Constantino para
terminar con las crticas y divergencias entre las obras de los jurisconsultos, se debe la
aparicin de una tendencia definida a ordenar el ius como medio de despejar el

58
confucionismo jurdico que caracterizaba a su poca. A tal efecto, en el ao 321, sanciona
una constitucin que declara sin valor las notas de Ulpiano, Paulo y Marciano, sobre
Papiniano; otra ley de Constantino del ao 327 devolvi vigencia a lis escritos de Paulo.
Las constituciones constantinianas slo aportaron una solucin parcial al problema.
Ello determina que 100 aos despus, en el 426 Teodosio II promulgue una constitucin,
que Valentiniano III publica en Occidente denominada Ley de Citas.
11.-Ley de citas. Por virtud de la ley de citas se conceda valor real a todas las obras
de Papiniano, Gayo, Ulpiano y Modestino, y se ordenaba a los jueces que no se apartaran
de ellas en sus eventos judiciales.
12.-Leyes romano-brbaras. Producida la cada del imperio Romano, de Occidente
en el ao 476, se hace necesario codificar el derecho romano vigente en los pases
dominados por los pueblos brbaros. Los reyes o caudillos germnicos adoptaron el sistema
de la personalidad de la ley. La aplicacin del sistema de la personalidad del derecho llev
a los jefes brbaros a ordenar en el Occidente germnico la codificacin del derecho
romano; y es as como nacen las llamadas leges romanae barbarorum.
Las compilaciones romano brbaras que constituyeron un fuente de conocimiento
del derecho romano, fueron la lex romana visigothorum, que se sanciona en Espaa y en las
Galias; la lex romana burgundionum, que se promulga en la Galia oriental, y el Edictum
Theodorici, que dominan en la pennsula itlica.
La lex romana vidigothorum, fue sancionada por orden de Alarico II, rey de los visigodos
en el ao 506; y es un extracto de los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano.
La lex romana burgundionum, que fue publicada en la Galia oriental para regir las
relaciones de los sbditos romanos en el reino de los borgonones, y redactada entre los
aos 517 a 534. Se basa principalmente en los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y
Teodosiano, en las sentencias de Paulo y en las Institutas de Gayo.
13.-Compilacin Justinianea.
El emperador Justiniano, se propuso realizar la restauracin de todo el imperio
romano bajo un emperador nico, una sola iglesia y un solo derecho. Como sabemos el
Corpus Iuris Civilis, cosnta de 4 partes, una la coleccin de 12 libros, de constituciones
imperiales, llamada Codigo; una recopilacin en 50 libros de las obras de la jurisprudencia
clsica, llamada Digesto o Pandectas; una exposicin en 4 libros de los principios
elementales de derecho llamada Institutas; y una coleccin de las constituciones
promulgadas por Justiniano despus de la entrada en vigencia de su codificacin,
denominado Novelas..
El cdigo, la tarea compilatoria de Justiniano comenz por las leges. A tal fin en febrero
del 528, el emperador design 10 jurisconsultos a cuya cabeza se encontraba Juan de
Capadoia, para que reuniera las colecciones de las leyes hechas anteriormente. En 14
meses la comisin termin; este primer cdigo de Justiniano fue objeto de una revisin 4
aos despus. El nuevo cdigo incluy las constituciones promulgadas desde Adriano
hasta Justiniano, con mayor nmero de las de Dioclesiano y Maximino. Est divido en 12
libros que se subdividen en ttulos, con sus respectivas rbricas.
El digesto, se concluy el 16 de diciembre del 533, al obra quedando sancionada con el
nombre de Digesto o Pandectas por la constitucin bilinge, griega y latina. Contiene el
Digesto miles de extractos de las obras de los jurisconsultos romanos del siglo I a. C. al
siglo IV de nuestra era, siendo el jurisconsulto ms antiguo que se cita Scaevola y entre
los mas recientes figuran Arcadio Carisio y Hermogeniano. El Disgesto est dividido en

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50 libros, cada uno subdividido en ttulos con sus respectivas rbricas. La tesis ms
importante a este respecto es la sustentada por el romanista alemn Federico Bluhme,
quien advirti que ttulo por ttulo, la mayor parte de las obras clsicas volcadas en el
Digesto se distribuan en tres distintos grupos: los que se relacionaban con los extractos
de los comentarios sobre Sabirio, lo que versaban sobre el Edicto o los que se referan a
las Responsa de Pappiniano. Bluhme determin as la existencia en las Pandectas de tres
masas o series que denomin masa sabiniana, masa edictal y masa papiniana.
Las institutas, se publicaron en noviembre del 533 destinadas en efecto a la juventud
deseosa de estudiar leyes. Sus redactores utilizaron como modelo varios libros de
jurisconsultos clsicos usados para la enseanza elemental, como las instituciones de
Ulpiano, Florentino, Marciano y Paulo, y muy especialmente las Institutas de Gayo. Se
dividen en 4 libros, subdivididos en ttulos, con sus respectivas rubricas, y estos a su vez
en prrafos numerados precedidos de una introduccin o proemium.
Las novelas, la actividad legislativa de Justiniano concluy con al sancin del Cdigo, el
Digesto y las Institutas. Por el contrario, a partir del 535 promulg nuevas constituciones;
las novelas de Justiniano nunca fueron oficialmente reunidas, que haban sido creadas no
solo para regular cuestiones secundarias, sino tambin para dar ordenacin normativa a
importantes instituciones de derecho privado, como el matrimonio y la sucesin ab-
intestato.

DEFENSA DE LOS DERECHOS
PROCESO FORMULARIO 538
Una amplia reforma en la esfera procesal fue llevada a cabo por las "leyes
augustales que abolieron totalmente el sistema de las acciones de la ley. A partir de
entonces slo subsisti el procedimiento formulario pero junto al mismo s desarroll a
partir de Augusto un procedimiento, basado en el derecho imperial, en el que la indagacin
y la sentencia incumban a un funcionario pblico. Este sistema cognitorio prescindi de
la biparticin del proceso y se sustanci ante un juez funcionario pblico que poda, delegar
sus funciones.
No se hallaba sujeto a formas rgidas y otorgaba a las partes y al juzgador una
mayor libertad que en el procedimiento formulario.
Surge tb un procedimiento extraordinario ante el cnsul, magistrado especial o
funcionario designado por el emperador para tratar asuntos dignos de proteccin:
Alimentos, honorarios de profesiones liberales y fideicomisos.
Avanzado el principado, el sistema formulario fue cayendo en desuso. El proceso,
fue'paulatina mente asimilndose al extraordinario., hasta llegar a confundirse con l.
Desde Diocleciano el proceso cognitorio prcticamente elimin al formulario, Con
Justiniano el proceso cognitorio complet su desarrollo y la preeminencia del juez.
Funcionario frente a las partes se acrecent considerablemente.

ACTIVIDAD DEL PRETOR
El pretor fue l magistrado por excelencia en el prodo republicano y a su accin
dentro del marco del proceso s debe la formacin del derecho pretoriano u honorario,que
tuvo l misin d ayudar, suplir y corregir, el derecho civil.
Durante la repblica: tenan el carcter de magistrados los ediles, prefectos,
gobernadores, cuestores, el legado del emperador, el procnsul.

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El ius edicendi (derecho de dictar normas) se cristaliza as en los edictos,
publicaciones que hacan los magistrados para dar a conocer los principios que se
proponan aplicar durante el ao de ejercicio de sus funciones, enumerando los derechos y
las reclamaciones, que estaban dispuestos a proteger c indicando la clase de remedio que
pensaban otorgar en cada caso. sta fue la misin especfica del pretor romano, indagar y
resolver si la demanda y defensa interpuesta por las partes en litigio implicaba algn
derecho o inters digno de proteccin que justificar la apertura del juicio.
Al iniciar su labor anual el pretor en tablas de madera blanca (lbum) su edicto
para indicar las normas de derecho que iba a aplicar y las frmulas procesales que ofreca a
los litigantes durante el ao de duracin de sus funciones.

ETAPA IN IURE, (en derecho) LA FRMULA, SUS PARTES
.- el sistema de las legis actiones: monarquia:
Las partes: excepcionalmente era permitido participar en el proceso en lugar de otro;
par hacer valer un derecho del pueblo romano contra un particular, para sostener el status
libertatis y par perseguir por hurto a quien haba robado.
In ius vocatio: es la intimacin verbal del actor a su contra parte par que esta
comparezca con el ante el tribunal.
Etapa in iure: se llevaba a cabo ante un magistrado, el demandante deba recitar su
reclamo necesariamente con las palabras sacramentales que figuraban en la ley, tratndose
de acciones declarativas si haba controversia, las partes llamaban a terceros como testigos
de los terminos de la litis contestatio, con esta quedaban definidos y fijados los extremos de
la controversia.
Etapa apud iudicem: el lugar era elegido por las partes, comenzaba con una sinttica
exposicin del pleito. Si una de las partes no se haba hecho presente hasta entonces perda
la causa. La faz apud iudicem no presentaba las rgidas formalidades de la etapa in iure: el
juez daba su sentir con la eventual ayuda de un concilium de asesores.
La sentencia: impugnable e inapelable, no necesitaba ser motivada y no podia
replantearse.
La ejecucin: ante la falta de cumplimiento por la parte perdedora se aplicaba la legis
actio per manus iniectionem.

5.- el procedimiento formulario: la republica:
Citacin: la citacin a comparecer en justicia, poda ser igual que antes, con una in ius
vocatio de efecto inmediato, pero se hizo ms frecuente el vadimonium, compromiso.
Las partes: se admiti un tipo de representacin distinto del anterior, resultaba acreedor
o deudor en la condemnatio y era sujeto activo o pasivo de la ejecucin.
Etepa in iure: presentadas las partes ante el magistrado el demandante planteaba una
frmula que propona. El demandado concordaba o reclamaba alguna altercaron. El
magistrado estableca en qu trminos dara el iudicium y llevaba a las partes a un acuerdo.
Etapa apud iudicem: no presentaba mayores diferencias con las legis actiones, el juez
con completa libertad de valorar la prueba, llega a la formulacin de su parecer ante las
partes.
La ejecucin: el demandante victorioso debe introducir una nueva accin: la actio
iudicati (accion de los ya juzgados). La ejecucin sobre el deudor subsistir pero se la ira
sustituyendo con un procedimiento de ejecucin sobre la totalidad del patrimonio (bonorum

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venditio).
La frmula: con este nombre se denomino el programa o planteo de juicio.

6.- es sistema extraordinem: el imperio:
Citacin: un orden de comparicin decretada por el oficial publico con la alternativa de
no presentacin del demandado.
La actuacin judicial: formulacin o definicin de la controversia, esto constitua la litis
contestatio. Caractersticas del nuevo proceso es el deber del juez de sujetarse a criterios
determinados para la valorizacin de las pruebas, as se patentiza con las praesuntiones
(presunciones).
Sentencia: terminados los alegatos, analizados los resultados de la inquisitio, el juez
emitia su sentencia leyendo la a las partes.
Apelacin: la actividad jurisdiccional del emperador, sumada a su enorme autoridad no
poda menos que hacer que los particulares derrotados en juicio se sintieran tentados a
someterlos a su alta revisin.
Ejecucion: en la cognitio extraordinaria, el magistrado o funcionario puede hacer
ejecutar su decisin por directa coaccin de la fuerza publica. Es posible la prisin por
deudas.
7.- la formula: es una orden al juez planteada mas o menos en este sentido: si
resultan verdaderos los hechos expuestos en la demostratio y si resulta fundada la
pretensin expuesta en la intentio, y siempre que no resulte verdadera la circunstancia de
hecho o situacin de derecho planteada en la exceptio, condena entonces el juez al
demandado a pagar un suma determinada al actor, si no resultan verdaderos aquellos
hechos, absuelve al demandado.

9) Procedimiento formulario: las frmulas eran breves escritos en que el
magistrado transmita al juez para que tuviera una orientacin en el modo de decidir el
litigio. Al magistrado slo le caba aceptar o rechazar la frmula aportada por los
contendientes, otorgando la accin que permitiera abrir el iudicium o negndola, cuando a
su juicio el caso no mereciera tutela procesal. El pretor en el proceso fue quien imprimi un
nuevo rumbo al ordenamiento procesal romano, y valindose de su poder jurisdiccional
pudo llevar a cabo su trascendental obra de reforma del aoso ius civile. El sistema de las
frmulas deba tramitarse en Roma o a una milla de distancia, los litigantes y el juez tenan
que ser Romanos y el tribunal estar constituido por un juez nico.
9a) Instancia in iure en el procedimiento formulario ante el magistrado se
abra la instancia in iure, al igual que en las legis actiones, con la in ius vocatio, o
comparecencia del demandado que se haca efectiva por el propio actor. En caso de que
aquel no aceptase los trminos de llamamiento a comparecer, se autorizaba al demandante a
llamar testigos y recurrir al empleo de la fuerza obligndolo a apersonarse, lo cual no
obstaba para que el demandado ofreciera un sustituto. Si no compareca o aseguraba la
comparecencia por sustituto, se lo tena por indefenso. Presentes las in iure, el actor haca
conocer el objeto de la demanda y solicitaba del magistrado el otorgamiento de la
correspondiente accin. Si el magistrado comprobaba que la demanda era digna de tutela,
acordaba la actio, caso contrario denegaba la peticin. El pretor deba escuchar igualmente
al demandado al que le caba ya alegar ciertas circunstancias que podan enervar o paralizar
la accin interpuesta. Odos los contendientes, el magistrado redactaba la frmula escrita,

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sealando quin era el juez designado e indicndole las pruebas que deba recibir, a la vez
que lo facultaba a dictar la sentencia de condena o absolucin del demandado. La frmula
era, pues una suerte de programa procesal que cerraba la instancia in iure del juicio en el
momento de la litis contestatio. Dentro de esta etapa, caba la celebracin de ciertos actos
procesales: I) Las interrogationes in iure podan plantearse para exigir al demandado que
manifestara si se presentaba en l una situacin de hecho necesaria para que la demanda
estuviese fundada en derecho; II) El iusirandum in iure o juramento necesario, se daba
cuando se remita la decisin del litigio al resultado del mismo, en lugar de someterlo al
pronunciamiento del juez; III) La confessio in iure del demandado, el reconocimiento de las
pretensiones del actor, haca concluir el pleito y tena el valor de cosa juzgada. Traa
aparejado el procedimiento de ejecucin, ya pasando antes por el trmite de la liquidacin
en dinero; IV) Las cautiones in iure, que se presentaban cuando los litigantes actuaban
valindose de representantes judiciales, eran fianzas que el pretor haca que aportasen las
partes para que asegurasen determinados aspectos del resultado del juicio.
9a-1) La frmula partes ordinarias y extraordinarias. Constitua una breve orden
escrita con la que el magistrado clausuraba la etapa in iure del proceso, sealndose al juez
in imperativo de condenar al demandado condicionado a la comprobacin de un
determinado supuesto planteado por el actor, o de absolver en caso contrario. Contena un
conjunto de cuestiones fcticas y jurdicas cuya solucin dependa de la sentencia que se
pronunciara. Cada actio tena forma propia y para la gran masa de acciones admitidas por el
derecho romano haba en el edicto del magistrado frmulas tipos, de modo que el actor
poda referirse al texto de la que se adaptara mejor su caso. Lo mismo ocurra con las
excepciones y otros medios jurdicos. La frmula se iniciaba con el nombre del juez que los
contendientes decidieran nombrar. A tal designacin le seguan partes ordinarias, aquellas
que eran necesarias en la clase de accin de que se tratara, y extraordinarias, las que podan
agregar los litigantes cuando se dieran ciertas circunstancias especiales. Partes ordinarias de
la frmula fueron: demonstratio, intentio, adiudicatio, condemnatio. Partes extraordinarias
fueron la exceptio y la prscriptio.
I) La demonstratio encabezaba las frmulas, y tena por finalidad concretar ms
detalladamente la accin del actor a travs de las circunstancias de hecho que podan
fundamentarla.
II) La intentio constitua la parte fundamental de la frmula, ya que en ella se fijaba
la pretensin del demandado, que poda consistir en un certum (cuando se reclamaba una
suma cierta de dinero o un derecho de propiedad sobre una cosa determinada) o incertum
(si se persegua una prestacin indeterminada o incierta).
III) La adiudicatio se insertaba en la frmula cuando se ejercan las acciones
divisorias de la particin de herencia y divisin de condominio. El juez adjudicaba la cosa
comn o los derechos que sobre ella correspondieran a los litigantes.
IV) La condemnatio conceda al juez la facultad de condenar o absolver. La
condena en el procedimiento formulario tena siempre por objeto una suma de dinero (si era
certum) o facultar al juez para determinar la suma mediante estimacin (caso de incertum).
La condemnatio slo poda faltar cuando se ejercitaban acciones declarativas, como ser la
filiacin legtima.
V) La exceptio era la parte ms extraordinaria de la frmula que serva como medio
de defensa al demandado. Cuando se daban ciertas circunstancias de carcter fctico que
podan conducir a la absolucin del demandado si las alegaba ste, peda al juez que
insertara en la frmula una exceptio. El derecho romano conoci diversas excepciones,

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siendo la distincin de ellas de gran importancia para el estudio de la evolucin de las
instituciones jurdicas romanas. Del mismo modo que el demandado poda oponerse a la
actio haciendo valer una exceptio, le estaba permitido al demandante defenderse contra la
exceptio aadiendo a la frmula una rplica. Si perjudicaba al demandado, ste poda
adicionar a la frmula una dplica, y el demandante una trplica.
VI) La prscriptio tena por objeto instruir al juez para que apreciara ciertas
circunstancias que en el supuesto de comprobarse su existencia, se llegara a un veredicto
injusto o perjudicial. Las que se insertaban a favor del actor se denominaban prscriptio
pro actor, y las incluidas a favor del demandado eran las prscriptio pro reo. Las primeras
se articulaban para precisar la calidad en que le demandante actuaba, aclarando as la
demanda y evitando los efectos excluyentes de la litis contestatio. Las segundas, actuaban
como medio de defensa del demandado y tenan por efecto enervar la accin del adversario,
sin necesidad de discutir el fondo del asunto.
9a-2) La litis contestatio sus efectos. Cuando los actos procesales celebrados
ante el magistrado en la instancia in iure resultaba que la actio o en su caso la exceptio se
llegaba a la determinacin de la cuestin litigiosa. El objeto del juicio se indicaba en la
frmula que traa el programa procesal, segn el cual iba a desarrollarse el litigio. En ese
momento el magistrado atribua al juez o tribunal la facultad de dirimir la contienda
enunciada en la frmula. Se cerraba entonces la fase in iure del proceso con el acuerdo
arbitral de las partes de someterse a la sentencia que emitiera el juzgador. Este acto de
sumisin de los litigantes que importaba un contrato formal celebrado por ellos mismos.
Era llamado desde antiguo litis contestatio. En el aspecto procesal vinculaba a las partes y
la sentenciaba con que el juicio deba concluir obligada a ambas. Fijaba los trminos del
proceso. La litis contestatio produca tambin un efecto consuntivo o preclusivo en orden a
la accin interpuesta, ya que no era posible que el demandante pudiera hacer valer de nuevo
la misma accin, independientemente de que el juicio se llegara o no a fallar. Esta
consecuencia impeda al actor promover otra accin con igual causa. Desde el punto de
vista del derecho sustantivo, la litis contestatio tena un efecto creador, porque a la vez
extingua la relacin de derecho material que haba dado origen a la accin interpuesta,
haca nacer, por el acuerdo arbitral, una nueva que reemplazaba a la anterior. Este efecto
novatorio de la litis contestatio tena importantes consecuencias jurdicas en caso de error
en la demanda tal error poda consistir en una minus petitio o en una plus petitio. En este
segundo caso haba que distinguir la plus petitio re, donde el actor se haba excedido en la
cantidad pedida; la plus petitio tempore si la reclamacin se efectuaba antes de tiempo;
la plus petitio loco, donde se demanda el cumplimiento de la prestacin en lugar distinto del
convenido; y la plus petitio causa, cuando de cualquier modo se alteraba lo que perteneca
por hecho a uno de los contendientes. Cuando haba minus petitio, como el derecho menor
estaba comprendido en el mayor, poda observarse el principio de la congruencia,
condenndose al demandado exactamente a lo que hubiera pedido el actor, sin que ello le
impidiera a ste completar con una segunda accin a la primera, siempre que sta no
hubiera agotado se derecho sustantivo.
9b) Instancia in iudicio en el procedimiento formulario la fase in iure del
proceso finalizaba con la litis contestatio. Ante el sentenciante comenzaba la instancia in
iudicio del proceso. Los jueces llamados a sentenciar en el procedimiento formulario
deban guardar estricta fidelidad a la frmula, ya que sta contena todas las instrucciones
que el magistrado imparta para juzgar. El primer trmite de la etapa apud iudicem impona
al juez la obligacin de escuchar y dirigir las alegaciones orales, que los litigantes hacan en

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defensa de sus pretensiones y para las cuales se valan de los advocati y de los oratores.
Corresponda despus al juez ponderar y valorar los medios de prueba segn su libre
arbitrio. No existi en el procedimiento formulario una regla fija que determinara a quin
corresponda la carga de la prueba. Sin embargo, lleg a imponerse el principio de que
incumba acreditar el hecho al litigante que afirmaba su existencia, y no al que la negaba.
Los medios de prueba deban suministrar al juez motivos de conviccin sobre la existencia
y verdad de los hechos invocados por las partes. La inspeccin judicial la haca el juez
trasladndose personalmente al lugar donde tena que constatar la existencia de un hecho.
Le era permitido hacerse acompaar por peritos. Una particular posicin entre los medios
de prueba ofreci el juramento prestado ante el juez. Si los litigantes convenan en realizar
un iusiurandum voluntarium, tal acuerdo tena el valor de una sentencia y haca innecesario
el pronunciamiento judicial. El juez poda apreciar como elemento de prueba las
actuaciones de los contendientes en el juego.
9Bis) La sentencia recursos y ejecucin: el proceso conclua con el veredicto del
juez, que resolva la cuestin litigiosa sometida a su conocimiento mediante la sentencia. El
juez no estaba obligado a dar un veredicto en todos los casos, ya que si no se haba formado
un criterio definitivo sobre la cuestin que tena que dirimir, poda declarar tal circunstancia
bajo juramento, lo cual le permita eximirse. La sentencia deba contener una condena o una
absolucin del demandado, pauta que estaba fijada en la frmula con trminos categricos:
si resulta probado, condena, si no absuelve. Distintas modalidades poda presentar la
sentencia, segn la clase de accin que las partes hubieran intentado. Siempre era
condenatoria o absolutoria en las acciones de sustrato patrimonial. Las actiones in rem
contenan normalmente un pronunciamiento sobre el derecho que el actor haca valer, y la
clusula de restitucin. En las actiones in personam si la reclamacin no se diriga desde el
principio a la obtencin de una suma de dinero, era necesario proceder a la valoracin
pecuniaria de lo que se reclamase. Haba tambin sentencias meramente declarativas, como
las que se formulaban en las acciones prejudiciales. Se conocieron tambin sentencias
constitutivas cuyo ejercicio daba lugar a la adiucatio en la frmula.
La sentencia del juez tena para las partes un valor peculiar, dado que alcanzaba la
autoridad de cosa juzgada. Ello significaba que la causa decidida por la sentencia judicial
est firme e importa la verdad legal y definitiva. El demandante no poda reproducir su
reclamacin contra el demandado, repitiendo el ejercicio de la misma accin. El
reconocimiento de la autoridad de la cosa juzgada lleg a desplazar la importancia atribuida
a la litis contestatio hacia la sentencia, concediendo a sta un valor de inters pblico que
superaba el inters particular de los litigantes. Era una cuestin de orden pblico la que
impeda que se volviera a plantear nuevamente un caso litigioso ya resuelto. En el
procedimiento formulario, no se admiti que los litigantes pudieran atacar la validez de la
sentencia dictada por el juez. El veredicto judicial era inapelable. Por vas indirectas, se
pudo revisar la sentencia para lograr los efectos que ms adelante producira la apelacin.
En ciertos casos se poda requerir del magistrado que declarara no pronunciada la sentencia
y que por medio de una in integrum restitutio volviera la causa a su anterior estado, como si
el pleito no se hubiera fallado. En lo que concierne a la ejecucin de la sentencia, la llevaba
a cabo el propio acreedor. Tales procedimientos de ejecucin, si bien no desaparecieron
totalmente con el rgimen de las frmulas, experimentaron una evolucin tornndose ms
humanos y equitativos.
La actio iudicati, o accin de la cosa juzgada, era el medio legal para iniciar el
procedimiento de ejecucin. La cosa juzgada tena el carcter de accin cuando era

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invocada por el acto para pedir la ejecucin de la sentencia contra el demandado, que haba
sido vencido en el litigio. En cuanto se refiere a los procedimientos de ejecucin general y
concursal, los mismos tuvieron aplicacin por medio de dos instituciones de creacin
pretoria: la bonorum venditio y la distractio bonorum. La primera fue el medio ms comn
y generalizado para la ejecucin de las sentencias de condena. Importaba un procedimiento
concursal que conduca a la enajenacin del bloque del patrimonio del condenado. En la
tramitacin de la bonorum venditio se distinguan tres momentos perfectamente
diferenciados: el del desplazamiento de los bienes del deudor, el de la realizacin de
medidas preparatorias para la venta, y el de la venta de los bienes en subasta pblica. El
desapoderamiento se efectuaba por orden del magistrado, el que proceda a poner en
posesin de los bienes al acreedor. Si los acreedores eran varios designaban un
administrador provisorio de los bienes: el curator bonorum. Cumplido el desapoderamiento
deba anunciarse pblicamente la fecha de la subasta y realizarse. Despus se llegaba a la
etapa de la enajenacin de los bienes al mejor postor, adjudicndoselos al comprador o
bonorum emptor que hubiera ofrecido un mayor porcentaje. Dicho comprador tena carcter
de sucesor universal del ejecutado, continuador de la personalidad jurdica del deudor. El
sentenciado sometido al procedimiento de la bonorum venditio caa en infamia. Para evitar
la tacha, se cre el beneficio de la cesin de bienes. Para atenuar el rigor de la venta en
bloque de los bienes, se introdujo en Roma la bonorum distractio, modalidad de ejecucin
concursal que no llevaba aparejada la infamia. Con esto, se venda hasta cubrir todos los
crditos existentes contra el ejecutado.

ACCIONES HONORARIAS
Obligaciones civiles y honorarias, las primeras eran las obligaciones sancionadas
por una accin nacida del ius civile; en cambio las segundas contaban con una actio creada
por el pretor. Las acciones tambin pueden ser civiles y honorarias (o pretorianas). Las
primeras eran reguladas por el derecho civil y tendan a hacer valer relaciones tuteladas por
el ius civile. Las segundas se originaban en la iurisdictio de los magistrados, y se las
conceda para la proteccin de relaciones no comprendidas por el ius civile o no tuteladas
debidamente por la ley.
Superada la distincin entre ius civile 285
e ius honorariurn en poca de Justiniano, carece de sentido prctico hablar de- estos
dos tipos de obligaciones.

REPRESENTACION JUDICIAL 541
En lo que atae a la representacin procesal, se mantuvo este criterio cuando se
trataba de que una persona actuara por otra en la defensa de sus derechos. Con la vigilancia
de las acciones de la ley no se admiti la representacin en juicio, pues era exigencia del
sistema que los litigantes comparecieran personalmente ante el magistrado cuando fueran
citados. Se reconoci validez a la gestin procesal si el representante obraba en inters del
pueblo, si estaba en juego la libertad de un esclavo y en el caso de la tutela. Con el
advenimiento del procedimiento formulario se mantuvieron estos casos excepcionales de
representacin y dio cabida a representantes voluntarios. Aparecieron as el cognitor y el
procurator y como auxiliares de estos los oradores y abogados. El cognitor fue el
representante judicial nombrado especialmente en el pleito frente al adversario. El
procurator un mandatario que poda actuar en un solo asunto o representaba al litigante en
cualquier pleito, y tena que prestar caucin personal para garantizar al demandado que su

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representado no intentara una nueva accin igual a la que daba lugar al juicio. Tambin el
demandado poda hacerse representar por cognitor o procurator. Los oradores eran
ciudadanos que acompaaban a los contendientes con el fin de exponer ante el juez las
razones que les asistan para litigar y convencerlo con sus alegaciones, basadas en la
elocuencia. Los abogados tenan la misin de asesorar a los litigantes. Alcanzaron gran
importancia en el Imperio bizantino, tanto que superaron a los jurisconsultos. Su profesin
estaba reglamentada, y no podan ejercerla ni impberes, ni mujeres, ni sordos, ni ciegos, ni
condenados a penas infamantes.


ETAPA IN IUDICIO

La segunda fase del proceso, llamada in iudicio, se desarrollaba ante un juez privado
y se destinaba a todo lo concerniente a la prueba y a la sentencia, ajustndose al programa
procesal que haba sido ordenado en la primera etapa. Esta caracterstica de los
procedimientos coincida con la distincin fundamental del derecho clsico de acciones
entre iurisdictio y iudicatio. Iurisdictio es la autoridad para decidir si a un actor deba serle
permitido o no deducir su demanda ante un juez. Iudicatio importaba la autoridad para
definir o sentenciar un proceso. La iurisdictio y la iudicatio no se presentaban en la misma
persona, ya que la primera se otorgaba a un magistrado, y la segunda a uno o varios
particulares. El sistema de las acciones de la ley tena su fundamento legal en las acciones
que derivaban de las XII Tablas. La reforma de ste procedimiento se inicia con la sancin
de la Lex Aebutia (130AC) que introdujo como facultativo el proceso formulario.
En este procedimiento, la accin elegida por el actor tuvo como columna vertebral
la frmula que se redactaba por escrito y suministraba al juez la precisa informacin sobre
el objeto y contenido del juicio que tena que sentenciar. Esta frmula ofreca una gran
elasticidad y fue susceptible de adaptarse a las mltiples necesidades de un complejo
ordenamiento jurdico. Una amplia reforma en la esfera procesal fue llevada a cabo por las
leyes augustales. Se desarroll basado en el derecho imperial, en el que la indagacin y la
sentencia incumban a un funcionario pblico. Este sistema cognitorio prescindi de la
biparticin del proceso, y se sustanci ante un juez funcionario pblico que poda delegar
sus funciones en subalternos. No se hallaba sujeto a formas rgidas y otorgaba a las partes y
al juzgador una mayor libertad que en el procedimiento formulario. A consecuencia de la
introduccin de esa forma de proceso, en Roma surgi un procedimiento extraordinario,
que se llevaba a cabo ante el cnsul, un magistrado especial, o un funcionario a los que el
emperador atribua la facultad de decidir en asuntos considerados dignos de proteccin.
Luego, el sistema formulario cay en desuso y se asimil al extraordinario. Desde
Diocleciano el proceso cognitorio prcticamente elimin al formulario, y en tiempos de
Justiniano la cognitio extra ordinem complet su desarrollo y se convirti en un
procedimiento en el que la preeminencia del juez funcionario frente a las partes se
acrecent considerablemente.
PATRIA POTESTAD
.-Modos de adquisicin de la patria potestad. El nacimiento era la forma natural de
crear la patria potestad, y as quedaban en estado de sumisin respecto del pater sus hijos
procreados ex iustis nuptis y los hijos legtimos de sus descendientes varones que
estuvieran bajo su poder familiar.

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4.2.-Nacimiento. El modo normal de entrar a la familia y someterse a la potestad del
jefe de ella fue el nacimiento o procreacin ex iustis nuptis, por individuo varn, ya fuera
pater o filius. El hijo concebido ex iustis numptis designbase con el nombre de iustus. Se
consideraba tal, al que hubiera nacido despus de los 180 das de la celebracin del
matrimonio y antes de los300 de su disolucin.
Con el derecho justinianeo se usan 3 denominaciones para los hijos, legitimi, que se
aplica a los iusti, es decir, a los nacidos de matrimonio; liberi naturales, para los habidos de
concubinato, y spurii, para los que nacan de uniones no estables. Estos dos ltimos, sin
padre legal, nacan sui iuris, no teniendo otra parientes que los cognados de su madre.
4.3.-Legitimacin. Los hijos habidos de concubinato, llamados liberi naturales,
seguan la condicin de la madre, en virtud del hecho cierto de la maternidad. El derecho
posclsico introdujo la legitimacin como medio jurdico por el cual el hijo natural
alcanzaba el carcter de legtimo, quedando sometido a la patria potestas en calidad e alieni
iuris.
Para que la legitimacin fuera vlida, era menester que el hijo fuera procreado por
padres unidos en concubinato. No haba legitimacin si lo hijos eran adulterinos, fruto de
uniones en que los padres o alguna de ellos estaba casado; o incestuosos, nacidos de
parientes en grado prohibido, o espurios, que eran los dems ilegtimos. La legitimacin por
subsiguiente matrimonio tena lugar cuando el padre se desposaba con la concubina,
siempre que no tuviera impedimento legal, permanente o temporal, que hiciera imposibles
las nupcias.
.2.-La patria potestad y las relaciones patrimoniales.
En la familia romana, el hijo estuvo por mucho tiempo, en cuanto a sus bienes, en
situacin muy semejante a la del esclavo; slo poda ser titular de derechos patrimoniales el
paterfamilias, porque el que est bajo la potestad de otro, no puede tener nada suyo. Esta
falta de patrimonio propio, no le impeda al filius realizar negocios jurdicos por medio de
los cuales el pater adquiriera derechos jurdicos por medio de los cuales el pater adquiriera
derechos reales o creditorios, de donde resultaba, al igual que el esclavo un instrumento de
adquisicin del jefe de la familia. Contrariamente cuando el hijo era el deudor, el deber de
prestacin no recaa sobre el pater, sino que incumba exclusivamente al filius, que era el
sujeto civilmente obligado.
Estos principios jurdicos consagrados por el ius civile tuvieron necesariamente que
modificarse, as como el jefe de familia se beneficiaba con las adquisiciones realizadas por
las personas sometidas a su potestad, respondiese de las deudas por stas contradas. A tal
efecto se ampli el campo de aplicacin de las actiones adiecticiae qualitatis, permitiendo
que los acreedores las ejercieran contra el pater cuando se tratara de obligaciones nacidas
de contratos celebrados por los filifamilias.
Se llega a afirmarse en Roma la idea de que el filius poda ser titular de ciertos
bienes que constituan el peculio, y sobre los cuales sus poderes variaron segn las
pocas y las especies distintas de peculio que fue admitiendo la legislacin romana.

6.1.-Peculio profecticio.
Se le conceda tambin a los esclavos; se encontraba integrado por una pequea
suma de dinero o de otros bienes que el pater entregaba a sus filius en goce y
administracin, sin que tuviera poder de disposicin; a la muerte del filius los bienes que
constituan el peculio retornaban al pater.


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6.2.-Peculio castrense.
En poca del emperador Augusto, se formaba con todo lo que el hijo adquira por su
condicin de militar, comprendiendo, no solo sus emolumentos o sueldos, sino tambin el
botn de guerra, las herencias y legados provenientes de sus compaeros de armas y las
donaciones realizadas con ocasin de su partida a campaa. Sin embargo, las cosas que lo
constituan no perdieron el carcter de peculio, ya que si el filius no haba dispuesto de
ellos, a su muerte se transmitan al padre, no como objeto de herencia, sino en concepto de
peculio.

6.3.-Peculio cuasicastrense.
Con el emperador Constantino apareci ste peculio que se diferenci del anterior,
respecto de los bienes que lo integraban. Se encontraba constituido en un primer momento
por los sueldos y retribuciones que el hijo perciba por sus funciones en el palacio imperial,
y ms adelante, por todo lo que proviniera de cualquier cargo pblico.

6.4.-Peculio adventicio.
Fue creacin de Constantino, ste reserv exclusivamente al hijo la propiedad de los
bienes heredados de la madre, que no pasaban de los filii a integrar el patrimonio del pater,
sta norma se extendi a todos los bienes que el hijo recibiera de los ascendientes maternos
por actos a ttulo gratuito, como legado o donacin. Por otra parte con Justiniano se ampla
al mximo la capacidad patrimonial del filius.

7.1.-Extincin de la patria potestad.
Por principio tena carcter perpetuo y por ello la mayoridad del hijo no le pona fin;
pero hubo acontecimientos fortuitos que hacan imposible su ejercicio; tal, la muerte del
pater, causa natural de extincin; la capitis deminutio mxima, que lo converta en esclavo,
y la media, que le haca perder la ciudadana porque la patria potestad slo era ejercitable
por ciudadanos romanos.
La elevacin del hijo varn a sacerdote de Jpiter y la mujer a virgen vestal y
derecho justinianeo el desempeo de funciones pblicas de importancia, fueron algunas
causas de extincin de la patria potestad; sta tambin se extingua, si aceptaba hacer
ingresar al hijo a otra familia que por adopcin y a las hijas por convenio in manu.

7.2.-Emancipacin.
Pudo hacer extinguir el vnculo de potestad sin que el hijo se sometiera a una nueva
potestas por medio de un acto jurdico llamado emancipacin. Esto entraaba un acto de
liberacin de la patria potestas realizado por la voluntad del pater; esto tena lugar conforme
al procedimiento nacido por interpretacin pontificial de la norma de las XII Tablas, que
sancionaba al padre que realizaba tres ventas sucesivas del hijo con la prdida de la patria
potestad y que, como vimos se utiliz para hacer efectiva la adopcin.
Por este procedimiento si el pater quera eximir de la potestad al hijo varn lo
venda ficticiamente tres veces, con los ritos de la mancipatio, a una persona de su
confianza, con el compromiso de manumitirlo. La tercera manumisin llevaba consigo la
ruptura de la potestad, pero el tercero adquira, como consecuencia, el derecho de
patronato, de tutela y de sucesin sobre el filius. Para las hijas y los nietos fue suficiente
con una sola venta.

69
Junto a ste complicado procedimiento, apareci, en tiempo del emperador
Anastasio la llamada emancipatio Anastasiana, que tena lugar por rescripto del prncipe.
La emancipacin, no le poda ser impuesta, salvo casos excepcionales contemplados por la
ley.
El efecto inmediato de la emancipacin era convertir al filiusfamilias en sui iuris,
esto es, en persona libre de potestad. Le produca una capitis deminutio minima, que en el
supuesto tena por consecuencia hacer perder al hijo sus antiguos lazos de agnacin con su
anterior familia para convertirlo en jefe de una nueva. Por fin la emancipacin, que tena
carcter irrevocable, slo poda quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable de ofensa,
injurias o malos tratos inferidos a su padre.

UNIDAD XI
POSESIN
2) Definicin de la posesin sus elementos constitutivos: posesin es un estado
de hecho por medio del cual una persona tena una cosa en su poder y dispona de ella
segn su voluntad, como lo hara un propietario. Entraaba una potestad material que un
sujeto ejerca sobre una cosa, un seoro o poder de hecho valorado en s mismo, con
independencia de que fuera o no conforme a derecho. Nosotros llamamos posesin al poder
o seoro de hecho que el hombre ejerce en forma efectiva sobre las cosas, con el fin de que
stas le presten una utilidad econmica, poder que jurdicamente se protege sin atender a s
el mismo corresponde o no a la existencia de un derecho. Se presentan en la posesin dos
elementos: uno externo y material que entraa el contacto o poder fsico que el sujeto tiene
respecto de la cosa; el segundo, interno, subjetivo o espiritual, que consiste en la intencin
de someter la cosa al ejercicio del derecho de dominio, con lo que el titular acta respecto
de la misma como lo hara un verdadero propietario. La concurrencia de corpus y animus
era requisito necesario para que se reconociese a la posesin consecuencias jurdicas y su
debida proteccin. La suma de tales elementos tipifica la posesin. El corpus y el animus
no eran dos factores completamente diferenciados, que podan existir el uno
independientemente del otro. En la possessio ambos se presentaban simultneamente y era
inadmisible que el corpus viviera sin el animus o a la inversa.
Distintas especies de posesin: el derecho romano distingui variadas formas de
posesin. De acuerdo con la forma como haba sido adquirida la posesin, poda ser justa
(la que haba tenido una fuente legtima de adquisicin) o injusta (la nacida por efecto de un
vicio o por lesin para el anterior poseedor, fuese violencia, clandestinidad o precario).
Posea violencia quien empleaba len la adquisicin fuerza fsica o moral; clandestinidad
quien haba usado procedimientos ocultos para la adquisicin de la posesin; y precario
quien teniendo en mero uso una cosa se negaba a devolverla a pesar de habrsela requerido
formalmente. La tutela posesoria alcanzaba tanto al poseedor justo como al poseedor
injusto. Por la conviccin que tuviera el poseedor respecto de su condicin de tal, la
posesin poda ser de buena o de mala fe. Poseedor de buena fe era aquel que crea tener un
derecho legtimo sobre la cosa poseda. Posea de mala fe el que actuaba como poseedor a
sabiendas de que careca de derecho alguno sobre la cosa objeto de su seoro. Es de hacer
notar que posesin de buena fe no es lo mismo que posesin justa, ni que la mala fe es
necesariamente injusta, pues la buena fe o la mala fe pueden existir tanto en la posesin
adquirida sin vicios, cuanto en la viciosa. De acuerdo con los efectos jurdicos que la
posesin poda acarrear, los antiguos intrpretes distinguieron la possessio ad usucapionem
de la possessio ad interdicta. La primera era la posesin de buena fe que por el transcurso

70
del tiempo haca que el poseedor adquiriera la propiedad del bien posedo, en tanto que la
segunda era aquella que no provocaba la anterior consecuencia, pero que otorgaba al
poseedor tutela para su seoro, por medio de los interdictos posesorios. Los autores han
distinguido tambin la possessio civilis de la possessio naturalis, encontrndose opiniones
contradictorias para caracterizar una y otra especie. Savigny identifica la possessio civilis
con la possessio ad usucapionem y la possessio naturalis con la ad interdicta, criterio que
no es compartido con Bonfante, para quien possessio naturalis era algo menos que la
possessio. Se trataba de una mera detentacin sin animus possidendi, o sea, una relacin de
hecho desprovista de tutela posesoria, al paso que llama possessio civilis a la posesin que
tena como base una iusta causa y que estaba garantizada como un verdadero derecho, no
slo por los interdictos posesorios, sino tambin por una especial accin. Cuando un sujeto
tiene sobre la cosa un poder de hecho, no es en sentido tcnico verdadero poseedor. En tal
caso se presenta la possessio naturalis que solo importa una apariencia de posesin,
contraria a la civilis.
Adquisicin y prdida de la posesin: la posesin se integra por un elemento
material y por uno intencional. Desde que se encuentran reunidos ambos elementos, habr
adquisicin de la posesin. La jurisprudencia romana fue espiritualizando el concepto de
corpus dndole una mayor flexibilidad. Se produce as la aprehensin de una cosa inmueble
cuando el que desea adquirir su posesin entra en el fundo o solamente en parte de l y de
las cosas muebles, si el poseedor las tiene entre sus manos, si cayeron ellas en sus trampas
o redes, si las toma bajo su custodia, etc. En cuanto al requisito intencional, al consistir en
la voluntad del poseedor de disponer de la cosa como si fuera propietario, es obvio que
quien no tuviera voluntad no podra adquirir la posesin. Podra adquirirse la posesin por
medio de representantes desde el derecho clsico. Se exiga en el representante el hecho de
la aprehensin y la intencin de adquirir no para s, sino para otro, y en el adquirente la
voluntad de poseer, por lo cual no adquira si no tena un poder especial.
Siendo la concurrencia del corpus y del animus necesaria para la adquisicin de la
possessio, es lgico que cuando cesaban ambos elementos se perda la posesin. Se perda
slo corpore, si el poseedor no contaba con la disposicin material o con el seoro de
hecho sobre la cosa, o slo animus cuando haba desaparecido la intencin de poseer la
cosa para s, reemplazndola por la de poseer por otro. Una extensa prctica jurisprudencial
lleg a admitir numerosos casos en que la posesin se conservaba slo animus, siempre que
concurriera una cierta posibilidad de recuperacin de la relacin corporal.
6) Proteccin de la posesin los interdictos: la tutela de la posesin se vincula al
principio del respeto al orden constituido, dentro del cual el individuo no puede modificar
una situacin jurdica o de hecho; se necesita la intervencin de la autoridad jurisdiccional,
que ordene se desista de la posesin. De ello se sigue que cualquier especie goza de la
proteccin del derecho. Razones de oportunidad, circunstancias de orden tico-jurdico y de
utilidad social explican, por lo tanto, la necesidad de proteger la possessio como una
exigencia fundamental del estado de derecho. Siendo la possessio la exteriorizacin o
visibilidad de la propiedad, la proteccin posesoria se presenta como una posicin
defensiva del propietario, desde la cual puede rechazar ms fcilmente los ataques
dirigidos contra su esfera jurdica. Para proteger la posesin de la privacin o de las
perturbaciones ilcitas de que pudiera ser objeto, el derecho cre una defensa especial: los
interdictos. Constituyeron una especie de procedimiento estatal administrativo que aparece
con las XII Tablas con el objeto de proteger las cosas privadas y las cosas pblicas. Luego,
vigente el sistema formulario, los interdictos formaron parte de un procedimiento especial,

71
al lado del proceso civil romano, que se desenvolva en una sola etapa o instancia ante el
pretor. El magistrado, recibida la peticin del interesado y previo examen de los requisitos
procesales, en ejercicio de su imperium intimaba al demandado una prohibicin o expeda
una orden con el objeto, en ambos supuestos, de hacer efectivas las pretensiones del
peticionante de mantener o restablecer una situacin jurdica privada digna de tutela. Este
procedimiento extra iudicium, no impeda al demandado acudir al juicio ordinario para
demostrar que no se haba ejecutado la accin daosa que se le imputaba, o bien que su acto
se encontraba ajustado al ejercicio de los derechos que legtimamente le competan. La
doctrina jurdica de la poca clsica agrupaba los interdictos posesorios en: interdictos que
tienden a retener (retiend possessionis) a recuperar (recuperand possessionis) o a
adquirir (adipiscend possessionis). Solamente los que pertenecan a las dos primeras
clases importaban medios de tutela de la posesin. En el derecho Justiniano estos
interdictos se transformaron en acciones posesorias.
6a) I nterdicta retinendpossessionis los interdictos pertenecientes a esta clase
tenan por objeto proteger al poseedor que hubiera sufrido o tuviera fundados temores de
sufrir molestias o perturbaciones en su posesin. Presentaban requisitos diferentes segn la
posesin se tratara de inmuebles o de muebles. Para las primeras se aplicaba el interdictum
uti possidetis y para las segundas el utrubi, designaciones que obedecan a las palabras con
que el pretor iniciaba la orden en que consista el interdicto. Con el derecho justiniano
desaparece la diferencia entre ambos.
6b) I nterdicta recuperand possessionis integraban esta categora los
interdictos que tenan por finalidad restablecer en la posesin al poseedor despojado por el
hecho ilcito o violento de un tercero. Se trataba de hacer readquirir la posesin a quien
gozaba de ese seoro de hecho. En el derecho clsico se cuentan entre los interdictos
recuperatorios, el interdictum de vi y el interdictum de precario. Por el de vi se persegua la
restitucin del inmueble y el resarcimiento de los daos provocados por el desalojo. Como
una especie del interdictum de vi la legislacin romana cre el de vi armata, que proceda
cuando el despojo provena de hombres armados. El interdictum de precario se otorgaba
para obtener la restitucin de una cosa dada en precario, si el concesionario no la restitua
ante el requerimiento del concedente. El precarium dans poda ejercer entonces el
mencionado interdicto que no tena limitacin de tiempo, tanto para lograr la devolucin de
la cosa, como el pago de los daos sufridos por la negativa a restituir la cosa. En el derecho
antiguo tambin encontramos el interdictum de clandestina possessionis que era de
aplicacin cuando el poseedor hubiera sido privado oculta y maliciosamente de su posesin
sobre un inmueble. Este interdictum cay en desuso y fue reemplazado por el interdicto uti
posseditis. En el derecho Justiniano desapareci la diferenciacin de los interdictos
recuperatorios segn el tipo de violencia empleada en el despojo, crendose para tutelar la
posesin un solo interdicto denominado unde vi, que no poda intentarse pasado un ao a
contar del hecho que daba lugar a su ejercicio. Por lo que atae al interdicto de precario, al
configurarse el precario como un contrato innominado en el derecho Justiniano, dicha
defensa perdi su efecto fundamental para dar paso a una accin personal, la actio
prscriptis verbis, por la cual el concedente poda perseguir la restitucin de la cosa objeto
del contrato, ms los daos y perjuicios.
6c) I nterdicta adipiscendpossessionis no eran medios de proteccin de la
posesin, sino medidas procesales destinadas a hacer adquirir la posesin de cosas an no
posedas. Ejemplos de sta eran el interdictum qurum bonorum (otorgado al heredero
pretoriano), el interdictum quod legatorum (otorgado al heredero civil), el interdictum

72
Salvianum (otorgado al arrendador de un fundo) y el interdictum possessorium (otorgado al
bonorum emptor).
TEORA DE SAVIGNY
Fue Savigny quien expuso la tesis de que la posesin es un hecho, partiendo de la
base de que la misma se funda en circunstancias materiales, es decir corpus; adems
argumenta que posesin se opone a propiedad dentro del petitorio. La posesin para l es
un hecho al que la ley le asigna efectos jurdicos.
TEORA DE IHERING
Ihering dice que la posesin es un derecho, porque parte del concepto que los
derechos son los intereses jurdicamente protegidos. Entiende que la tutela de la posesin es
un complemento necesario de la defensa de la propiedad.
EL PROBLEMA DE LAS POSESIONES ANOMALAS
Para Savigny constituyen supuestos de posesiones anmalas o derivadas las
relativas a las posesiones del acreedor Pignoraticio, Precarista y Secuestratario. En estos
tres casos los poseedores indicados carecen del animus domini, es decir que no poseen en
concepto de dueo con la intencin de ser propietario. No son ellos los poseedores sino que
poseen en nombre de otro la posesin derivada en estos tres casos representa una situacin
no de verdadera y propia posesin sino de transmisin en favor de las personas indicadas
del Ius Possessioni o derecho de posesin correspondiente al verdadero dueo de la cosa.
1 ACREEDOR PIGNORATICIO: Era la persona que haba recibido una cosa en
prenda y en garanta del pago por el propio deudor de la deuda contrada para con el
acreedor .Esta figura paso de actuacin posesoria en la poca clsica a su acentuacin como
situacin contractual en la poca postclsica , es decir, en contrato de prenda. A partir de
entonces pierde inters el problema relativo de la defensa de la situacin posesoria y el
acreedor pignoraticio recibe proteccin a travs de la accin que tutela el contrato de
prenda.
2 PRECARISTA: Era la persona que reciba de otra una cosa en situacin de
precario pudiendo libremente el propietario reclamar del precarista la devolucin de la
cosa. Tambien esta figura considerada como una hiptesis de posesin en la poca clsica,
con posterioridad se convertira en un contrato innominado ( no recibe regulacin ).
3 SECUESTRATARIO: Es la persona que reciba una cosa de una de las dos partes
litigantes en un proceso con la obligacin de devolverla al litigante que venciera en el
litigio. Tambien esta figura que constituyo una situacin posesoria se adhiere con
posterioridad al contrato de depsito.

CARACTERSTICAS DE LA DEFENSA DE LA PROPIEDAD QUIRITARIA:
ACCIN REIVINDICATORIA EN EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO.
Propiedad quiritaria: fue regulada por el ius civile y cont con la ms amplia tutela
legal por medio de la tpica actio in rem, la reivindicatio. Exiga que el sujeto titular del
derecho fuera un ciudadano romano libre y sui iuris. En cuanto al objeto sobre el que poda
recaer el dominio quiritario, si se trataba de cosas muebles deban pertenecer a la categora
de las res in commercio, y si eran inmuebles slo caba respecto a los fundos itlicos (los
situados en Italia). Requera un modo de adquisicin de la cosa objeto de propiedad
quiritaria consagrado en el derecho civil. Este especial derecho de dominio ex iure quiritum
slo poda ser ejercido por un ciudadano romano, sobre una cosa romana, y adquirido por
un medio romano.

73
11) Proteccin de la propiedad: cuando se trataba de privar al propietario de la
posesin de la cosa sobra la que ejerca el dominio, el derecho romano le confiri la tpica
actio in rem, la reivindicatio, si era un propietario ex iure quiritum y la actio Publiciana
para el derecho bonitario. En caso de que se pretendiera disminuir el derecho de goce de la
cosa, la legislacin romana confiri al dominus el ejercicio de la actio negatoria o negativa.
Contra pequeas perturbaciones de la propiedad, correspondan al propietario otros medios
de defensa, como la operis novi nuntiatio, y el interdictum quod vi aut clam.
11a) Accin reivindicatoria la accin que ampara al propietario civil contra el
tercero que posee ilcitamente y que tiene a que se reconozca su propiedad y que se le
restituya la cosa o se le pague el precio de ella, ha sido denominada por los romanos
reivindicatio. Para el derecho clsico, la posesin tutelada por los interdictos es un estado
de hecho, no un derecho. Aunque el propietario haga uso de los interdictos para defender su
posesin, esto no afecta a su derecho, sino al hecho posesorio solamente. La discusin
sobre el derecho como propietario deba verse en un procedimiento petitorio. La accin
petitoria del
propietario civil fue la reivindicatio. Deba tramitarse por el sacramentum. Como
los litigantes hacan afirmaciones simtricas en presencia de la cosa, corran el riesgo de
perder su sacramentum como injusto, pues poda ocurrir que ninguno de los dos pudiera
probar su propiedad. La estructura simtrica de la legis actio per sacramentum in rem fue
transformada por un recurso arbitrado por la prctica procesal, que consista en involucrar
la cuestin de propiedad en un litigio en el que se ejercitaba una accin in personam para
determinar cul de los litigantes tena que pagar al otro una suma de dinero. Bastaba para
ello que se prometiera recprocamente el pago de una cantidad si no resultaban ser
propietarios. No se exiga la presencia de la cosa, pero en la prctica se vena a decidir
sobre la cuestin de la propiedad a que aquella apuesta se supeditaba. En el procedimiento
formulario, la reivindicatio se tramitaba mediante una frmula petitoria en la que se
ordenaba al juez que condenara al pago del valor de la cosa al poseedor, si resultaba que el
demandante era propietario ex iure quiritum. Se tena as un proceso, sin presencia de la
cosa, entre un actor que sostena ser propietario y un poseedor que defenda la cosa sin
tener que probar nada, lo que supona una evidente ventaja. La restitucin de los frutos
deba abarcar tambin todos los accesorios de la cosa y sus frutos
Como nadie estaba obligado a defender una cosa cuando le era reclamada por quien
deca ser su propietario, el poseedor poda desentenderse del proceso y de la cosa. En este
caso de vindicante sin contradictor, el magistrado conceda la posesin al que afirmaba ser
su propietario. Cuando se trataba de un inmueble, para entrar en posesin de l le conceda,
para caso de resistencia, un interdicto llamado quem fundum. Si se trataba de un mueble, el
magistrado decretaba que se lo llevara el demandante, pero esto supona la presencia de la
cosa in iure, lo cual poda impedir el poseedor mediante la retencin, la ocultacin o la
destruccin de la cosa. El demandado por esto estaba obligado a defenderse, bajo amenaza
de embargo de sus bienes. Con el procedimiento cognitorio, la reivindicatio favoreca a
todo propietario y poda ser ejercitada no slo contra el poseedor, sino tambin contra quien
haba dejado de poseer por dolo y contra el que, sin ser poseedor, se haba ofrecido
dolosamente a defender la cosa a fin de que un tercero cmplice pudiera cumplir el tiempo
necesario para adquirir la propiedad por usucapin. De ese modo, la accin reivindicatoria
se convirti en una accin que poda funcionar como Delictual, y respecto de la cual sera
como simple trmite preparatorio, tratndose de muebles, la antigua accin exhibitoria. En

74
este procedimiento, la condena poda consistir en la restitucin coactiva de la cosa
demandada.
CONDICIONES DE EJERCICIO, PRUEBA Y EFECTO. ACCIN NEGATORIA
Accin negatoria tena por objeto la declaracin de inexistencia de gravmenes
sobre la cosa sujeta al dominio se diriga esta accin civil contra toda persona que se
arrogara una servidumbre o un derecho de usufructo sobre la cosa perteneciente al
propietario, perjudicndole en su goce. En el proceso a que la accin negatoria daba lugar,
el propietario ocupaba situacin privilegiada en cuanto a la prueba, porque le bastaba con
demostrar la existencia de su propiedad, dejando a cargo de su adversario el probar su
pretendido derecho. Se persegua con el ejercicio de esta accin la reposicin de las cosas al
estado jurdico anterior a la perturbacin el que se manifestaba de manera diversa. Si el
demandado se resista a la restitucin, era condenado, como en la accin reivindicatoria, al
pago del valor de la cosa, segn estimacin del demandante.
PROPIEDAD BONITARIA. CLASES: PEREGRINA, PROVINCIAL, IN BONIS.
PROTECCIN, ACCIN PUBLICIANA
4) Propiedad bonitaria: esta clase de propiedad se presentaba ante la falta de alguno
de los requisitos necesarios para la existencia del dominio quiritario. El pretor admiti que
existiera otra propiedad, que llam bonitaria o pretoria. Esta se diversific en tres modos
distintos de propiedad: la peregrina, la provincial, y la bonitaria propiamente dicha.
4a) Propiedad peregrina se presentaba esta forma de propiedad cuando el sujeto
no era un ciudadano romano, sino un peregrino. Como los titulares de sta propiedad no
podan ampararse en la reivindicatio por ser accin del derecho civil, el pretor protegi el
seoro sobre sus cosas.
4b) Propiedad provincial un fundo sito en una provincia romana no estaba
regulado por el ius civile, ni poda ser objeto de dominio quiritario. Los inmuebles
provinciales pertenecan al pueblo romano o al emperador y slo se conceda a los
particulares su simple goce o disfrute, con obligacin de pagar un estipendio o tributo a
favor del Estado romano. Fueron protegidos con medidas pretorias hasta que contaron con
la tutela de la accin Publiciana. La propiedad provincial no poda ser transmitida salvo por
la prscriptio longi temporis que posibilit que si el inmueble provincial era posedo con
justo ttulo y buena fe durante diez aos entre presentes o veinte entre ausentes, se
convirtiera en verdadero dominium o propietas.
4c) Propiedad pretoria o bonitaria se presentaba esta cuando se hubiera
transmitido una cosa susceptible de dominio quiritario, sin los modos solemnes del ius
civile. En el supuesto, hasta que el adquirente no alcanzara la calidad de propietario por la
usucapin, la propiedad corresponda civilmente al enajenante. Su ttulo de dominus poda
llevarle a pretender reivindicar la cosa. Admitir aquella situacin contrariaba los ms
elementales principios de equidad, por lo que el pretor tutel las diversas formas de
propiedad pretoria. Le otorg una accin llamada Actio Publiciana, por la que ficticiamente
se consideraba que el tiempo requerido para la usucapin haba sido completado, lo cual
haca posible perseguir la cosa de manos de cualquier tercero y tambin del propietario. Fue
una defensa tan amplia y eficaz como la accin reivindicatoria, lo que determin que el
derecho del propietario que hubiera transmitido la cosa mancipi por medio de la traditio
fuera un nudum ius, desposedo de todo beneficio, mientras que aquel que tena in bonis la
cosa y gozaba de la proteccin pretoria era el verdadero propietario, aunque no tuviese tal
calificacin. Con el derecho de Justiniano se llega a un criterio unitario de propiedad,
elevando a categora de propiedad civil todos los casos que se haban reconocido como

75
propiedad in bonis. A partir d entonces la propiedad se llam indistintamente dominium o
proprietas.
MODOS DE ADQUISIN DE LA PROPIEDAD: OCUPACIN, ACCESIN,
ESPECIFICACIN, CONFUSIN, CONMIXTIN, PRESCRIPCIN DE LARGO
TIEMPO.
7) Modos originarios de adquisicin: entre los modos originarios se cuentan la
ocupacin, accesin, especificacin, confusin, conmixtin, adjudicacin y usucapin.
7a) Ocupacin la persona que tomaba posesin de una cosa que no perteneca a
nadie se haca propietaria de ella por ocupacin. Era un medio de adquisicin del derecho
natural que se daba respecto de las cosas que se adquiran desde la efectiva toma de
posesin. En las cosas que haban pertenecido a un propietario, pero que ste
intencionalmente las haba abandonado, las llamadas res derelict, no se adquira la
propiedad por mera confusin, sino que era necesaria la usucapin. Este requisito fue
eliminado por Justiniano, las cosas abandonadas fueron susceptibles de adquisicin por la
occupatio. En lugar anlogo a la ocupacin se halla la adquisicin de tesoro, objetos de
valor largo tiempo ocultos y cuyo anterior propietario no era posible identificar.
7b) Accesin cuando una cosa se adhiere a otra, por obra natural o artificial, para
integrarse ambas en un solo cuerpo hay accesin. En virtud del principio segn el cual lo
accesorio sigue la suerte de lo principal, el propietario de la cosa principal extenda sus
derechos a cualquier elemento constitutivo de ella, hasta el punto de perder su propia
individualidad. Los intrpretes agrupan los casos de accesin entendida como conjuncin
definitiva en tres clases: accesin de cosa mueble a otra mueble, de mueble a inmueble, de
inmueble a inmueble. En la primera clase entraban la ferruminatio (soldadura de metal),
textura (tejido), tinctura (teido), scriptura (escrito), pictura (pintura). En la segunda
clase: la siembra, plantacin y edificacin: en estos tres, donde se introducan en un fundo
objetos muebles que se incorporaban al suelo, rega el principio que siendo el inmueble la
cosa principal, todo lo que a l se una perteneca al propietario del suelo. En la tercera
categora estaban los incrementos fluviales: aluvin, avulsin, alveus derelictus (variacin
del cauce de un ro), y insula in flumine nata (isla nacida en el ro).
7c) Especificacin consista en la transformacin de una materia prima en una
especie nueva, que adquira su propia individualidad. El problema que planteaba consista
en determinar a quin corresponda la nueva especie cuando haba sido elaborada con
materiales ajenos.
7d) Confusin y conmixtin estos modos de adquisicin del dominio tienen
lugar cuando se mezclan lquidos (confusin) o slidos (conmixtin) sin que haya
incorporacin de una cosa a otra. Cualquiera fuera la naturaleza de la mezcla, el derecho
romano no reconoca cambio de propietario sino la existencia de un condominio. La
confusin y la conmixtin slo provocaban una transformacin de la propiedad separada o
autnoma en copropiedad, excepto el caso de mezcla de monedas, la cual importaba
adquisicin de dominio.
7e) Adjudicacin consista en el otorgamiento de la propiedad por
pronunciamiento judicial emitido en los juicios que tenan por objeto la divisin de la cosa
comn y en los cuales el iudex atribua a los copropietarios o condminos la parte que les
correspondiera, haciendo que la propiedad pro indivisa se tornara en independiente e
individual y que las cuotas ideales o intelectuales de los condminos se transformaran en
partes materiales de la cosa. Se llegaba a la adiudicatio mediante el ejercicio de dos
acciones llamadas divisorias: la actio familia erciscund, que era la accin de particin de

76
la herencia entre coherederos, y la actio comn dividendo, que se ejercitaba para lograr la
divisin de la cosa comn entre copropietarios que hubiesen llegado a la indivisin por otra
causa distinta de la sucesin.
7f) Usucapin y prscriptio longi temporis se designaba usucapin al modo
originario de adquisicin de la propiedad regulada por el derecho civil, que se operaba a
travs de la posesin continuada de la cosa durante un tiempo determinado por la ley. Se
trata de una institucin conocida por los romanos desde las XII Tablas. La prscriptio
longi temporis se refiere a una especie de prescripcin aplicada a los fundos provinciales.
Las fuentes nos definen la usucapin diciendo que es la agregacin del dominio mediante
la continuacin de la posesin por el tiempo determinado en la ley. La usucapin, modo de
adquisicin de la propiedad iuris civilis, en principio estaba ligada a la garanta que el
enajenante de una res mancipi se vea obligado a prestar al adquirente de buena y que
persista hasta que la propiedad de este ltimo llegara a ser inatacable. Por la usucapin se
adquira la propiedad civil de las cosas o dominium ex iure quiritum. Por lo que respecta a
las personas, estaba limitada a los ciudadanos romanos, que podan adquirir la propiedad
quiritaria de las cosas posedas en nombre propio y de buena fe, y la de aquellas sobre las
cuales ejercan una propiedad pretoria o bonitaria. El reconocimiento del derecho de
usucapin en el segundo de estos casos tena la finalidad de corregir la situacin jurdica
existente, transformando la propiedad bonitaria en propiedad civil o quiritaria. Admitida
ms adelante la usucapio tambin para las res nec mancipi y para cualquier estado
posesorio necesitado de proteccin jurdica, quedaron excluidos los fundos provinciales no
susceptibles de propiedad quiritaria. Para stos se introdujo la prscriptio longi temporis,
una nueva forma de prescripcin adquisitiva. Con sta, el poseedor de los fundos no llegaba
a ser propietario, pero poda rechazar con una excepcin de prescripcin la reivindicacin
intentada por el dueo de la cosa, siempre que hubiera posedo por diez o veinte aos el
fundo. Ambas formas de prescripcin coexistieron en el derecho clsico hasta que
constituyeron un solo instituto. Los requisitos necesarios para la usucapin y prescripcin
fueron: res habilis, titulus, fides, possessio y tempus

DERECHOS REALES PRETORIANOS: ENFITEUSIS. CONCEPTO.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL ENFITEUTA. SUPERFICIE.
CARACTERSTICAS Y CONFIGURACIN COMO DERECHO REAL. DERECHOS
REALES DE GARANTA. CONCEPTO Y FASES EVOLUTIVAS FIDUIA. PRENDA.
HIPOTECA. OBJETO Y CONSTITUCIN DE LA HIPOTECA: EFECTOS,
PLURALIDAD Y EXTINCIN.
Enfiteusis: desde la poca de Constantino se empez la prctica de conceder en
arriendo los inmuebles de propiedad dinstica a largos plazos, confiriendo al arrendatario
un derecho especial llamado Enfiteusis. Tambin solan ceder en arriendo las fincas fiscales
a perpetuidad, concediendo sobre ella un ius perpetuum que tena carcter ilimitado,
irrevocable no susceptible de modificacin en sus condiciones. El enfiteuta tena un
derecho real de pleno disfrute transmisible y gravable a cambio del pago de una merced
anual llamada pensio o canon. En poco tiempo, la enfiteusis, del arriendo de predios
imperiales, se extendi a los fundos de particulares y entr en el rea de las instituciones
del derecho privado, pese a que el enfiteuta era prcticamente un propietario que siquiera
tena la obligacin de cultivar el suelo. Siendo siempre fuente de la enfiteusis de un
contrato de arriendo que, sin embargo, produca efectos similares a la venta, se discuti
sobre la naturaleza jurdica de la institucin, en cuanto a si deba considerarse

77
arrendamiento o venta. Si se decida que la enfiteusis significaba una venta, el periculum
corra a cargo del concesionario; si se la tena por arrendamiento los riesgos pesaban sobre
el concedente. En caso de que el enfiteuta tuviera propsito de enajenar el ius
emphyteuticum, estaba obligado a notificar al propietario para que hiciera unos de un
derecho de preferencia que le permita optar entre redimir el derecho que gravaba su
inmueble pagando el mismo precio ofrecido o consentir la venta percibiendo un 2% del
precio pagado.
En el derecho justinianeo la enfiteusis queda configurada como un derecho real
sobre la cosa ajena otorgado a perpetuidad o a muy largo plazo, que puede ser gravado y
enajenado por el titular. Es una possessio que equivale a propiedad.

Superficie: el derecho real sobre cosa ajena transmisible por acto inter vivos o
mortis causa, y por el cual el titular estaba facultado para el pleno disfrute del edificio
levantado en suelo ajeno, recibe el nombre de superficie. Este derecho naci de la prctica
del Estado y de las ciudades de utilizar ciertos terrenos que formaban parte de sus amplios
dominios, dndolos en arriendo a perpetuidad o a largos plazos a los particulares, que
tenan derecho a levantar all edificios para su disfrute mediante el pago de un canon o
arriendo. Segn el ius civile, todo lo que se eriga sobre suelo ajeno, perteneca por
accesin al propietario del suelo. Sin embargo, cuando los particulares concedan a otros el
derecho de edificar y gozar del edificio construido plenamente, se acostumbr a celebrar
contratos en los que el propietario del suelo reciba como contraprestacin el pago de un
canon o alquiler. El no cumplimiento de obligaciones emergentes de ese especial
arrendamiento slo poda ser perseguido por una accin personal o creditoria, porque era la
relacin que una a las partes. Como tales arrendamientos se hicieron frecuentes, y se los
contrataba a perpetuidad o a plazos largusimos, el pretor estim conveniente proteger al
superficiario con un interdicto posesorio de superficiebus, ejercitable contra cualquiera que
moleste su derecho de disfrute del edificio. De ese modo, comienza a apuntar el carcter
real de estas concesiones, carcter que qued definido en el derecho de Justiniano. El
derecho de superficie obligaba al concesionario a pagar un canon anual que entregaba al
propietario del suelo al constituirse la superficie, as como los tributos que tuviera que
soportar el inmueble. Como contrapartida, gozaba de derechos tan amplios sobre el edificio
que no distaban en nada de los de un verdadero propietario. La superficie se extingua por
destruccin del fundo, por su transformacin en cosa fuera de comercio, por consolidacin
o por cumplimiento del trmino o de la condicin resolutoria.

DERECHO REALES DE GARANTIA: EVOLUCION DE LOS DERECHOS
REALES DE GARANTIA: LA FIDUCIA Y EL PIGNUS
Objeto y constitucin de la hipoteca. Fases evolutivas de las garantas reales: la
hipoteca naci en Roma como accesoria de una obligacin y como garanta real. La
legislacin romana evolucion a travs de dos formas anteriores a esta institucin la
FIDUCIA y el PIGNUS.
FIDUCIA: era la entrega en propiedad al acreedor de una cosa que perteneca
al deudor, mediante el empleo de la mancipatio o de la in iure cessio concertndose al
mismo tiempo un pacto (pactum fiduciae) por el cual el acreedor o fiducidario se
obligaba bajo palabra (fides) a devolver la cosa al deudor o fiduciente cuando fuera
satisfecha la deuda. Para el deudor esto presentaba dificultades, pues el acreedor poda
vender la cosa y este no poda reclamar a los terceros adquirientes. Adems el deudor se

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vea privado de la propiedad del bien y de la posibilidad de obtener frutos, por ultimo al
perder la propiedad de la cosa careca de la posibilidad de servirse de ella para asegurar
otras obligaciones que pudiera contraer. Los inconvenientes sealados fueron haciendo
perder aplicacin a la fiducia hasta que el propio ius civile admiti un procedimiento ms
simple:
PIGNUS: o contrato de prenda por este el deudor entregaba al acreedor a titulo
de prenda la posesion de la cosa obligndose este a restituirla una vez cobrado su
crdito. Consista en la transferencia material (datio pignoris) de una cosa mueble al
acreedor con el derecho de este a mantener su posesion hasta que su crdito fuera
satisfecho, se aplicaba a cosas materiales pero no dej de presentar dificultades ya que al
tener que ceder la posesion del bien sobre el cual se constitua la prenda se encontraba
privado de la opcin de usar la cosa, y de valerse de ella para constituir otras garantas.
Mas tarde se admiti la constitucin de la prenda por simple convencin sin
transmisin de la cosa, con lo cual se configur el pignus conventum o conventio
pignoris, mas adelante llamado hypotheca. Posteriormente el pignus y la hipoteca
comenzaron a diferenciarse puesto que en el primero la posesin del bien pignorado era
transmitida al acreedor pignoraticio en el acto mismo de celebrarse la convencin en tanto
que en la hypotheca la cosa quedaba en poder del deudor y no pasaba la posesin al
acreedor hipotecario.
Ulpiano resume esta caracterstica diferencial diciendo propiamente llamamos
prenda lo que pasa al acreedor e hipoteca cuando no pasa, ni an la posesion a este.
LA HIPOTECA.
En ella el acreedor hipotecario no adquiere la propiedad, ni la posesin de la
cosa pero goza de un derecho que le permitir, cuando su crdito no sea satisfecho,
entrar en posesin del bien, cualquiera sea la persona que lo detente, para lograr con
el la cancelacin de la deuda mientras que el deudor conservar dicha posesin sobre
la cosa hasta que la deuda quede extinguida, pudiendo afectarla para garantizar a
otros acreedores.
Es un DERECHO REAL ACCESORIO que supona una deuda que
necesariamente aseguraba, deuda de cualquier naturaleza, civil, natural, pura o simple, etc.
Es un DERECHO TRANSMISIBLE dado que el acreedor hipotecario poda transferirla
tanto por actos inter vivos como por disposicin de ultima voluntad.
OBJETO DE LA HIPOTECA poda ser toda res in commercio, es decir, toda
cosa susceptible de enajenacin, por cuanto la falta de cumplimiento de la obligacin
conduca a la venta del bien hipotecado para posibilitar al acreedor el cobro de su crdito.
En sus orgenes solo pudo constituirse hipoteca sobre bienes corporales, muebles o
inmuebles, pero se lleg a admitir que pudiera tener por objeto cosas incorporales como el
usufructo, las servidumbres, sobre una universalidad de cosas, como por ejemplo, un
rebao, y sobre la totalidad de un patrimonio.
LA CONSTITUCIN DE LA HIPOTECA poda nacer por voluntad privada
mediante un, simple pacto, por resolucin de autoridad judicial la hipoteca se
constitua en el caso en que se fuera a pronunciar una sentencia, y por virtud de la ley
podan constituirse sobre el patrimonio entero del deudor, las del fisco por crditos
derivados de impuestos, la de los pupilos sobre los bienes de los tutores o curadores, la
de la mujer sobre los bienes del marido en garanta por la restitucin de la dote.
EFECTOS DE LA HIPOTECA.

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CON RESPECTO AL DEUDOR, conservaba los ms amplios poderes sobre la
cosa afectada a la garanta, pues como propietario y poseedor del bien hipotecado,
estaba autorizado para percibir los frutos naturales y civiles que la cosa produjera,
reivindicarla contra terceros, gravarla con servidumbre, con otras hipotecas y hasta
enajenarla a condicin de no violar los derechos del acreedor.
CON RESPECTO AL ACREEDOR. poda ejercer contra cualquier detentador de
la cosa hipotecada la actio hypothecaria para hacerse poner en posesion de ella,
1.el derecho a vender la cosa hipotecada ante la falta de cumplimiento de la obligacin a su
debido tiempo(ius distrahendi pignus), y
2.el derecho a pagarle con el precio de la venta con preferencia (ius preferenci) a otros
acreedores comunes, desprovistos de garanta hipotecaria

PLURALIDAD DE HIPOTECAS: En el derecho romano se admiti que sobre
una misma cosa pudieran constituirse varias hipotecas porque a diferencia de la
prenda el deudor mantena la posesion del bien hipotecado, en este caso se estableci
un orden entre los acreedores hipotecarios con arreglo al principio de que las
hipotecas mas antiguas en su constitucin prevalecan sobre las de fecha posterior
(prior in tempore potior in iure)

EXTINCIN DE LA HIPOTECA.
El carcter accesorio de la hipoteca respecto de la deuda que garantizaba, haca que
cesara con la total extincin de la obligacin. Se extingua por destruccin de la cosa;
por su exclusin del commercium y por confusin; cuando en una misma persona se
daba la condicin de acreedor hipotecario y de propietario de la cosa empeada.
Tambin la hipoteca se extingua por la praescriptio longi temporis; cuando la cosa
hipotecada haba pasado a manos de un tercero que posea con justo ttulo y buena fe
durante 10 aos entre presentes y 20 entre ausentes.

UNIDAD XII
OBLIGACIONES. FUENTES
CONCEPTO Y DEFI NICI N:
Los derechos que componen el patrimonio se clasifican en derechos reales y
derechos de obligaciones.
LOS DERECHOS REALES: que se ejercen sobre la cosa propia (iura in re) y los
que se ejercen sobre la cosa ajena (iura un re aliena). Exigibles erga omnes (puede hacer
valer sus derechos ante todos)
LOS DERECHOS DE OBLI GACI ONES en sentido amplio, es una relacin
jurdica en virtud de la cual el acreedor (creditor) tiene derecho a exigir al deudor
(debitor), un determinado comportamiento positivo o negativo, la responsabilidad de cuyo
cumplimiento afectar en definitiva, a su patrimonio. Esa relacin importa para el sujeto
activo o acreedor, un derecho de crdito que entra en su patrimonio, y para el sujeto
pasivo o deudor una obligacin, una deuda que debe satisfacer a favor del primero.
En sentido restringido, se emplea tambin la palabra obligacin para designar, no
la relacin jurdica sino el deber del deudor respecto del acreedor. Podemos definirla
como el vnculo jurdico en virtud del cual una persona, sujeto activo (acreedor), tiene
derecho a constreir a otra, sujeto pasivo (deudor) al cumplimiento de una determinada
prestacin, la que puede consistir en un dare, facere (o non facere) o en un praestare. En

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las Institutas de Justiniano encontramos la clsica definicin de las obligaciones:
Obligacin es el vnculo jurdico que nos constrie con la necesidad de pagar alguna cosa
segn el derecho de nuestra ciudad, debe entenderse la formula pagar alguna cosa en el
sentido mas amplio, extendindolo a cualquier prestacin, a modo que abarque tanto las
obligaciones de dar, hacer o no hacer, o prestar.

ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA DE LA OBLIGACIN.
La obligacin, es producto de una larga evolucin histrica. Suele admitirse
generalmente que la nocin de la obligacin, ms propiamente del estado de obligatus
habra surgido en material delictual, esto es un acto antijurdico con que se irroga un dao a
una persona. Los primeros obligados a consecuencia de actos ilcitos contractuales fueron
en Roma los nexi, plebeyos empobrecidos compelidos a solicitar dinero en prstamo a los
patricios, comprometiendo su persona en garanta del pago de la deuda, garanta que se
haca efectiva por el nexum, que se realizaba con los procedimientos de la mancipatio e
importaba la auto pignoracin del deudor.
La nocin de obligacin como derecho personal opuesto al derecho real, slo habra
surgido en Roma al hacerse ms humana la coaccin contra los nexi. Este hecho
trascendente tuvo lugar por la sancin de la lex Poetelia Papiria, que indirectamente aboli
el nexum al disponer que quedaba prohibido el encadenamiento, la venta y el derecho de
dar muerte a los nexi.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.
Se llaman causae obligationum a los hechos y actos jurdicos a los que el derecho
atribuye el efecto de hacer nacer relaciones obligacionales. Las fuentes podan ser
innumerables y variadas, mas no finitas, dada la tipicidad de las obligaciones, de la
evolucin del Derecho Romano, encontramos en las Institutas de GAYO una clasificacin
de las fuentes de las obligaciones que abarca las cuatro especies, pues las obligaciones
nacen de un contrato o de un cuasi contrato, o de un delito o cuasi delito.
EL CONTRATO (CONTRACTUS) es la fuente mas importante y fecunda de
obligaciones, figura acerca de la cual los romanos no nos dejaron una definicin, pero que
podemos decir que es el acuerdo de dos o mas personas, con el fin de constituir una
relacin obligatoria reconocida por la ley. En el derecho moderno todo acuerdo de
voluntades destinado a crear obligaciones tiene proteccin legal, por tanto convencin y
contrato significan lo mismo. En el Derecho Romano, no todo acuerdo de voluntades
entraaba un contrato, sino solo aquellos convenios a los que la ley les atribua el efecto de
hacer nacer obligaciones civilmente exigibles, es decir, protegidas por una actio.
En el Derecho Romano, no se ofrece un concepto de contrato, sino una lista de
contratos.
LOS CUASICONTRATOS: dentro de esta categora o especie, las fuentes
justinianeas comprendieron diversas figuras de las obligaciones que derivaban de actos
lcitos que podan asimilarse a algunos contratos. Esta denominacin nada explica sobre la
estructura de las relaciones que se comprenden en la especie. Caen dentro de esta especial
fuente de las obligaciones diversas especies particulares de relaciones no contractuales que
tienen la virtualidad de generar una obligatio.
LOS DELITOS: Todo acto ilcito era castigado por una pena. Los pblicos se
denominaban crimina, y los privados delicia o maleficia, que eran hechos antijurdicos que
provocaban lesiones a un particular, a su familia o su patrimonio, y que se castigaban con

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una pena privada de carcter pecuniario. En el Derecho romano, a diferencia de nuestros
sistemas actuales, las consecuencias jurdico privadas que derivaban en el delito,
rebasaban la esfera propia de los actualmente llamados ilcitos, porque en proceso civil
romano, no slo se pretenda obtener el resarcimiento de dao patrimonial sufrido sino
tambin una pena.
LOS CUASIDELITOS: en la categora de los cuasidelitos, como en los
cuasicontratos, la analoga con los delitos resida en el hecho objetivo. Su formacin
obedeci a una tendencia que lleg a asignar mayor relieve a la culpa en el concepto y en
las consecuencias del delito y cuasidelito actuales, caracterizado aqul por la intencin
dolosa y este por el hecho meramente culposo o negligente.

El furtum(hurto): era tanto la sustraccin fraudulenta cometida con un fin de lucro
de una cosa mueble ajena, como el uso ilcito o la indebida apropiacin de ella por parte de
quien ya retena la cosa con el consentimiento del propietario. De all que en el derecho
justinianeo los casos de furtum abarcaran las hiptesis siguientes:
furtum rei la sustraccin de la cosa,
furtum usus el uso ilcito y
furtum possesionis. la indebida apropiacin
Definicin romana de furtum Paulo: hurto es el apoderamiento fraudulento de
una cosa, ya tambin de su uso o posesin.

Elementos del furtum:
1) se requera un elemento objetivo, la ilcita injerencia en la cosa
(contrectatio) que comprende a los tres casos furtum rei, furtum usus y furtum
possesionis. Se entiende que la contractio no deba ser consentida por el propietario
de la cosa hurtada (invito domino).
2) se exiga un elemento subjetivo (contrectatio fraudulosa, animus o
affectio furandi) que se traduca en la intencin fraudulenta del acto dirigida a
obtener un provecho o lucro de la cosa (animus lucri faciendi)
3) era necesario que el delito recayese sobre una cosa mueble.
La persona vctima de un furtumpoda valerse de acciones penales para obtener el
pago de una suma de dinero a su favor en concepto de pena y de reipersecutorias para
lograr la recuperacin de la cosa sustrada.

Efectos y clases
Las acciones penales fueron distintas segn la poca:
LAS XII TABLAS:
Furtum manifestum: autorizaba la entrega (addictio) por el magistrado del autor a
la victima quedando el victimario en esclavitud por deudas.
Furtum nec manifestum conceda una accin la actio furti nec manifesti por el
doble del perjuicio provocado.
LEY DECENVIRAL
Equiparo el furtum manifestumaquel en que su autor resultaba convicto del delito
a consecuencia de un registro domiciliario (lance licioque) que era cuando la persona
requisante se presentaba en la casa sospechada teniendo solo como vestimenta una cinta
atada a la cintura (licium) y portando una balanza (lanx)

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El pretor introdujo una actio furti manifesti por el cuadruplo del valor de la cosa
sustrada.
DERECHO POSTCLSICO
Actuio furti concepti por el triple Y Actio furti manifiesti por el doble, ambas
tenan carcter de infamante.
La victima poda valerse de acciones reipersecutorias como la reivindicatio, la actio
ad exhibendum, la actio depositi o la actio commodati por los daos y perjuicios sufridos.

La rapia (vi bona rapta): era la sustraccin de cosas ajenas operada con
violencia, mediante actos de pillaje, se trataba de un furtum calificado que tena el
agravante de la violencia ejercida por el ladrn con auxilio de bandas armadas (hominibus
armatis coactisve) o aun desarmadas. En el ao 66 a.C. el pretor Lucullus cre una actio vi
bonorum raptorum para perseguir el hurto realizado por medios violentos. La accin
implicaba una pena del cudruple del valor de la cosa, si era ejercida en el plazo de un ao
y del simplum si se la interpona despus de dicho trmino. Era infamante para el
condenado y en el derecho clsico tenia carcter penal.
Con el derecho justinianeo la actio vi bonorum raptorum asumi la calidad de
accin mixta.
Se responda dentro del monto legal por las cosas de las cuales se hubiera apoderado
violentamente de un desastre o calamidad pblica como terremoto, incendio, naufragio, etc.

El damnum iniuria datum (el dao injustamente causado) era la figura mas
general del delito privado y la fuente mas importante de las obligaciones nacidas ex delicto.
Puede definirse diciendo que es el acto ilcito realizado por una persona con o sin intencin
de daar que causa un perjuicio a otra.
La Lex Aquilia de damno contempl la reparacin de perjuicios injustamente
inferidos a la cosa ajena para los cuales se acordaban acciones particulares:
La actio de pauperie por los daos producidos en los animales cuadrpedos;
La actio de pastu pecoris por la devastacin de pastos ajenos;
La actio de arboribus succisis por la tala de rboles y el dao a las plantaciones, y
La actio de aedibus incensis por el incendio de una casa.

La ley Aquilia habra constado de tres captulos
1. estableca las penas aplicables a las personas que hubieran dado
muerte injustamente al esclavo de otro o a un animal perteneciente a rebao ajeno
2. regulaba la indemnizacin que deba pagar el adstipulador que
hubiera perjudicado al acreedor al condonar sin su consentimiento la obligacin del
deudor.
3. consagraba una sancin para la persona que hubiera ocasionado
cualquier dao o deterioro sobre cosas pertenecientes a un tercero

Requisitos de la ley aquilia para su aplicacin:
1) Era menester una accin positiva que hubiera provocado el dao no
bastando la simple omisin
2) Esa accin deba ser consecuencia de una iniuria, esto es no debida
al ejercicio de un derecho o por autorizacin del propietario, ni por necesidad o
legitima defensa

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3) Se requera que la accin fuese producida con dolo o al menos por
culpa
4) Tambin se exiga un damnum corpore corpori, o sea que el dao
fuera consecuencia directa del esfuerzo fsico empleado por el autor sobre la cosa
misma
5) Era necesario que hubiera un nexo causal entre la accin y el dao
irrogado.
La accin de la ley aquilia era aplicable tambin en materia contractual si exista
una relacin obligatoria entre la victima y el autor del dao en cuyo caso concurra con la
accin del contrato. As cuando un depositario hubiera destruido o deteriorado injustamente
la cosa entregada en custodia poda ser perseguido por el depositante por medio de la actio
legis aquiliae o por la actio depositi directa.

La iniuria (injuria): era todo lo contrario a derecho (non iure factum), era una
lesin fsica o corporal inflingida a una persona o cualquier otro hecho que importare un
ultraje u ofensa. Esto se fue ampliando hasta llegar a comprender no solo los ataques
fsicos, los ultrajes al pudor, las difamaciones verbales o escritas, la violacin del domicilio
sino cualquier lesin a la personalidad y el impedimento del uso de una cosa pblica.

Elementos y efectos

Delito del derecho pretorio
El pretor dio cabida en el concepto de injuria a las ofensas morales de cualquier
ndole que fueren.
Aparece restringido el delito a los casos en que el autor hubiera obrado con
intencin dolosa (animus iniuriandi) quedando al margen los daos fsicos o morales
provocados por culpa o imprudencia.
La actio iniuriarum o actio aestimatoria por media de ella el ofendido poda
perseguir el pago de la pena pecuniaria que el estimaba en relacin a la ofensa recibida. La
condena tena carcter infamante y la accin no se transmita ni activa ni pasivamente a los
herederos.
En el derecho justinianeo se concede al damnificado la alternativa del ejercicio de
la accin privada civil o efectuar la reclamacin criminal.

CONTRATOS: CONCEPTO CLASIFICACIN
1.1.-El contrato de Roma y su evolucin.
El contrato, es la fuente ms importante y ms fecunda de las obligaciones, figura
sobre la cual los romanos no nos dejaron una definicin, Bonfante dice que es el acuerdo
de 2 o ms personas con el fin de construir una relacin obligatoria reconocida por la ley.
En el derecho moderno todo acuerdo de voluntades dirigido a crear obligaciones encuentra
proteccin legal y, por consiguiente convencin y contrato son trminos con igual
significado. La nocin de contrato es ms restringida en la concepcin romana, ya que
solamente de un determinado nmero de convenciones nacern obligaciones civilmente
exigibles por una actio, que ser tpica de cada relacin contractual y tendr su propia
apelacin o propio nombre.
Para calificar el acuerdo de voluntades entre 2 ms sujetos, los textos romanos usan
expresiones que parecen tener significado semejante, como convencin, pacto y contrato.

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La convencin y el pacto era trminos equivalentes y genricos, empleados para designar el
acuerdo de voluntades de 2 o ms personas sobre una cuestin cualquiera. La convencin
produca consecuencias en el rea del derecho cuando recaa sobre un inters jurdico y
como tal daba nacimiento, modificaba o extingua un derecho.
Todo contrato lleva dentro de s una convencin; ms en el derecho romano la
conventtio no era por s sola idnea para generar una obligatio tutelada por una accin. Era
menester la presencia de otro requisito denominado causa civilis, que daba prioridad, en un
principio, a las solemnidades prescriptas por la ley, antes que a la manifestacin de
voluntad de los contrayentes. La causa civilis se traduca en la solemnidad verbal en los
contratos verbales, en la escritura, en los contratos literales y en la entrega o dacin de la
cosa, en los contratos reales.
Las Institutas de Gayo, recogiendo este proceso de evolucin del contrato, los
califica en reales, verbales, literales y consensuales. Fuente de obligaciones es el contrato y
ste es un negocio jurdico que puede generarlos de los siguientes modos: re, verbis, litteris,
consensu. El pretor y ms adelante el derecho imperial, como excepcin al principio,
reconocieron un cierto nmero de pactos provistos de acciones que tornaban exigibles las
obligaciones que de ellos nacieran; fueron los pactos denominados vestidos.
El sistema contractual romano, se reduca a las categoras sealadas por Gayo en sus
Institutas; de esta manera el contrato romano, se diversific en distintos tipos a saber, los
contratos formales, los contratos reales, los contratos consensuales y los contratos
innominados.
Entre los contratos formales, se contaban con 2 antiguos medios de contratar, el
nexum y la sponsio, los contratos que se perfeccionaban por el uso de formas orales, como
la stipulatio, la dotis dictio y el iusiurandum liberti; y los contratos de carcter escrito como
los nomina transcripticia, los chirigrapha y los syngrapha.
1.2.-Clasificacin de los contratos.
La primera clasificacin atiende a la causa civilis, abarca los contratos verbales,
literales, reales y consensuales. Dentro de stos tipos caben distinguir los contratos
formales de los no formales. Segn que la relacin creara un vnculo obligacional para una
sola de las partes, o para ambas los contratos eran unilaterales o bilaterales; stos podan ser
perfectos cuando necesariamente nacan obligaciones para ambos contrayentes, o
imperfectos, cuando habiendo generado obligaciones para uno solo de los contratantes
eventualmente surgan tambin para el otro, como el caso del comodato.
Atendiendo a las acciones que los protegan podan ser de derecho estricto o de
buena fe. Eran contratos de derecho estricto los verbales, los literales y el mutuo, entre los
reales; de buena fe todos los consensuales y el comodato, el depsito y la prenda, en la
categora de los reales.

Haban contratos a ttulo oneroso cuando las ventajas que acordaban a una u otra de
las partes no les eran concedidas sino por una prestacin que ellas hubieran hecho o se
obligaran a hacer, al paso que eran contratos a ttulo gratuito o lucrativo los que aseguraban
a uno u otro de los contratantes algn beneficio independientemente de toda prestacin a su
cargo.
Por fin haba contratos iuris civilis e iuris gentium, los primeros slo podan ser
celebrados por ciudadanos romanos, como el nexum, la sponsio y la nomina transcripticia a
persona in personam, en tanto que los segundos podan ser formalizados entre romanos y

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extranjeros o solamente entre extranjeros, la stipulatio y los nomina transcripticia a re in
personam.

Entre los contratos reales (re) en los que la causa civilis se traduca en la entrega
de una cosa (datio rei) estaban:
el mutuo o prstamo de consumo,
el comodato o prstamo de uso,
el depsito y
la prenda.
5.1.-El comodato.
El contrato real por el cual una persona, entregaba a otra una cosa no consumible
mueble o inmueble, para que la usara gratuitamente y despus la restituyera en el tiempo y
modo convenidos, era denominada comodato. ste fue un contrato sinalagmtico
imperfecto, al no engendrar sino eventualmente obligaciones para el comodatante. Para que
se perfeccionara el comodato era menester tratndose de un contrato real, la entrega o datio
de la cosa, pero, a diferencia del mutuo ella no implicaba la transferencia de la propiedad,
sino la simple detentacin. Esto haca que pudiera dar en comodato quin no fuera
propietario. Objeto del comodato slo podan ser cosas corporales, muebles o inmuebles,
inconsumibles y no fungibles.
El comodato creaba desde su ancimeitno obligaciones y responsabilidades para el
comodatario, quien deba usar la cosa de acuerdo con su naturaleza o destino y de
conformidad con lo expresamente convenido. Su responsabilidad por la conservacin del
bien se extenda, en el derecho clsico, hasta la custodia, que lo haca responsable de su
hurto por un tercero. El comodatante contaba para lograr la restitucin de la cosa con la
actio comodati directa, al principio in factum y despus in ius, que daba lugar a un juicio de
buena fe.

6.1.-El mutuo.
Se conoci en Roma con este nombre, al contrato real por el cual una persona, el
mutuante o prestamista, entregaba en propiedad a otra, el mutuario o prestatario, una
determinada cantidad de cosas consumibles con la obligacin por parte de esta de restituir
otras tantas cosas del mismo gnero y calidad. Fue un contrato unilateral, de derecho
estricto; requera la efectiva transferencia de la propiedad de la cosa, y as se extingua que
el mutuante fuera propietario de los bienes dados en mutuo, no siendo necesaria la entrega
directa. El mutuo slo poda recaer sobre cosas consumibles o fungibles, es decir, aquellas
que carecan de valor individual y que eran susceptibles de ser reemplazadas por otras de la
misma especie y calidad, como el dinero, que frecuentemente era objeto de mutuo.
Del mutuo slo naca una accin a favor del mutuante, la actio o condictio certae
creditae pecuniae. El carcter gratuito del mutuo haca que el prestamista se privara de toda
utilidad que pudiera producirle la cosa dada en prstamo. Para obviar este inconveniente se
introdujo en Roma la modalidad de convenir intereses, los que slo podan ser reclamados
cuando se los hubiera establecido por una estipulacin especial, que otorgaba una accin
independiente emanada del contrato estipulatorio.

7.1.-El depsito.
La convencin por la cual una persona, el depositante, entregaba una cosa mueble a
otra, el depositario, para que las custodiase gratuitamente y se la devolviese al primer

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requerimiento, constitua el contrato de depsito. Se trataba de un contrato real, que
requera la datio de la cosa sin que implicara transmisin de la propiedad, sino la simple
defentacin.
Obligacin principal del depositario era conservar la cosa, siempre de conformidad
con su particular naturaleza; responda por su dolo y culpa lata y hasta por culpa leve. El
depositario tena que abstenerse de usar la cosa; estaba obligado a restituir el bien ante el
reclamo del depositante aunque hubiera un plazo convenido, restitucin que deba hacerse
efectiva con los frutos y accesiones que la cosa hubiera producido durante el tiempo de su
guarda.
El derecho romano reconoci figuras especiales de depsito:
El depsito necesario, era cuando se restitua en caso de necesidad
nacida de una calamidad pblica o privada como un incendio, un tumulto o un
naufragio.
El depsito irregular era el que tena por objeto dinero u otras cosas
fungibles que poda consumir el depositario, quien quedaba obligado a restituir otras
tantas cosas del mismo gnero y calidad.
El secuestro se presentaba cuando el depsito lo hacan
conjuntamente varias personas que convenan en que la restitucin de la cosa se
hiciera efectiva a una de ellas una vez que se verificaran ciertas condiciones, por
ejemplo, la finalizacin de un litigio.

7.2.-La prenda.
La convencin en virtud de la cual una persona, entrega a otra la posesin de una
cosa corporal para garantizar una deuda propia o ajena, con la obligacin de quien la reciba
de conservarla y restituirla cuando el crdito hubiera sido satisfecho, era denominado
prenda.
Elemento constitutivo de la obligacin que generaba la prenda era la datio, que
transfera la posesin, la que poda ser defendida por interdictos por el pignoratario, que sin
embargo, estaba impedido de hacer uso de la cosa, pues incurra en furtum usus. El
pignoratario responda por la conservacin del bien prendado, hasta la culpa leve, y
produca la extincin del crdito garantizado tena que restituir con todas las accesiones y
los frutos producidos. Para lograr el cumplimiento de tales obligaciones el pignorante
contaba con la actio pignoraticia directa y el pignoratario con la actio pignoraticia contraria.
8.1.-Los contratos consensuales.
Las convenciones que se perfeccionaban en el mero consentimiento de las partes, aquellas para cuya validez era suficiente la
sola voluntad de los contrayentes con independencia de la forma en que esa voluntad se manifestara, integraban en Roma la categora de
los contratos consensuales.
El valor del mero consentimiento, como causa civilis, fue reconocido durante toda
la poca clsica nicamente para cuatro figuras tpicas nacidas al amparo del ius gentium, a
saber, al compraventa, la locacin o arrendamiento, la sociedad y el mandato.

8.2.-La compraventa.
La convencin por la que una de las partes, el vencedor se obligaba a transmitir al
comprador la posesin de una cosa y asegurar su pacfico goce, en tanto ste asuma la
obligacin de entregar en propiedad un precio en dinero, constituy el contrato consensual
de compraventa.

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La compraventa se bastaba para su conclusin el slo acuerdo de voluntades de las
partes. Era bilateral o sinalagmtico perfecto, porque engendraba obligaciones recprocas
para ambos contrayentes. Se caracterizaba tambin por ser un contrato de buena fe, dada la
amplitud de los poderes de apreciacin del juez para interpretar las obligaciones que
correspondan a comprador y vendedor.
Para que el contrato de compraventa tuviera eficacia se requera la concurrencia de
elementos generales necesarios a toda relacin contractual; en lo referente a la capacidad se
exiga capacidad de obrar; no podan celebrar por tanto una compraventa los incapaces de
obrar. En cuanto al objeto de la compraventa o mercanca poda ser cualquier cosa mueble
o inmueble, corprea o incorprea, presente o futura que estuviera in commercio. Tambin
se admiti la eficacia de la venta de cosa futura, ya fuera bajo la condicin de que la cosa
llegar a existir.
Por lo que concierne al precio, deba consistir en una suma de dinero,
contrariamente a la idea de los sabinianos. Durante mucho tiempo, incluso en el derecho
clsico, no se exigi que el precio fuera justo, esto es, proporcionado al valor de la cosa,
siempre que no existiera nimo doloso y la venta no se la hubiera realizado por un precio
irrisorio que encubriera una donacin prohibida.
De la compraventa nacan dos acciones de buena fe, la actio empti o ex empto a
favor del comprador y la actio venditi o ex vendio, que se otorgaba al vendedor. La
principal obligacin del vendedor consista en entregar la cosa, ya que la compraventa
romana no fue un negocio traslativo de dominio sino a otorgar sobre la cosa aquel poder de
hecho que las fuentes designaban con la expresin habere licere, la transferencia del
dominio. sta se operaba por mancipatio para las res nec mancipi, ya que la compraventa
implicaba una iusta causa traditionis. Al principio entregada la cosa por el vendedor, ste
no tena ninguna obligacin; sin embargo si haba realizado la mancipatio, su
responsabilidad se haca efectiva por la actio auctoritatis que aquel negocio engendraba. La
sitipulatio duplae, por medio de la cual el vendedor se obligaba a devolver el doble del
precio en caso de que el comprador fuera privado del dominio del bien. De esta suerte
qued incorporada la garanta de eviccin al contrato de compraventa, como un elemento
natural del negocio que posibilitaba al comprador exigir al vendedor que interviniera en su
defensa cuando un tercero pretenda hacer valer sus derechos en juicios jurdicos de la cosa
transmitida.
Adems de la eviccin, el vendedor responda al comprador por los vicios o
defectos ocultos que la cosa pudiera presentar; tambin en el supuesto de vicios materiales
se acostumbr en un principio a garantizar al comprador con stipulationes aadidas a las de
eviccin. La actio redhibitoria tea por efecto resolver el contrato volviendo las cosas a su
estado anterior.
Es importante tener presente que a la compraventa podran agregrsele algunos
pactos, que tenan el efecto de modificar las consecuencias jurdicas ordinarias del contrato.
El pacto comisorio, por el cual el vendedor tena el derecho a declarar resuelto el
contrato y exigir la restitucin de la cosa con sus frutos y acrecentamientos, si el
comprador dejaba de pagar el precio dentro de los trminos o plazos convenidos.
El pacto de adjudicacin a trmino, que autorizaba al vendedor a reservarse el
derecho de rescindir el contrato si dentro de un cierto trmino hubiera recibido una
oferta mejor, como poda ser un precio ms alto, un plazo mas breve o mayores
garantas.

88
El pacto de retroventa, que permita al vendedor reservarse la facultad de readquirir
la cosa vendida dentro de cierto plazo por el mismo precio o por otro diferente, ya
determinado, ya determinable.
El pacto de preferencia, por el cual se otorgaba al vendedor la prioridad sobre toda
persona para el supuesto que el comprador decidiera vender la cosa.
El pacto de prueba, mediante el cual el comprador tena la facultad de restituir la
cosa, si dentro de cierto trmino no resultaba de su agrado o no le interesaba ya.
El pacto de no enajenar, por el que el comparador quedaba obligado a no enajenar a
persona alguna la cosa adquirida o, en particular, a persona determinada.
El pacto de reserva de hipoteca, que otorgaba al vendedor el derecho de gravar con
hipoteca la cosa enajenada como garanta por el pago del precio o del saldo que adeudara el
comprador

La locacin o arrendamiento.
Se ha sealado que de las fuentes romanas surgen 3 distintas modalidades a saber,
la locacin o arrendamiento de las cosas, la locacin o arrendamiento de los servicios, y la
locacin o arrendamiento de la obra. Es el contrato consensual sinalagmtico perfecto, por
el cual una de las partes se obliga a pagar a la otra un precio y ella, en cambio, a suministrar
a aquella el uso y disfrute temporal de una cosa, o a prestarle determinados servicios, o a
llevar a cabo una obra.
Siendo el arrendamiento un contrato bilateral que engendraba obligaciones para
ambos contratantes, daba lugar a dos acciones distintas para hacer exigible las respectivas
prestaciones: la actio locati o ex locatio, que competa al locador; y la actio condicti o ex
conductio, que se conceda al locatario; debe aclararse que la locacin era un contrato
oneroso.
11.2.-Clases de locacin.
CARACTERES
Era un contrato consensual, sinalagmtico perfecto (y en consecuencia, de buena fe)
y del derecho de gentes. El arrendatario tena la calidad jurdica de mero tenedor de la cosa.
El propietario segua siendo poseedor.
Locacin de cosas, poda tener por objeto cualquier cosa mueble o inmueble,
con tal de que no fuera consumible y, tambin el ejercicio de un derecho real sobre la
cosa ajena. La principal obligacin del locador consista en entregar la cosa al locatario
o ponerla a su disposicin para que el la usara de conformidad con lo convenido,
asegurndose su disfrute. El arrendador estaba obligado tambin a indemnizar al
arrendatario los daos y perjuicio que hubiere experimentado si la cosa no era apta para
el uso convenido. El locatario tena derecho a la percepcin de los frutos, si el locador
era propietario, y poda subarrendarla cosa si no se hubiera pactado lo contrario. En lo
concerniente a la vigencia del contrato de locacin, las soluciones eran diferentes si se
haba convenido o no un trmino de duracin. En primer caso la convencin se
extingua al vencimiento del plazo. No se disolva el contrato cuando la cosa arrendada
era objeto de venta y el adquirente de ella privaba de su uso al locatario.
Locacin de servicios, en la locatio conductio operarum la prestacin consista
en poner a disposicin de otro los propios servicios durante cierto tiempo, a cambio de
una remuneracin en dinero, quedaban excluidos las profesiones o arte liberales. La

89
obligacin del locatario consista en el pago del precio pactado y pasaba a sus
herederos, por lo cual la muerte no extingua la relacin establecida contractualmente.
Locacin en obra, la locatio conductio operis era la especie de locacin por
laque una persona se comprometa a realizar una obra o un trabajo determinado
mediante el pago de un precio en dinero; el concepto de obra poda consistir en la
transformacin, manipulacin, reconstruccin, limpieza, transporte de la cosa y hasta en
la instruccin de un esclavo. El pago del precio haba de hacerse, de no mediar
convencin en contrato, a la conclusin de obra.
Obligaciones del locator o arrendador
1- Deba entregar la cosa al conductor o arrendatario y permitirle el uso y goce
de la cosa. El arrendatario adquira la mera tenencia de la cosa.
2-Si el locator vende el inmueble arrendado y el comprador priva del uso y goce
de la cosa al arrendatario -lo que puede hacer porque no est obligado a respetar el
arriendo-, responde el locator y debe indemnizar. Era la llamada responsabilidad por
eviccin, que tena lugar en este contrato lo mismo que en la compraventa. Dice Gayo:
"El que arrend a alguno los frutos del fundo o la habitacin, si por alguna causa
vendiese el fundo o las casas, debe procurar que el comprador permita tambin que por
el mismo pacto disfrute el colono y habite el inquilino; porque no siendo as, aquel a
quien se le prohibi podr pedirle (indemnizacin) por razn del arrendamiento"
3- El arrendador responde de culpa leve, porque tiene inters en el contrato.
4- Deba reembolsar el valor de las impensas necesarias y tiles que
efectuara el arrendatario en la cosa.
5 Deba efectuar en la cosa las reparaciones necesarias para su uso y goce.
El conductor o arrendatario tena la actio conducti para obligar al arrendador a
cumplir con sus obligaciones.
Obligaciones del conductor o arrendatario
1- Deba pagar el precio o merces. Cada pago peridico se llamaba
pensio. Las pensio eran exigibles al vencimiento de cada pago: lo
seran todos los meses o cada ao, segn el contrato se hubiera
hecho mes a mes, o ao a ao. La causa del pago estaba en el uso y
goce de la cosa.
Deba cuidar la cosa como un buen padre de familia. Responde de culpa leve in
abstracto.
3* Deba devolver la cosa expirado el plazo convenido. Posea la actio locati para
exigir del locatario el cumplimiento de sus obligaciones.

13.1.-El mandato. (Mandatum)
Es la convencin en virtud de la cual una persona, el mandatario o procurador
(procurator), se obligaba a cumplir gratuitamente el encargo o gestin encomendada por
otra (mandator o dominus negotti) y que ataa al inters de ste o de un tercero.
Caracteres:
El mandato, que fue un contrato consensual y de buena fe, se caracterizaba por ser
bilateralmente imperfecto y gratuito; era bilateralmente imperfecto porque implicaba una
obligacin esencial a cargo del mandatario, cual era la de ejecutar la gestin en los
trminos convenidos, pero a la vez poda producir incidentalmente obligaciones a cargo del
mandante. Se caracterizaba tambin por ser gratuito y esta particularidad lo diferenciaba de

90
la locacin de servicios. Sin embargo a veces se acostumbraba a retribuir al mandatario
como expresin de agradecimiento ms que como compensacin.
Objeto del mandato
Poda ser cualquier gestin, siempre que no fuera ilcita, inmoral o contraria a las
buenas costumbres, ya consistiera en el cumplimiento de una actividad jurdica, como
adquirir o vender, presentarse en juicio, etc., ya en una actividad de hecho siempre que
fuera de carcter gratuito.
Obligaciones del mandatario:
El mandatario estaba obligado a cumplir fielmente el mandato, no excedindose de
los lmites de las instrucciones recibidas. Estaba obligado a entregar todas las adquisiciones
logradas transfiriendo el dominio de las cosas con sus frutos respectivos. Tena asimismo
que restituir lo no gastado, as como los interese que hubiera percibido, y deba rendir
cuentas de manera que nada quedase en su beneficio. El mandatario como representante del
mandante en la relacin con los terceros se vinculaba directamente con ellos, hacindose
propietario, acreedor o deudor, segn se tratara de negocios de adquisicin u
obligacionales.
Obligaciones del mandante:
El mandante quedaba obligado respecto del mandatario, as responda por los gastos
que ste hubiera efectuado, por las prdidas sufridas y por los intereses de las sumas
anticipadas debiendo, as mismo, asumir las obligaciones pasivas que hubiera contrado
para
La sociedad. (Societas)
Es la convencin en virtud de la cual dos o ms personas los socios- (socii) se
obligan recprocamente a poner en comn ciertas cosas, bienes o actividades de trabajo para
alcanzar un fin lcito de utilidad igualmente comn. La sociedad habra sido el resultado de
la fusin de varias instituciones distintas, tanto en sus orgenes como en sus fases
histricas.
La societas omnium bonorum(consorcio agnaticio que se mantena unido al
morir el pater),
la politio (contrato con el politor o agrnomo encargado de dirigir los cultivos
de un fundo y la
societas quaesturiaeo mercantil (que tenia fines de lucro)
Elementos: Las sociedad era un contrato de buena fe, oneroso y conmutativo, que
requera para su formacin la presencia de la reunin de 2 o ms personas con intencin de
constituir una sociedad, sus recprocas aportaciones y un objeto comn y lcito, tena
tambin ciertos elementos especiales:
1. Affectio societatis o animus coeundae societatis: es el elemento primordial que
hacia a la esencia de la sociedad y que era la voluntad o intencin de mantenerla
como tal.
2. Aportaciones de los socios: Se exiga que cada contratante cumpliera la obligacin
de efectuar las aportaciones prometidas estas podan ser de diferente naturaleza,
pues uno poda aportar bienes y otro trabajo, los bienes podan consistir en cosas,
crditos o usos de cosas.
3. Fin lcito y de inters comn: lo que significa que no deba ser contrario a las
leyes, la moral y las buenas costumbres, bajo pena de nulidad.
4. Participacin en las ganancias y en las prdidas: el inters comn de los
contratantes se exteriorizaba por la participacin que deba corresponderles en las

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ganancias y en las prdidas, lo cual no era obstculo para que se distribuyeran en
diversas medidas, segn los trminos del contrato, a falta de acuerdo la distribucin
era igualitaria cualquiera fuera la proporcin de los aportes.
Clases de sociedad:
El derecho romano reconoci la existencia de diversas clases de sociedad; as
segn la ndole podan ser:
1. societas rerum, si se aportaban bienes;
operarum(servicios), cuando se ponan en comn actividades; y
mixtae, si ambas cosas.
2. Teniendo en cuenta la extensin de los aportes se dividan en
societas omnium bonorum cuando los socios cedan su patrimonio con
todos los bienes presentes y futuros, y
societas unius rei si las contribuciones eran de cosas determinadas y
efectuadas en vista a una sola actividad.
3. De acuerdo con el fin que persiguieran los contratantes, se clasificaban en
societates quaestuariaey non quaesturiae, segn tuvieran o no por objeto obtener
lucro de los negocios sociales.
4. La administracin de la sociedad corresponda, en principio a todos los socios, sin
embargo caba que uno de ellos actuara como mandatario o gestor, en cuyo caso los
negocios realizados en tal carcter slo producan efectos para el socio gerente. En
el supuesto era necesaria una cesin para que los efectos del negocio realizado
alcanzaran a los dems consorcios. Cada socio estaba obligado a incorporar al
patrimonio social todo lo adquirido.
5. Causas de la extincin de la sociedad fueron las siguientes:
ex personis, por muerte o capitis deminutio mxima o media de uno de los
socios;
ex rebus por la prdida o declaracin de incomercialidad de la cosa objeto de
la sociedad y por haberse agotado su fin o tornado ilcito;
ex voluntate, por acuerdo comn de los socios o por renuncia no
intempestiva ni dolosa de uno de ellos y por haber expirado el plazo;
ex actione, por transformacin de la sociedad mediante stipulatio o por
el ejercicio de la actio pro socio (accin con la que cuentan los socios para
pedir al socio gerente que rinda cuentas).

Cumplimiento de las obligaciones.
La obligacin que entraa la existencia de un comportamiento que puede consistir
en un hecho positivo, o en un hecho negativo, tiene su efecto normal o necesario cuando el
deudor cumple con el deber de prestacin asumido frene al acreedor, en el lugar, en el plazo
y con las modalidades que los sujetos de la relacin obligatoria hubieren determinado. La
falta al deber de cumplimiento hace nacer una responsabilidad patrimonial para el obligatis.

2.1.-Incumplimiento de las obligaciones.
En lo concerniente al incumplimiento de la obligacin habr que determinar si ste
provena de causas que eran imputables al deudor, como el dolo o la culpa, o si era el
resultado de acontecimientos ajenos a su voluntad y que, por lo tanto, ninguna
responsabilidad acarreaban, como suceda con el caso fortuito y la fuerza mayor.

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Dolo, se entiende por dolo, toda conducta antijurdica consciente y querida. As el
dolo se presentaba como elemento integrante del delito y, como vimos, se
manifestaba tambin como vicio de la voluntad cuando entraaba una fraude, una
falacia o una maquinacin que tenda a engaar o a mantener en el error a una
persona con quien se concertaba un negocio jurdico; el dolo era la conducta
voluntaria y maliciosa del deudor tendiente a impedir el cumplimiento de la
obligacin o a hacer totalmente imposible la prestacin que constitua su objeto, con
la intencin de provocar un perjuicio al acreedor. Del dolo responda el deudor en
todos los casos y careca de relevancia, por tanto, la convencin por la cual las
partes acordaran eximirse de responsabilidad.
Culpa, toda conducta reprensible que provocara incumplimiento si que mediara
intencin del deudor, comprenda culpa. Obedeca a la impericia o negligencia ;
incurra por tanto el deudor que dejaba de cumplir la prestacin no por malevolencia
o por una conducta fraudulenta, sino por la inobservancia de una determinada
diligencia o cuidado, llegando as a consecuencias que poda y deba haber previsto
y que, por ende, era dable evitar para no causar dao al acreedor. La idea de culpa
habra aparecido en el derecho romano aplicada al delito de dao injustamente
causado, y regulado por la lex Aquilia. La culpa, en la compilacin justinianea,
ofrece un sistema de responsabilidad articulado con varias gradaciones. Distingue la
culpa grave o magna, de la leve. La primera supona una negligencia extrema; la
culpa leve implicaba la inobservancia de la diligencia propia de un hombre normal.
Los comentaristas derivaron de la culpa leve dos modalidades: la culpa in abstracto,
en la que como paradigma de la diligencia en la conducta sirve la propia de un buen
padre de familia; y la culpa in concreto, en la que al deudor le es impuesto el
cuidado que suele emplear en sus propios negocios. Para determinar la
responsabilidad del deudor en lo que respecta a la culpa leve, haba que tomar un
cuenta los trminos del contrato, porque el libre acuerdo de las partes poda
aumentar o disminuir la responsabilidad de los contrayentes, la responsabilidad por
culpa, a partir del derecho clsico, se regulaba por el principio de la utilidad que el
negocio hubiera producido a las partes. Esta regla no fue aplicada rigurosamente y
la jurisprudencia introdujo varias excepciones. En el caso de la gestin de negocios,
el gestor responda de toda culpa; en el mandato, el mandatario responda tambin
de la culpa leve, no obstante la gratuidad del contrato. Sin embargo, los tutores y
curadores no estaban obligados ms que por la culpa leve in concreto, a causa de
que sus funciones constituan una carga pblica a la que nadie poda rehusarse.
Cuando el contrato ofreca inters para ambas partes, como en los contratos
bilaterales de compraventa y locacin cada uno de los contratantes responda de
toda culpa.
Caso fortuito y fuerza mayor, la prestacin que constitua el objeto de la obligacin
poda tornarse imposible de cumplir por algn suceso no imputable al deudor.
Hechos naturales, como un naufragio o un incendio, hechos jurdicos, que
sustrajeran la cosa del trfico jurdico, o actos humanos realizados por terceros con
empleo de una fuerza irresistible, como una guerra, liberaban al deudor de toda
responsabilidad en el cumplimiento de la prestacin.



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La bonorum venditio operaba del siguiente modo: demandaba el acreedor. Si el
deudor no pagaba, sus bienes se vendan en masa como patrimonio al comprador que
ofreciera ms. El bonorum emptor adquirente del patrimonio- se transformaba en un
sucesor universal entre vivos del deudor.
Importaba un procedimiento concursal qu conduca a la enajenacin en bloque del
patrimonio dl condenado, abarcando tanto sus bienes materiales, como sus crditos y sus
deudas. . El desapoderamiento se efectuaba por orden del magistrado, e| que proceda a
poner en posesin de los bienes al acreedor que hubiera solicitado el concurso, con la
obligacin a su cargo de adoptar las medidas conducentes a la custodia y vigilancia del
patrimonio del 'concurso. Ej sentenciado sometido aj procedimiento de la bonorum vendido
caa en infamia. Para evitar tal tacha, Augusto, cre el beneficio de cesin de bienes (cessio
bonorum), con lo cual lograba, adems, que su responsabilidad quedara liitada a la cuanta
de su patrimonio.

Recordemos que en una primera poca los deudores respondan con su persona de
sus obligaciones. Ms tarde sus bienes quedaron afectos al cumplimiento de sus
obligaciones.
Se estableci entonces la bonorum venditio. Consista en la venta de todo el
patrimonio del deudor para pagar a sus acreedores con el precio de la venta.
La bonorum vendido tena una etapa previa. Consista en la missio in bona, esto es,
en la entrega de los bienes del deudor a sus acreedores, a ttulo de custodia, a fin de impedir
su ocultamiento.
Hasta el momento de la missio in possessionem, primera etapa de este
procedimiento, el deudor, en su calidad de dueo absoluto de sus bienes, poda efectuar los
actos jurdicos que deseara respecto de ellos: poda donarlos, venderlos, enajenarlos,
aunque con ello se hiciera insolvente, perjudicando as a los acreedores.
Para evitar este problema, que constitua un verdadero fraude a los acreedores, el
pretor Paulo cre una accin: la accin Pauliana o revocatoria. Ha pasado a nuestros das.
6.3. ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA
Tiene por objeto dejar sin efecto los actos jurdicos realizados por el deudor, en
fraude de sus acreedores.
Trataremos los siguientes puntos sobre ella:
La accin Pauliana podan entablarla los acreedores, o bien, el curador de los bienes
del insolvente, a nombre y en representacin de los acreedores.
6.3.2. Requisitos para ejercerla: a) Deba tratarse de un acto del deudor, no
importaba cul fuera su naturaleza. En consecuencia, no proceda por una omisin del
deudor. Si el deudor, por ejemplo, rechazaba un legado para perjudicar a sus acreedores,
stos no podan deducir la accin Pauliana. El perjuicio se habra derivado de una omisin
y no de un acto.
b) Deba producirse un efectivo perjuicio a los acreedores. Ellos deban
probar el perjuicio dentro de un ao, contado desde que se vendieron los bienes.

c) Para que se produjera el fraude no se requera mala fe del deudor. No era
necesario que el deudor hubiese tenido el propsito de perjudicar a sus acreedores. Bastaba
que hubiese enajenado su patrimonio sabiendo que tena acreedores.

UNIDAD XIII

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1- BONORUM POSSESSIO
Bonorum possesio: sucesin universal mortis causa, ex iure praetorio. El pretor
asignaba un seoro de hecho o bonorum possesio a personas que no siempre eran
herederos de conformidad con el ius civile. Este se limitaba a poner simplemente una
persona. posesin del patrimonio hereditario. No era, pues, el bonorum possessor un
heredero, sino que ocupaba el lugar de tal (heredis loco)............. No se daba propiamente el
fenmeno jurdico de la sucesin, no sustitua al difunto ocupando exactamente su lugar.
No se presentaban los efecto que tal condicin jurdica acarreaba al heredero civil, relativos
a la confusin de patrimonios. Tampoco la transmisin de la propiedad quiritaria.
Modos de adquisicin: no poda adquirirse ipso iure como la hereditas. Deba ser
solicitada por el interesado y concedida por el pretor.
Medios de tutela: para reclamar la posesin, contaba el bonorum posesor, con un
interdicto restitutorio designado con el nombre de qurum bonorum.

2- DISTINTAS ESPECIES:
a-segn la forma de llamar a los herederos.
b- Segn los efectos, cuando el pretor sostenia al bonorum posesor como tal, incluso
frente al heredero civil de cuando la posesin era meramente previsional y mantenida
mientras no apareciera el heredero civil.
c- Segn el modo en que se la difera, poda ser testamentaria, intestada o forzosa.

4- LAS FORMAS DE TRANSMISIN.
La transmisin por causa de muerte puede ser:
1) Testamentaria: Cuando el difunto ha designando con anticipacin las
personas llamadas a sucederle, es un acto voluntario y conforme al derecho1, y es unvoco.
Adems de instituir heredero poda establecer otras clusulas: designacin de tutores,
manumisiones, legados, donaciones, etc. NO hay lmite en la designacin de herederos
2) Intestada o ab intestato: Cuando a la falta de testamento o en caso de su
invalidez, la ley designa los herederos, fundndose en la organizacin de la familia como
ocurri en el derecho primitivo- o en los presuntos afectos del causante.
Aunque de contenido esencialmente patrimonial, la herencia poda integrarse con
algunos elementos extrapatrimoniales accesorios; como el culto familiar de los antepasados
(sacra privata), el derecho de sepulcro (ius sepulchri) y el derecho de patronato sobre los
libertos (iura patronatus).
Si bien la herencia poda contener elementos extrapatrimoniales, no
eran transmisibles hereditariamente algunos derechos de naturaleza patrimonial. Las
servidumbres personales de usufructo, uso y habitacin; ciertos derechos de crdito cuyo
objeto consista en prestaciones personales, como ocurra en el mandato, la sociedad, la
locacin de servicios y de obra y algunas acciones penales, que se extinguan con la muerte
del autor de la sucesin.


13- LA SUCESIN AB INTESTATO EN EL SISTEMA DE LA BONORUM
POSSESSIO ORDEN DEL LLAMADO

1


95
En la ltima etapa del derecho honorario, el Edicto Perpetuo, el sistema de la
bonorum possessio presenta cuatro categoras de parientes llamados en el orden que se
seala lneas abajo y con la admisin de la sucesin de rdenes es decir que no
presentndose los de la primera categora quedaba abierto el campo para que se presentaran
los de la segunda, y as sucesivamente: A)liberi; B)legitimi; C)cognati; D)vir et uxor.
Liberi. Eran los descendientes sobre la base de generacin y matrimonio, aunque no
hubieran estado sometidos al pater en el momento de su deceso..
Legitimi. No presentndose liberi a reclamar la bonorum possessio, el pretor la
conceda a los designados en segundo lugar, los legitimi, slo integraban esta categora los
agnados.
Cognati. Son los unidos al de cuius por vnculos de cognacin, por parte de
Varones o mujeres. El parentesco fundado en el vnculo de sangre que una a las personas
que descendan unas d otras o de un autor comn, que tanto poda darse en la lnea
masculina como en la femenina.
5 CAPACIDAD PARA TESTAR
Capacidad del difunto para tener heredero.
El causante tena que ser capaz (ser libre, ciudadano y sui iuris), el varn contar
con catorce aos y la mujer con doce adems de ello era necesario que est en su sano
juicio2 independientemente de su salud fsica3.
Eran incapaces, para tener herederos, los esclavos, peregrinos, los sordos y los
mudos4 .
Tambin los filiifamilias, stos ltimos ni siquiera lo podan hacer con el
consentimiento de su pater5, pero al morir estos ltimos, an despus de establecidos los
peculios castrense6 y cuasicastrense, dichos bienes revertan al pater, no iure hereditatis,
sino iure peculii7. Con Justiniano, al ampliar el peculio adventicio a todas las adquisiciones
del filius, se reconoci a ste capacidad para tener sucesor.
Quin fue castigado con la interdiccin del agua y del fuego vale el testamento
hecho antes pero no el posterior8
Tampoco pueden testar los deportados a una isla, no los relegados que fueron
expulsados de Italia o de alguna de sus provincias9.
Ni quienes han sido condenados a muerte, a las fieras o a trabajar en las minas como
consecuencia de haber perdido su libertad10.
Pueden testar los capturados por atracadores, ya que n o han perdido la libertad

2
Justiniano, ob. cit. nos dice que el testamento realizado en los intervalos de lucidez del
furiosus se reputa vlido, en Tt. XII, pargrafo 1, p. 131.
3
D. XXVIII, I , 1, y 3.
4
Salvo que la incapacidad fuera posterior a la redaccin del testamento, o antes de la
redaccin consiguieran la licencia del prncipe, XXVIII, I, 7. De igual manera en Justiniano; ob. cit.
ttulo XII, par. 3, p. 132.
5
D. XXVIII, I, 1
6
Justiniano, ob. cit. Ttulo XII, p. 130; Era una excepcin que se estableca para el fili
familia militar la de testar, no solo para los activos, sino que se hizo extensivo para los veteranos.
Si la sucesin era ab intestato el peculio vuelve al pater.
7
Justiniano, 2, XII
8
D. XVIII, I, 8
9
dem anterior.
10
D. XVIII, I , 8

96
Tmbin el encarcelado antes de ser condenado, y el condenado a pena que capital
que hubiese apelado tal desicin, siempre y cuando hubiese testado y muerto antes de que
se resuelva tal cuestin11.
No pueden quienes dudan de su estado12, ni el prdigo13.
El cautivo en poder del enemigo.
5 CAPACIDAD PARA TESTAR. Argello
La testamenti factio activa fue una capacidad negocial cualificada que el testador
deba tener ininterrumpidamente desde que otorgaba el testamento hasta su muerte. El
derecho justinianeo, siguiendo el criterio ya aplicado por el pretor, dispuso que, era
suficiente ser capaz en el momento del otorgamiento y en el de la muerte, aunque entre
dicho tiempo se hubiera perdido la capacidad.
La posesin de los tres estados, libertad, ciudadana y famijia - la plena capacidad
de derecho-, era indispensable para el goce de la la testamentifactio activa; carecan de ella
los esclavos; los peregrinos y latinos y los hijos de familia. Empero, lleg a admitirse que
los serv pblic pudiern testar sobre la mitad de su peculio; La incapacidad de los no
ciudadanos desapareci al otorgarse el carcter de cives romani a todos los sbditos, del
Imperio. En cuanto al filius; pudo ste disponer: por - testamento de sus peculios castrense
y cuasicastrense.
A fin de favorec er la validez de los testamentos, la legislacin romana modific el
rgimen establecido'para apreciar la capacidad del testador cuando ste hubiera perdidojla
testamenti factio por esclavitud. Primero, rstitua plenamente a su anterior estado los actos
jurdicos ejecutados por el ciudadano antes de caer en cautividad, si regresaba del
cautverio. La ficcin de la ley Cornelia, por su parte, consideraba que el romano muerto en
cautividad lo haba sido en el momento de ser capturado, lo que haca que al no haber
pasado a condicin servil, su testamento otorgado con anterioridad fuera absolutamente
vlido.
Adems de la capacidad de derecho, se exiga en el testador capacidad de obrar. Por
falta de esta ltima no podan testar los impberes, los dementes, los prdigos, ni ciertas
personas con defectos fsicos, como los sordos y los mudos.
Hubo personas privadas de la testamenti factio activa a ttulo de pena, como los
condenados a pena capital, los herejes, los apstatas y los autores de libelos difamatorios


6- CAPACIDAD PARA SER INSTITUIDO HEREDERO
Condicin de carcter general: la muerte de la persona.
Era un presupuesto importante de la sucesin hereditaria el fallecimiento del
individuo, autor de la sucesin y de quien se deba heredar. Importando la successio un
negocio jurdico mortis causa, la muerte del sujeto era condicin legal para que produjera
sus efectos.
Se exiga tambin que el llamado a la sucesin fuera libre, ciudadano, y sui iuris.
Los esclavos y los filiifamilias eran propiamente incapaces, salvo que se los instituyesen

11
D. XVIII, I , 9 y 13.
12
As fue establecido por un rescripto de Antonio Po, D. XVIII, I , 15
13
D. XVIII, I , 18. Ver en Justiniano, ob. cit., 2, XI, 2I dice que es vlido el testamento hecho
antes de que se declare su interdiccin.


97
herederos por testamento (No era necesaria una manifestacin expresa de manumisin
porque el acto de dejarlo como herederos automticamente o tcitamente los manumita.
Justiniano), en cuyo caso adquiran para la persona bajo cuya potestad se encontraban. A
raz de los bienes adventicios, el filius pudo heredar para s, ya sea por testamento o por
disposicin de la ley.
6- Argello- Capacidad para ser instituido heredero tenan en principio las
personas libres, ciudadanas y sui iuris. No obstante, los propios esclavos del testador
podan ser instituidos si al mismo tiempo se los manumita. \ En cuanto a los esclavos e
hijos de familia ajenos, su institucin como herederos les haca adquirir la herencia para las
personas bajo cuya potestad estuvieran. Se deba Ser capaz para ser instituido heredero en
el momento del otorgamiento del testamento y en el de la muerte del testador, y con el
derecho justinianeo tambin al tiempo de la adquisicin de la herencia. ^ C a r e c a n de
capacidad para ser herederas las mujeres. Esta incapacidad fue abolida por Justinian. En
cuanto a las personas inciertas, aquellas cuya existencia dependa de un d/1 acontecimiento
futuro e incierto, como el ser ya concebido pero anfno nacido (al principio eran incapaces
para heredar.
Mas adelante, en el derecho clsico, se reconoci una excepcin a favor de los hijos
nacidos despus del otorgamiento del testamento con Justiniano se autoriz tambin el
testamento a favor de las corporaciones y del Estado romano.
Se declaraba inhbiles para gozar de una herencia deferida y an no adquirida ni
heredero o legatario culpables de determinados actos-contra el disponnte, como atentar
matari; atacar a su persona u honor, emplear dolo o violencia para impedirle testar o
revocar un testamento', etct


7- SUSTITUCIN VULGAR, PUPILAR Y CUASIPOPULAR

El nombre de sustitucin procede de sub insttuere, que significa instituir -debajo, y
de sub institutio, institucin colocada bajo de otra.
Todas las sustituciones tenan como finalidad evitar la muerte intestada mediante la
institucin de un segundo heredero, para el caso en que faltase el instituido en primer lugar.
Se conocieron tres sustituciones: a) la vulgar; b) la pupilar; y c) la cuasipupilar.
Las dos primeras existieron en la poca republicana. La ltima la cre Justiniano.
a) Sustitucin vulgar: Consiste en la institucin de un segundo heredero para el
caso en que el primeramente instituido no quisiera aceptar la herencia, la repudase o no
pudiera aceptarla por alguna incapacidad. A esta sustitucin se le dio el nombre de vulgar
porque se la empleaba frecuentemente.Despus de hacer varias sustituciones, el testador
institua en ltimo trmino a su esclavo, que por heredero necesario no poda repudiar la
herencia.
Las instituciones dicen:
"Se puede instituir en el testamento muchos grados de herederos, como por ejemplo:
'Si aqul no fuese heredero, que lo sea ste'; y as en otros casos, haciendo tantas
sustituciones cuantas quiera el testador. Puede aun en ltimo lugar y como recurso
subsidiario instituir a uno de sus esclavos como heredero necesario" (2. 15. Pr.).

Era posible que varias personas sustituyesen a una sola o que una sola
sustituyese a varias.

98
Como el sustituto era llamado condicionalmente a la herencia, esto es, para el
evento en que el instituido no quisiese o no pudiese aceptar, tena que esperar, en el primer
caso, que muriese el instituido. Esta incertidumbre tuvo su remedio en la cretio y en el
spatium deliberendi.
b) Sustitucin pupilar
Por esta sustitucin, el padre instituye como heredero a su propio hijo y le designa
un sustituto para el caso en que muera antes de la pubertad:
"Por ejemplo: Mi hijo Ticio sea mi heredero; si mi hijo no llega a serlo o muere
despus de obtenida la herencia, pero sin haber alcanzado la tutela de s mismo, sea Seyo
mi heredero" (Gayo, II, 179).
Esta sustitucin tiene como finalidad fundamental evitar que la herencia paterna
recaiga en poder de los herederos abin-testatos del hijo, como tena que ocurrir si ste mora
en la impubertad, poca en que era incapaz de testar.
En esta sustitucin haba dos herencias sucesivas: era heredero primeramente el
hijo, y luego el sustituto, en caso de que el hijo muriese antes de llegar a la pubertad. En el
hecho, el padre dispona de su propia herencia y de la herencia de su hijo.
Del texto transcrito se deducen las siguientes conclusiones: 1) La facultad de
disponer una sustitucin pupilar era un atributo inherente a la patria potestad; 2) Era
necesario que a la muerte del pater el hijo pasara a ser sui turts En consecuencia -y a modo
de ejemplo-, si el abuelo haca la sustitucin respecto de su nieto, y al morir aquell el nieto
recaa en la potestad de su propio padre, careca de valor la sustitucin;
3 La sustitucin quedaba sin efecto si el hijo llegaba a la pubertad.
c) Sustitucin cuasipupilar
Esta sustitucin apareci en la poca imperial. Paulo (D. 28, 6, 43) nos da
noticias de un padre que obtuvo del Prncipe el privilegio de nombrar un sustituto a su hijo
que, por ser mudo, no poda testar.
Este privilegio, concedido por el Prncipe en determinados casos, pas a ser una
institucin estable y general en la poca de Justiniano, que por una constitucin del ao 528
(C. 6. 26. L. 9) concedi al ascendiente la facultad de nombrar un sustituto a su
descendiente que padeca de enfermedad mental, siempre que le asignase su porcin
legtima. Dicha constitucin est aludida en el siguiente texto de las Instituciones:
"Movidos por esta razn, pusimos tambin en nuestro Cdigo una constitucin por
la que se dispuso que si alguno tuviese hijos, nietos o biznietos, de cualquier grado o sexo,
mentecatos, le sea lcito -aun cuando sean pberes sustituirles ciertas personas, a ejemplo
de la sustitucin pupilar. Pero si recobrasen su entendimiento, mandamos que se invalide
dicha sustitucin; y esto, tambin a ejemplo de la sustitucin pupilar, la que queda sin
efecto desde que el pupilo llegue a la pubertad" (2. 16. 1).

8- APERTURA Y PUBLICACIN DEL TESTAMENTO.
Se estableca un impuesto del 5% del valor total de la herencia. Tena lugar ante el
pretor y deba ser iniciado dentro de determinado plazo.
La apertura poda ser pedida por el heredero designado o cualquier otro
beneficiario, ante testigos que reconocienran los sellos. Luego era ledo el texto del
instrumento, permitiendo su examen a los interesados a los que se les daba oportunidad
para obtener copias; Se proceda despus a cerrar el documento y previa colocacin de
sellos pblicos era archivado. Tena derecho a solicitar la apertura del testamento y su
publicacin, ante todo, el heredero designado y en su defecto, cualquier otra persona que
hubiera sido beneficiada por el testador.

99

9 REVOCACIN DEL TESTAMENTO
Otro caso de ruptura del testamento consiste en su revocacin: un testamento se
revocaba por otro testamento: no poda revocarse un testamento por un acto cualquiera,
como su destruccin, por ejemplo, borrar sus disposiciones o romper sus sellos. La
destruccin material, total o parcial del testamento, haca difcil la prueba de sus
disposiciones, pero no lo revocaba.
Para evitar estas dificultades de la prueba, el pretor estableci que en caso de
ruptura material del testamento, se concedera la bonorum possessio: testada, si exista un
testamento anterior; intestada si no exista otro testamento.
Una constitucin de 'Justiniano del ao 530 estableci la revocacin del testamento
en dos formas: a) Por el otorgamiento "perfectsimo"- de un nuevo testamento; y b) Por una
declaracin hecha en acto pblico o en presencia de tres testigos idneos Pero en este caso
era necesario que transcurriesen diez aos" entre la declaracin revocatoria y la apertura de
la sucesin.
10- LIMITACIONES A LA FACUTAD DE TESTAR
11- SUCESIN NECESARIA FORMAL-
12- SUCESIN NECESARIA MATERIAL
Las ms antiguas normas de sucesin legtima no tendan areprimir el uso abusivo
de la libertad de testar, sino a establecer condiciones'de forma a las que deba ajustarse el
testamento, bajo pena de nulidad. Aquellas primeras limitaciones, de carcter meramente,
formal, hicieron nacer el sistema que denominaron sucesin necesaria formal. Ms
adelante, aparecieron otras restricciones que imponan al testador la obligacin de dejar a
los ms prximos herederos intestados una cuota parte de la herencia, designada en el
derecho moderno con el nombre de legtima que vino a constituir na restriccin de
carcter sustancial al libre ejercicio de la facultad de testar, dio lugar a lo que se llam
sucesin necesaria sustancial y que hoy se denomina derecho de legtimas.
Estudiaremos la sucesin necesaria formal con sus institutos caractersticos -
desheredacin y pretericin-
a) Desheredacin y pretericin. De acuerdo con los principios del ius civile, el
patrfamilias deba instituir o desheredar expresamente a los heredes sui, pero no le era
permitido silenciarlos o preterirlos (relegarlos) en su testamento. Los hijos tenan qu ser
nominativamente desheredados esto es designndolos individualmente. Los dems
heredes sui hijas, niets de uno y otro sexo y posteriores descendientes, podan ser
desheredados en conjunto. El hijo nacido despus de otorgado el testamento por el
paterfamilias, tena que ser expresamente deshredado. Si era preterido, ste silenciamiento
invalidaba el testamento, aunque fuera una hija o un nieto, siempre que hubiera sido
concebido en vida del testador. Al hijo postumo se equiparaban las personas que en virtud
de adopcin o matrimonio cun manu haban alcanzado la calidad d sui heredes. '
b) Desheredacin y pretericin segn el der. postclsico justinianeo.
A partir del emperador Constantino, que admiti en los testamentos el uso de
cualquier forma de expresin, siempre que la voluntad del testador resultara-claramente
cognoscible, par la desheredacin tambin fue suficiente la manifestacin de voluntad en
cualquier sentido requirindose sin embargo, la forma nominal para los Hijos.
Justiniano, agrega que la pretericin de un heredes sui de cualquier sexo o del hijo
pstumo era causa de invalidez dl testamento.

100
c) Derecho de legtima. Una restriccin a la libertad de testar, obligaba al testador a
dejar una porcin de: sus bienes a sus ms prximos parientes con vocacin sucesoria ab
intestato. Esta reaccin a favor de los herederos de sangre ms allegados al testador que
hubieran sido preteridos, desheredados o instituidos en escasa porcin, naci de la idea de
que tal conducta contrariaba el principio, de piadoso afecto que debe existir entre los
miembros de una familia lo que de acuerdo con la equidad justificaba la impugnacin del
testamento que se apartara de tales deberes.
Introducido a fines de la Repblica.

13- AB INTESTATO: ORDEN DEL LLAMADO
Tambin denominada sucesin abintestato, legal o legtima, es aquella que se da en el
caso sucesin mortis causa ante la inexistencia o invalidez de testamento del fallecido. Dada
la necesidad de la eleccin de un sucesor, y ante la inexistencia de voluntad escrita del
fallecido, la ley suple esa voluntad designando sucesores por defecto.

ORDEN DEL LLAMADO DE LA HERENCIA Para que alguien pueda ser llamado
heres (heredero) o bonorum possessor (poseedor del patrimonio hereditario) es necesario
que exista alguna causa de delacin en virtud de la cual la misma le sea "deferida" o por la
cual sea "llamado". I. La delacin (llamamiento) de la herencia se puede hacer ya ex
testamento (herencia testamentaria), ya por la ley (herencia ab intestato). Si no llegara a
haber testamento o ste fuese invlido o ineficaz correspondera abrir la herencia ab
intestato.
2)COLACIN DE BIENES La colacin (collatio [bonorum) es la obligacin que
tienen en la sucesin ab intestato aquellos descendientes que ya por ser emancipados y
contar por esta razn con un patrimonio propio, ya por otras causas, hubieran recibido
favorecimientos del causante de denunciar dichos bienes y aportarlos al patrimonio en el
que suceden al de cuius. El propsito evidente de esta institucin es asegurar la igualdad de
todos los herederos ab intestato. 2)RESPONSABILIDAD POR LAS DEUDAS Una vez
operada la sucesin, la regla general es que, al unirse el patrimonio hereditario con el del
heredero, ambos pasan a formar uno solo, confundindose los crditos y las deudas
hereditarias con los del heredero. De esta forma, Los acreedores del causante corran el
riesgo de encontrarse con un heredero cargado de deudas (heres suspectus) y no lograr as
el cobro de sus crditos. Por ello, el pretor conceder a esos acreedores del causante el
beneficio de la separatio bonorum. Por otra parte, el heredero responde de las deudas
hereditarias no slo con los bienes de la herencia, sino con los suyos propios. Se habla
entonces de una responsabilidad ultra vires hereditatis (ms all del monto de la herencia).
De esta forma, el heredero corra el riesgo de recibir una hereditas damnosa (herencia
perjudicial), es decir, cargada de deudas. Justiniano, para proteger al heredero contra una
hereditas damnosa por la cantidad de deudas del causante, le otorgar a aqul el beneficium
inventarii (beneficio de inventario), que significaba la limitacin de la responsabilidad a los
bienes del activo hereditario. Se habla entonces de una responsabilidad intra vires
hereditalis (dentro de las posibilidades (fuerzas) de la herencia).


14- COLACIN
Los hijos emancipados, que concurran con los otros descendientes sometidos a
potestad al tiempo de la muerte del causante (heredes sui), deban aportar, al solicitar dicha

101
bonorum possesio, todos los bienes propios, deducidas las deudas,- para igualar su
situacin con la d e los 'sui, que haban contribuido a la integracin del acervo hereditario
hasta el deceso del de cuius. Naci as, por va del, pretor, la colacin de los emancipados
15- ACEPTACIN
a) Formas de aceptacin. Al entraar la aceptacin de la herencia una declaracin de
voluntad, que deba dar nacimiento a la adquisicin de derechos hereditarios, poda ser
expresa tcita. Era expresa cuando tena lugar por una declaracin, formal del heredero.
Era tcita en el supuesto que el heredero, sin declarar expresamente su voluntad, ejecuta
actos que llevan a inferir clara y unvocamente su decisin de aceptar la herencia, como en
el caso que tomara posesin de los bienes hereditarios y dispusiera de ellos como dueo
16- ADQUISICIN
Adquisicin por los herederos necesarios: estos adquiran la herencia de pleno
derecho, se hacia dueo de la herencia sin su consentimiento y hasta contra su voluntad. Se
llamaban herederos propios o suyos (sui) porque se consideraba que se sucedan a ellos
mismos venan a adquirir los bienes del pater. Se los denominaba necesarios, porque
adquiran la herencia a su favor, sin derecho a renunciar a ello.
Efectos de la adquisicin de la herencia:
Los herederos continan la persona del causante. Confusin de patrimonio. La
responsabilidad ultra vives hereditatis. Obligado a cumplir los legados. Podan ejercer
acciones hereditatis. Podan trasmitir la herencia.
Adquisicin por los herederos voluntarios: los herederos que no estaban sometidos a
la voluntad del causante se denominaban extraos o voluntarios y la adquiran de
aceptacin.
Forma de aceptacin: declaracin de voluntad en forma expresa o tacita.
Renuncia de la herencia: sin un acto formal o dejando pasar un plazo de 100 das.
Justiniano lo llevo a un ao.
ADQUISICIN DE LA HERENCIA Los herederos pueden
HEREDEROS SUYOS Y NECESARIOS Son tales los descendientes del pater que
se encontrasen o se hubieran encontrado sometidos a su patria potestas. Son, por tanto,
"herederos suyos y necesarios":
(A) Los hijos sometidos a. la patria potestas.
(B) Los nietos sometidos en forma directa a la patria potestas.
(C) Los postumos que nacieren despus de la muerte del causante, y que de no
haber sido por este hecho hubieran estado bajo su patria potestas.
(D) La uxor in manu (esposa en el amtrimonio cun manu) y la nuera in manu.
HEREDERO NECESARIO Se denomina heredero necesario al esclavo del testador
instituido heredero por ste en el mismo momento que le otorgaba la manumisin
HEREDEROS VOLUNTARIOS O EXTRAOS Se entiende por tales aquellos
otros herederos que por ser extraos a la familia del causante son instituidos por ste en el
testamento, por lo que, para adquirir la herencia debern expresar su aceptacin en forma
voluntaria.
USUCAPIO PRO HEREDE Mientras no apareciese un heredero se permita que
cualquiera entrara en posesin de la herencia a los efectos de usucapirla. El plazo de la
usucapi era el de un ao. Si apareca un heredero, poda reclamar la herencia siempre y
cuando no hubiese transcurrido el plazo de la usucapi; en caso contrario, la posicin del
usucapiente era inconmovible.

102
Pero desde los comienzos de la poca clsica se consider que lo usucapido no
deba ser la hereditas, sino las cosas hereditarias en forma particular.
ALGUNOS EFECTOS DE LA HERENCIA 1)COMUNIDAD HEREDITARIA
Entre todos los herederos surge un estado de comunidad, en virtud del cual cada uno
participar, en su parte alcuota, de las cosas, de los crditos y de las deudas. La forma de
poner fin a la comunidad hereditaria es mediante el ejercicio de la actio familiue
erciscundae.
RENUNCIA A LA HERENCIA.
Caba al heredero vojuntario la posibilidad de renunciar a l herencia.Tal renuncia o
repudio no estaba sujeta a actos formales y poda, por tanto/resultar, de una conducta; de
significado concluyente, como si el heredero djaba^transcurrir el plazo sin hacer la
adicin.
17-SPATIUM DELIBERANDI Se rega, en orden a su validez, por los .mismos
principios que la aceptacin. S debi al pretor la concesin al heredero de un plazo para
que se decidiera sobre la aceptacin o renuncia de la herencia. ste plazo para deliberar fue
fijado en cien das, transcurridos los cuales se tena por repudiada la herencia. Justiniano lo
elev a un ao cuando el heredero lo solicitara al emperador y a nueve meses si la peticin
la diriga al magistrado. Contrariamente al rgimen pretorio, cuando el heredero dejaba
vencer el pazo, se o tena por aceptante.

ATENUACIONES A LA ADQUISICIN AUTOMTICA
18- IUS ABSTINENDI
19- BONORUM SEPARATIO
Los heredes sui, por ser herederos necesarios,; no podan eludir, segn el derecho
civil, la adquisicin de la herencia. Pero el pretor para poner remedio ante las
consecuenecias de una herencia daosa otorg a los sui el beneficio de abstenerse de de
realizar cualquier acto.qu significar el ejercicio de los derechos hereditarios .que.pudieran
corresponderle (ius abstinendi).
A los herederos meramente necesarios, los esclavos insitutidos por el testador y al
mismo tiempo, manumitidos, no se extenda el ius abstinendi. Sin embarg, el pretor les
otorg l benficiuin separtionis, por el derecho honorario de bonorum separatio. En
virtud del cul slo respondan a los acreedores del difunto con los bienes de la herenciaia,
quedando intactos los que hubieran adquirido despus de la muerte del testador, es decir,
cuando el esclavo haba alcanzado ya la condicin de hombre libre.

20- EL INTERDICTO QUORUM BONORUM
QUOERUM BONORUM
Con el objeto de forzar al heredero voluntario a aceptar la herencia y continuar as el
culto domstico, la ley permiti a cualquier ciudadano capaz de ser heredero tomar
posesin de los bienes hereditarios y adquirir al cabo de un ao el derecho de herencia y,
consecuentemente, los bienes dejados por el causante.
La institucin cae en desuso por el debilitamiento en el culto de los sacra privata y
por la reglamentacin de medios legales eficaces que permitieron a los acreedores del
causante forzar al heredero a aceptar o repudiar la herencia.
El heredero pretoriano puede recuperar las cosas usucapidas pro herede haciendo
uso del interdicto quorum bonorum Adriano da el mismo efecto a la hereditatios petitio.

103
Marco Aurelio da accin criminal crimen expilatae hereditatis- contra el que de mala fe
toma posesin de los bienes de una herencia.
Bajo Justiniano la institucin ha desaparecido.

21- EL LEGADO, NOCN, CARACTERES, EVOLUCIN. ACCIONES
DEL LEGATARIO.
.
1. LEGADOS
1.1. CONCEPTO
Para los jurisconsultos de la poca clsica, era legado la liberalidad testamentaria
dispuesta en forma solemne, aceptada por la costumbre.
Estas formas consistan en prescripciones especiales, por ej: "Que mi heredero sea
condenado a dar mi esclavo Stico" "Que mi heredero sea condenado a tolerar que Lucio
Ticio tome y adquiera para s el esclavo Stico" "Que Lucio Ticio tome primero para s el
esclavo Stico" Este legado tena lugar cuando eran varios los herederos y uno de ellos,
antes de recibir su parte en la herencia, separaba para s la cosa legada.Estas formas de
legar distinguan, en la poca clsica, al legatario del heredero. Pero al caer en desuso las
formalidades, en la poca justinianea era legatario el instituido ex certa re, y heredero el
que reciba la universalidad de la herencia o una cuota de ella.

SUJETOS QUE INTERVIENEN EN EL LEGADO
Intervenan: el testador, que dispona el legado; el here'dero, que deba pagar el
legado, y el legatario, que se bene ficiaba con la liberalidad. ,
Hasta la poca clsica, el gravado era siempre el heredero Pero en la poca
postclsica pudo ser gravado, ademas, un legatario y tambin el deudor del testador, a quien
se le impona el legado de satisfacer la deuda a un tercero.
El legatario deba tener la capacidad de testar, y no estar afectado de alguna
indignidad para heredar.

22- FIDEICOMISOS

11.1. ORIGEN HISTRICO
Fue costumbre primitiva que aqul que no quera o no poda hacer testamento,
rogase a un amigo que cumpliera su voluntad despus de su muerte. Al respecto, en los
textos se habla de rogare y rogado
Estas rogationes dieron origen a una nueva institucin, el fideicomiso que, como lo
indica esta palabra (fidei comittere), importa remitir a la buena fe de un tercero el
cumplimiento de la propia voluntad. Los primitivos fideicomisos "no estaban apoyados por
ningn vnculo de derecho, sino tan slo por el pundor (pudore) de aquellos a quienes se
rogaba"
Como el primitivo fideicomiso estaba fuera de la ley, serva para defraudarla.
porque dispona un incapaz, o era incapaz el que reciba.
11.2. REQUISITOS Y EFECTOS
El fideicomiso, a diferencia del legado, no estuvo sujeto a frmula alguna ni
present, como el legado, diversos tipos en cuanto a sus efectos. La frmula del
fideicomiso se resuma en una expresin de splica: Pido, ruego, quiero, encargo a la fe
(Gayo, 2, 249).

104
El fideicomiso poda establecerse por escrito, oralmente y aun en un testamento.
Pero en este caso deban observarse las reglas establecidas respecto de la capacidad.
El fideicomiso poda tener muchos objetos: la restitucin de toda o de parte de la
herencia, cosas singulares del disponente, constitucin de derechos reales, imposicin de
obligaciones, manumisin de esclavos, etc. Una sola disposicin no poda ser objeto del
fideicomiso: el nombramiento de tutor.
La capacidad de disponer por fideicomiso segua las reglas de la capacidad
testamentaria; pero en cuanto a la capacidad de recibir, cuando el fideicomiso empez a
usarse para eludir las incapacidades establecidas por la ley (especialmente aquellas
derivadas de las leyes Iulia y Papia) la legislacin imperial extendi al fideicomisario las
incapacidades del heredero.


UNIDAXIV

TERCER PERODO: DERECHO HELENO- ROMANO 235 a 567

AMBITO TERRITORIAL- ECONOMICO SOCIAL CONSTITUCIONAL

La tranquilidad poltica y social que caracteriz el reinado de Alejandro Severo se
vio interrumpida a partir de su asesinato, producido por Mximo. Se inician turbulencias
provocadas por grupos dirigidos por militares ambiciosos, como consecuencia muchos
emperadores son elevados y destitudos en un perodo de 30 aos. Esto fue perjudicial para
el desarrollo de la cultura y la ciencia del Derecho.
Con Dioclesano, en el alo 284 comienza una nueva etapa en la vida romana, el
Dominatus o Bajo Imperio, que se caracteriza por las reformas polticas y jurdicas.
Asociado con Maximiliano con los ttulos augustos, produjo la novedad de designar dos
csares para descentralizar las tareas de gobierno y asegurar la continuidad del mismo, ya
que stos deban suplementar a los emperadores cuando llegaran a faltar.
Por obra de los augustos se produce una divisn territorial para gobernar con ms
eficacia un imperio que se haba extendido considerablemente.
KUNKEL
I. FUNDAMENTOS HISTRICOS. El estado romano del siglo III d.C. haba
llegado a un imperio universal unitario. Se consider al principado como una institucin
imprescindible, y desdeSeptimio Severo (193 d.C.) muestra ya la faz de una monarqua
absoluta, basada en el poder militar.
El periodo de casi dos siglos y medio de paz interna no haba aportado al Imperio
unfortalecimiento duradero. El desarrollo econmico comenz a estacionarse, y la vida
cultural revisti caracteres de una improductividad senil. El cargo honorfico se transformo
en un penoso cargo obligatorio y comenz a decaer la autonoma administrativa de las
innumerables comunidades municipales del gobierno. Esto caracteriza el comienzo de la
gran crisis.
Esta crisis alcanza su punto culminante en la segunda mitad del siglo III d.C. El
ejrcito se erigi en soberano absoluto del estado y nombr de entre sus filas a los
emperadores. Bajo el reinado de Diocleciano se volvi a alcanzar una situacin estable, el

105
fue el fundador del nuevo orden estatal, pese a su actividad conservadora en muchos
aspectos.
II. EL ASPECTO ROMANO TARDO. El ordenamiento estatal fundado por
Diocleciano y desarrollado por Constantino el Grande era una monarqua absoluta. El
imperio era una estructura cosmopolita con una doble cultura romano-helnica, en la que el
centro de gravedad se iba desplazando cada vez ms hacia el Oriente griego. Constantino
fund en Oriente la segunda capital del imperio, Constantinopla. Los rganos
constitucionales de la ciudad de Roma no tenan ya significado poltico alguno. La elite de
la burocracia imperial y el generalato dominaban an del modo ms exclusivo en el nuevo
senado creado por Constantino para Constantinopla.
La poblacin del imperio se divida en estamentos profesionales y el estado no
permita que nadie escapara a ellas pasndose a un estamento ms ventajoso. El
ordenamiento del estado romano tardo signific, en muchos aspectos, una victoria del
mundo helnico y oriental sobre el Occidente y la romanidad.
El emperador ya no era el primer ciudadano de la comunidad romana, sino el seor
absoluto; expresando as la contraposicin esencial con el principado. Corresponde tambin
el culto del soberano como divinidad. Despus el cristianismo le min su base.
La administracin del imperio mantena una extensa burocracia con numerosas
escalas jerrquicas. Los funcionarios civiles de ms categora representaban al emperador,
en el mbito del Derecho y administraban los impuestos naturales; Constituan la cspide
de la administracin territorial.
Una singularidad del derecho estatal romano de la poca tarda fue la divisin del
mando del imperio; un emperador oriental (Augustus) y otro occidental (Csar); de mayor
rango el primero que el segundo. As se dividi la suerte de ambas partes del imperio. La
occidental fue presa de los germanos; la oriental sigui subsistiendo en la configuracin del
estado bizantino un milenio entero, hasta el umbral de la Edad Moderna.
I. LA CIENCIA JURDICA POSCLSICA.
1. La cada de la jurisprudencia clsica se produce hacia la mitad del siglo III d.C.
El jurista era un instrumento servil de la voluntad del emperador. Hasta la segunda
mitad del siglo V, el destino de la jurisprudencia se sumerge en la nebulosa de un
anonimato casi absoluto.
La historia de la jurisprudencia desde el final del periodo clsico y la legislacin
Justiniano se divide en tres secciones:
La jurisprudencia de fines del siglo III y de la poca diocleciano-
constantinieanea:
El periodo del Derecho vulgar y la jurisprudencia posclsica.
La vuelta de la jurisprudencia posclsica hacia el Derecho clsico.

El predominio del Derecho vulgar. En el transcurso sucesivo del s. IV, el nivel de
la jurisprudencia baj y el conocimiento de las grandes obras de los ltimos juristas clsicos
se perdi an ms. La prctica jurdica se separ de los conceptos y normas firmemente
elaborados en un grandioso pasado. Apareci un Derecho Vulgar que no slo perdi las
ideas procesales bsicas del Derecho clsico, sino tambin las distinciones conceptuales del
sistema contractual romano, se difumin la contraposicin entre posesin, propiedad y
derechos reales en cosa ajena, la compraventa haba perdido su carcter de negocio
obligatorio. El mundo de los conceptos jurdicos vulgares comenz a penetrar la legislacin
imperial

106
En la ciencia escolstica de la mitad oriental del imperio se produjo una vuelta al
derecho clsico. Protagonista principal lo fue la escuela de Derecho en la ciudad de fenicia
de Berito.
Aportaciones de la ciencia jurdica posclsica. Hicieron la obra de los clsicos
ms comprensible y manejable. El determinismo de los juristas bizantinos del siglo V
determin que la obra de los clsicos siguiera operando a travs de la codificacin
justinianea hasta nuestros das.

II. LEGISLACIN IMPERIAL DE LA POCA ROMANA TARDA. Representa
el factor ms importante de la evolucin jurdica posclsica. Los emperadores promulgaban
leyes incluso en sentido formal y su legislacin es la nica que conoce la poca tarda. Se
nos aparece la legislacin imperial posclsica como producto de una cultura jurdica
decadente.
III. LEYES DE CITAS Y COLECCIONES DE CONSTITUCIONES. El derecho de
juristas (ius) y la legislacin imperial (las leges) constituan tericamente el fundamento del
ordenamiento jurdico de la poca posclsica. Ambos grupos de fuentes no eran accesibles
a la mayora de los jueces y abogados y nadie tampoco tenia talento suficiente como para
dominar la inmensidad de estas fuentes jurdicas. El nivel de la prctica descendi a la
categora de un primitivismo vulgar.
Con el Codex Theodosianus (438 d.C.) comienza la serie de codificaciones romanas
tardas.
IV. CODIFICACIONES DE DERECHO ROMANO EN LOS IMPERIOS
GERMNICOS SOBRE SUELO ROMANO OCCIDENTAL. Al terminar s. V todo el
Occidente del imperio se hallaba en manos de los reyes germnicos, los cuales disponan de
una soberana plena. Vivan fundamentalmente segn el Derecho germnico de su propia
estirpe; la poblacin romana segn el Derecho romano.
I. PRESUPUESTOS HISTRICOS E HISTRICO-JURDICOS. Justiniano que
lleg al poder en el 527 se senta llamado a renovar el antiguo esplendor del imperio
romano. Entre las personas que escogi para llevar a cabo los planes de codificacin,
llamados compiladores, se encontraba Triboniano.
Las leyes anticuadas deban ser suprimidas, reduciendo los textos a lo
verdaderamente esencial. Fue concluida en el plazo de un ao y publicada en el 529
llamndose Codex Justinianus. Tuvo vigencia pocos
La obra que, luego se public en el 534, se divida en 12 libros repartidos en ttulos.
Compuesto de Codex, Digesto e Institutiones. Ahora lo llamamos Corpus Iuris Civile.
II. LOS DIGESTOS. Son la parte ms importante de la codificacin justinianea.
Nos ofrecen una larga curva evolutiva a travs del desarrollo total de la jurisprudencia
romana desde el ltimo siglo a.C. hasta el final de la poca clsica.
IV. LAS NOVELAS. Al publicar el Codex repetitate praelectionis no signific el
fin de legislacin reformadora de Justiniano. La mayora de las novelas justinianeas estaba
redactada en lengua griega. Era el idioma casual en parte Oriental del imperio. Poseemos
cuatro colecciones de novelas justinianeas; estas demuestran que son oriundas de
Constantinopla.
Organizacin poltica = representada por el Dominado o Bajo Imperio. El
Dominado est caracterizado por la figura del emperador que es imperator, dominus
(dueo) y dios.

107
Tetrarqua = Diocleciano crea una Tetrarqua (poder de cuatro) asentada opor su
convencimiento de la imposibilidad de gobernar una sola persona un territorio tan vasto y
en la necesidad de asegurar a ultranza la sucesin. Divide el Imperio en dos partes, oriente
y occidente, pero tras la renuncia de los dos primeros Augustos el rgimen fracasa.
Libertad religiosa = Constantino proclama la libertad religiosa con el Edicto de
Miln y pone fin al rgimen de la tetrarqua al dividir, a su muerte, el Imperio entre sus
hijos: Constantino, Constancio y Constante.


Con la muerte de Teodosio I se consagra definitivamente, la divisin del Imperio.
Occidente, que deja a su hijo Honorio, caminar a su desaparicin, producida en el ao 476
d.C (fin de la Edad Antigua) y Oriente, que deja a su hijo Arcadio, ver surgir una nueva
forma de vida y cultura, el mundo bizantino, que se prolongar hasta el ao 1453 cayendo
Constantinopla en poder de los turcos (fin de la Edad Media).
Administracin territorial = El Imperio se divide en cuatro prefecturas:
Galia. Itlica. Ilrico. Oriente.
Poblacin = desde el 212 d.C todos los habitantes tienen la condicin de
ciudadanos romanos, sin embargo, el emperador se presenta como soberano absoluto y se
convertiran en sbditos de ste.
Sociedad = integrada por estamentos cerrados a los que se pertenece por herencia y
no pueden abandonarse. Esta vinculacin personal hereditaria se manifiesta al pertenecer a
determinados ordines, a ciertas profesiones y a la propia tierra.

5.3 EL DERECHO POSTCLSICO:
Se identifica con el derecho romano vulgar y se caracteriza por:
Una tendencia a la fusin de los estratos jurdicos anteriores.
La separacin entre derecho oficial y derecho popular.
El vulgarismo y la degradacin de los conceptos jurdicos e instituciones.
Derecho romano vulgar = derecho simplificado, realista y adaptado a las
necesidades prcticas de la poca. Caractersticas (vuelta a un primitivismo jurdico):
Hostilidad ante cualquier tipo de construccin terica, abstracta o erudita.
Exagerada importancia dada a la apariencia del acto (formalismo)
Consecuencia: la deformacin de los conceptos e instituciones jurdicas, su prdida
de solidez y el que se produzca un confusionismo e indeterminacin que se aprecia en todos
los campos del derecho.
TEMA 6: POCA JUSTINIANEA (235-527 d.C).
6.1 LA FIGURA DE JUSTINIANO:
Justino (to de Justiniano) llama a su sobrino a la corte y lo adopta. ste asume el
nombre de Justiniano, recibe una cuidada formacin, desempea distintos cargos de
gobierno, colabora con su to y comparte el trono con l, quedando cuatro meses ms tarde,
a su muerte, como emperador nico.
Colaboradores de Justiniano:
La emperatriz Teodora, fue una gran influencia en todas las actividades,
proyectos y logros de Justiniano.
Belisario y Narss, en el mbito militar.
Triboniano, Tefilo y Doroteo, en el campo jurdico, que intervienen en la
elaboracin de las distintas partes de la obra jurdica de Justiniano.

108
Juan de Capadocia, en materia administrativa y financiera, que se revela como
autentico genio de las finanzas y se convierte en pieza clave de la organizacin y
administracin imperial.
Ideales de Justiniano:
La idea de unidad preside toda la actuacin de Justiniano. Consider misin
prioritaria restaurar la antigua unidad y grandeza y esplendor del imperio.
Manifestaciones:
En lo poltico = recobr las tierras perdidas de Occidente.
En lo cultural = con una continuada actividad constructora en todo el
imperio.
En lo religioso = procurando eliminar escisiones dogmticas y con una firme
direccin de la Iglesia por parte del Emperador, mediante la implantacin del
cesaropapismo.
En lo jurdico = intentando reducir a uno el confuso derecho anterior. Su
compilacin se llamar desde el siglo XII, Cuerpo de derecho (Corpues Iuris)
aadindose el trmino civiles, desde el siglo XVI, por Dionisio Godofredo, para
diferenciarlo del Corpues Iuris Canonici.
La obra de Justiniano es la ms importante, sobre ella se basan los cdigos actuales.
6.2 LA COMPILACIN DE JUSTINIANO:
Partes de la compilacin:
Primer Codex o Codex novus (529 d.C):
Se nombra una comisin de 10 personas con el encargo de hacer un nuevo cdigo
creado sobre las bases de los cdigos Gregoriano, Hermogeniano, Teodosianos y Novelas
Posteodosianas. Las leyes anticuadas deban suprimirse, las antonimias eliminarse y los
textos reducirse a lo esencial.
Las quinquaginta Decisiones (530 d.C) se publican para poder solucionar las
controversias que deriven del Primer codex.
Digesta o Pandectas (533 d.C):
Formado por 50 libros, divididos en ttulos a los que antecede una rbrica
designando su contenido. Cada ttulo comprende los fragmentos de las obras de los juristas
seleccionados, se encabezan con una inscripcin que indica el nombre del jurista, el ttulo
de la obra y el nmero del libro del que ha sido extrado.
Al tardar tan poco tiempo en crearlo, la gente se pregunt porqu y as surge la
Teora de Blume de las Masas, que dice que los compiladores se dividieron en 3
subcomisiones o masas que trabajaban en paralelo:
Sabiniana = obras del ius civile.
Edictal = comentarios al edicto del ius honorarium.
Papinianea = literatura de problemas.
Apndice = obras de distintos tipos.
Instituta (533 d.C):
Justiniano encomienda a una comisin presidida por Tribiniano y de la que formaba
parte Tefilo y Doroteo, la redaccin de una obra elemental de Derecho para que los
jvenes se iniciaran en su estudio. Consta de 4 libros, dividido en ttulos y prrafos. El
modo de citar es parecido al del Digesto, sin embargo las obras que se utilizaron no se citan
en el texto.
Segundo Codex (4534 d.C):

109
Recopilacin de leges y se public para poner al da el primer codex. Justiniano le
encomienda la obra a Triboniano, Doroteo y tres abogados.
Novelas Justinianeas o Novellae:
175 novelas. Su contenido afecta por lo comn a materias de derecho pblico,
eclesistico o asuntos sociales y a las relativas a derecho privado suelen tener carcter
interpretativo.
Este ciclo del derecho de la codificacin desemboca en la obra compilatoria del
emperador Jstiniaho, con lo cul viene a clausurarse el proces evolutivo de esta grandiosa
categora histrico- jurdica que es el derecho de los romanos. Jstiniano lleva a feliz
irniino l codificacin tanto del ius como de las lges. Jurisprudencia y constituciones
imperiales se plasman travs del Cdigo, Digesto, Instituas y Novelas, dando cima al
monumento jurdico ms esplndido de todos los tiempos, l Corpus lris Civilis
CADA DEL IMPERIO ROMANO DE OCCIDENTE
En este sentido se han propuesto dos hiptesis, fue provocado por enemigos
externos ( las penetraciones germnicas) o internos (los conflictos sociales que acabaron
minando la estructura sociopoltica tradicional). Su presencia se remonta a etapas
precedentes. La implantacin progresiva de la nueva doctrina cristiana en todos los mbitos
y grupos sociales del Imperio habra provocado una transformacin radical de las bases de
la sociedad romana tradicional, otros autores hablan de que tanto elementos externos como
internos y que factores sociales eran tan importantes como los ideolgicos, puestos que
ambos estn imbricados. Todas estas interpretaciones se suman a la idea de descomposicin
progresiva del mundo romano .
Autor: Felipe Pigna
Los grandes hechos y procesos histricos nunca tienen una sola causa, son multicausales.
Este es el caso de la cada del Imperio Romano cuya decadencia comienza en el siglo III y culmina
con la invasin de Roma por los germanos en el ao 476.
Qu es una crisis?
Es un perodo de cambios y transformaciones en el que lo viejo es cuestionado pero no
desaparece del todo, sino que se transforma en algo nuevo y diferente. Esto es lo que ocurri en
Roma a partir del siglo III cuando la capital comenz a perder su tradicional autoridad como centro
del Imperio y las provincias adquirieron cada vez mayor autonoma. El Imperio era muy grande y
difcil de controlar. Cada uno de los ejrcitos regionales trataba de imponer a sus generales como
emperadores provocando conflictos internos y aumentando la debilidad de Roma.
Qu pasaba con la economa romana?
Frente a la inseguridad provocada por la crisis del siglo III, las actividades comerciales y
artesanales comenzaron a detenerse. Muchas ciudades romanas, que vivan de la recaudacin de
impuestos al comercio, comenzaron a despoblarse. Roma ya no conquistaba ms, estaba a la
defensiva y al no haber nuevas conquistas se perdi una de las principales fuentes de las riquezas
imperiales. Los esclavos se tornaron escasos y por lo tanto ms caros.
Qu era el colonato?
Ante la crisis, muchos propietarios rurales liberaron a sus esclavos. A estos ex esclavos se
los llam colonos y fueron la base de este sistema que consista en la entrega de una porcin de
tierra, elementos de labranza y una parte de la cosecha para el mantenimiento del trabajador y su
familia. A cambio el colono deba pagar fuertes tributos al dueo de la tierra. Dentro de la
propiedad haba tambin artesanos que producan lo necesario para la comunidad. Esto llev a
que las grandes propiedades se autoabastecieran y se apartaran de los circuitos comerciales. All
el propietario se fue convirtiendo en un soberano que gobernaba su regin y a sus colonos. Este
sistema perjudic seriamente al Imperio.
A qu se llam la Tetrarqua?

110
Cuando a fines del siglo III Diocleciano se propuso reorganizar el Imperio, se le ocurri una
nueva forma de gobierno: lo dividi en dos regiones: la oriental y la occidental. El Imperio pasara a
estar gobernado por dos Csares, con poder militar, y dos Augustos, con poder poltico. A este
sistema se lo llam "tetrarqua", gobierno de cuatro.
Cmo surgi Constantinopla?
La tetrarqua no solucion los problemas y siguieron las luchas internas hasta que en el
324 Constantino se proclam emperador nico. El nuevo gobernante fund en Bizancio (actual
Turqua) la nueva capital del Imperio Romano. Inaugur una poltica de tolerancia con el
cristianismo adoptando l mismo esta religin, lo que dio un gran impulso a su difusin.
Quin dividi definitivamente al Imperio?
El emperador Teodosio, quien al morir dej como herencia el Imperio a sus dos hijos. A
Honorio le cedi el Occidente y a Arcadio, el Oriente. Esta divisin termin de debilitar al Imperio.
Nuevas invasiones exteriores como la de los godos, vndalos y burgundios, que ocuparon la Galia
(Francia), Hispania (Espaa) e Italia, dieron el golpe de gracia a lo que quedaba de la gloria de
Roma.
Cmo termina esta historia?
En el ao 410 el rey visigodo Alarico ocup y saque Roma. A partir de entonces se
sucedern las invasiones hasta que en el 476 el ltimo emperador de Occidente, Rmulo Augusto,
fue depuesto por el germano Odoacro. El Imperio Romano de Occidente llegaba a su fin con un
emperador que llevaba el nombre de uno de los fundadores de Roma. El Imperio de Oriente
sobrevivir en Bizancio hasta la invasin turca de 1453.
Cadas que marcaron la historia
Con la cada del Imperio Romano de Occidente en el 476 se inicia la Edad Media, que
termina con la cada del Imperio Romano de Oriente en 1453. Entonces comenzar la Edad
Moderna, pero esa es otra historia.

UNIDAD XV

FUENTES DEL PERODO:
DERECHO VULGAR: El periodo del Derecho vulgar que alcanza en el Occidente
hasta el final de Edad Antigua y en Oriente hasta el Renacimiento del Derecho Clsico en las
escuelas jurdicas del S. V. El nivel de la jurisprudencia baj rpidamente y el conocimiento
de las Grandes obras de los ltimos juristas clsicos se perdi aun ms.
La prctica jurdica se separ casi por completo de los conceptos y normas finamente
elaborados en un grandioso pasado. En el lugar del Derecho Tcnico, apareci el Derecho
Vulgar. Derecho vulgar: Perdi todas las ideas procesales bsicas del Derecho Clsico, las
distinciones conceptuales del sistema contractual romano. l crculo de personas que conocan
las complicadas reglas del arte jurdico clsico, fue reducido. Constantino rompi bruscamente
con la tradicin de la prctica diocleciana de los rescriptos, as el mundo de los conceptos
jurdicos vulgares comenz a penetrar en la legislacin imperial.

COMPILACIONES- CDIGOS GREGORIANO Y HERMOGENIANO

PERODO DEL DERECHO DE LA CODIFICACIN
Tiene inicio en poca del dominatus y culmina con la redaccin de la compilacin
justiniana. Las constituciones mltiples y amplias legislaban sobre todas las materias y los
problemas jurdicos de la poca, son razones que hacen necesaria su sistematizacin en un
cuerpo ordenado de leyes. Esto tambin suceda con el ius o los iura, esto es, el derecho
comprobado y transmitido por los jurisconsultos el que, a pesar de su fecundidad, tampoco
reposaba ordenada ni orgnicamente en un cuerpo legal. En las varias tentativas de

111
organizar el derecho vigente, se destacan los trabajos compilatorios realizados antes de
Justiniano y que luego l cristalizara.
CDIGOS GREGORIANOS Y HERMOGENIANO;
Gregoriano: El primero en recopilar el derecho vigente redactando un codex. Este
trabajo, que ordena las leges, especialmente los rescriptos, desde el ms antiguo de
Sptimio Severo el ms nuevo de un siglo despus,dictado por Maximiano y Diocleciano,
estaba dividido en quince libros, dentro de los cuales las constituciones s ordenaban
cronolgicamente.

Compilado tambin en tiempo de Diocleciano por Hermgenes. El (Codex
Hermogenianus) habra sido un complemento y continuacin del anterior. Ambos habran
sido completados con posterioridad, y aunque no llegaron hasta nosotros, es posible
reconstruir parcialmente su contenido por las noticias qu nos dan diversos pasajes insertos
en las leyes romano-brbaras y en algunas colecciones de la poca.

CDIGO TEODOSIANO:
El emperador d Oriente, TEODOSIO II nombra una comisin especial
codificadora para que ordenara las leyes imperiales Sancionadas a partir de Constantino,
siguiendo el model de los cdigos Gregoriano y Hermogeniano, y los principios de
derecho clsico considerados con vigencia: Como la comisin no cumpli su cometido,
Teodosio design otra nueva, presidida por Antiocus.
El cdigo Teodosiano se divide en diecisis libros en los que las constituciones
estn colocadas metdicamente y por orden de fechas. Tiene la particularidad de que presta
atencin preferente al derecho administrativo bizantino. Rene disposiciones de los
derechos civil y penal, legislacin sobre asuntos eclesisticos y militares, derecho fiscal,
reglamento de polica, normas relativas a las atribuciones de los magistrados, etctera.
Esta importante compilacin, valioso antecedente para codificacin justinianea, ha
llegado hasta nosotros merced trabajos de construccin y de sucesivas publicaciones
realizadas a partir del siglo XVI.

LEY DE CITAS: TENTATIVA DE ORDENACIN DEL IUS
Razones semejantes a las que hacan necesaria la ordenacin de las leyes
imperiales, justificaban igual tarea respecto del ius, que haba crecido en demasa despus
de tres siglos de fecunda labor de los prudentes romanos. Labor de tal magnitud slo se
cumplira acabadamente en el siglo VI, al sancionarse el Digesto o Pandectas del
emperador Justiniano.
Al encomiable esfuerzo de Constantino para terminar con las crticas y divergencias
entre las obras de los jurisconsultos, se debe la aparicin de una tendencia definida a
ordenar el ius como medio de despejar el confusionismo jurdico que caracterizaba a su
poca. Las constituciones constantinianas slo aportaron una solucin parcial al problema,
ya que no remediaron totalmente los inconvenientes que ofrecan la dispersin y
contradiccin del derecho jurisprudencial. Ello determina que cien aos despus, en el 426
Teodosio II promulgue una constitucin, denominada Ley de Citas.
Por virtud de la Ley de Citas se conceda valor legal a todas las obras de Papiniano,
Gayo, Paulo, Ulpiano y Modestino y se ordenaba a los jueces que no se apartaran de ellas
en sus sentencias judiciales. Cando las opiniones de los cinco clsicos fueran desacordes,
el juez deba atenerse al criterio de la mayora; si haba empate, s daba preferencia a la

112
opinin de Papiniano y slo en caso de silencio de ste o si ninguno d los jurisconsultos
citados hubiere expresado su parecer sobre al asunto, poda el juez resolver segn su libre
apreciacin.
No deja de constituir un progreso la sancin de la Ley de Citas, aunque la solucin
distara mucho de ser la ideal, no slo porque las principales obras de los cinco
jurisconsultos haban sido copiadas con interpolaciones (intercaladas, superpuestas,
recortadas) y falsificaciones evidentes sino tambin porque creaba, un tribunal de muertos,
un jurado de difuntos, que reduca el papel del juez a Contar maquinalmente los votos:

LEYES ROMANO BRBARAS:
Producida la cada del Imperio Romano de-Occidcnte en el ao 476, se hace
necesario codificar el derecho romano vigente en los pases dominados por los pueblos
brbaros, toda vez que, como ocurre cuando dos pueblos de cultura distinta entran en
contacto, los reyes o caudillos germnicos adoptaron el sistema de la personalidad de la ley
que haca que los brbaros conservaran en los pases ocupados sus leyes y costumbres
nacionales, al tiempo que admitan que los romanos continuaran rigindose por su propia
legislacin. La aplicacin del sistema de la personalidad del derecho llev a los brbaros a
ordenar en l Occidente germnico la codificacin del derecho romano, que debera regir
para sus sbditos romanos. As nacen las llamadas leges romance barbrorum
a) Lex romana visigothorum. Sancionada por orden d Alarico II, rey de los
visigodos;. Es un extracto de los cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano as
como de algunas Novelas posteriores y de algunos escritos de Gayo, Paulo y Papiniano. La
obra fue realizada por varios jurisconsultos romanos de la poca.
La mayor parte de sus pasajes van precedidos de una parfrasis o interpretatio ,
tambin se la conoce como Breviario de Alarico,
El Breviario de Alarico ha transmitido, a travs de sus pginas, valioso material
jurdico que de otra manera tal vez no hubiera llegado hasta nosotros. Fue tambin muy
importante por l influencia que tuyo en Europa occidental, habindosela observado cmo
ley en Espaa.
b) 'Lex. romana burgundionum. Esta ley romano-brbara para regir las
relaciones de los sbditos romanos del reino de los borgoones. Se basa, tambin en los
cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, etc. Adolece del defecto de mezclar los
principios tpicamente romanos con 'preceptos:del derecho borgon. '

Edictum Theodorici. El rey ostrogodo Todorico,- que dominaba la pennsula
itlica, hizo sancionar en Roma, en el o 500 una ley que, contrariando el sistema de la
personalidad del derecho, deba aplicarse tanto a godos como a romanos.- Est enteramente
basado en el derecho romano, (dem anteriores) Sin embargo, las fuentes estn de tal
manera mutiladas, que el derecho romano es difcilmente r e conocible.

Compilacin Justiniana- El emperador Justiniano, que ascendi al trono de Bizancio
n el 527, se propuso realizar un ambicioso plan de gobierno, cual era la restauracin de
todo el Imperio Romano bajo un emperador nico, una sola iglesia y un solo derecho.
Sabemos de sus empeos para lograr sus dos primeros objetivos y tambin que llev a feliz
trmino una completa codificacin del derecho romano. Justiniano prosigui los intentos
que sus predecesores, con suerte varia, haban comenzado durante la etapa qu llamamos
del derecho de la codificacin.

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Su tarea se vio facilitada por la circunstancia de que las bases intelectuales estaban
dadas a travs de la empeosa labor de las dos principales escuelas d derecho de la poca,
la de Berito y la de Constntinopla y el haber podido contar con la colaboracin de uno : de
los hombres ms cultos de .su tiempo, TRIBONIANO, a cuyas dotes de jurista agregaba la
de ser Un gran biblifilo y un, tcnico en legislacin.
As vio la luz el ms grande monumento jurdico de todos los tiempos al que, se ha
llamado Corpus luris Civilis. Consta de 4 partes
Una coleccin en doce libros de constituciones imperiales, llamada Cdigo
(Codex Iustinianus);
Una recopilacin en cincuenta libros de las obras de la jurisprudencia clsica,
llamada Digesto (Digesta, distribucin sistemtica) o Pandectas (libros que
contienen todo);
Una exposicin en cuatro libros de los principios elementales de . derecho,
llamada Institutas (Institutiones).
Una coleccin de las constituciones promulgadas por Justiniano denominada
Novelas (Novellae)..
Fue un precioso material para el conocimiento del derecho romano, especialmente
de la fase final de su progresin histrica.

El Cdigo . - La'- tarea compilatoria de Justiniano comenz por las leges. A tal fin,
el emperador design una comisin compuesta de diez jurisconsultos a cuya cabeza se
encontraba Juan de Capadocia, , para que reuniera en un Cdigo todas las colecciones d
leyes hechas anteriormente -cdigos Gregoriano, Hermogeniano, Teodosiano- as como las
constituciones que les siguieron./ Se autoriz a la comisin a tomar de las leyes lo que
pareciera til, a abreviarlas, a suprimir lo que estuviera en desuso, a alterar su texto si fuera
necesario y a ordenarlas cronolgicamente por materias en una sola obra, bajo diferentes
ttulos.
En catorce meses la comisin termin su tarea y el Cdigo fue promulgado por el
emperador, en abril del 529. Este primer Cdigo de Justiniano, llamado Cdigo antiguo
(Codex vetus), fue objeto de una revisin cuatro aos despus, a causa de lo cual aquella
obra originaria no ha llegado hasta nosotros. La sancin del Cdigo no hizo cesar la
actividad legislativa del emperador, que continu publicando constituciones cuyo objeto era
remozar el derecho de la poca.
Concluida su tarca de realizar el Digesto y las Instituas, orden Justiniano qu s
revisase el Cdigo vetus, en cuanto el propio emperador haba publicado desde aqulla
poca numerosas constituciones nuevas, que modificaban, cambiaban y perfeccionaban el
derecho de las Pandectas y que no se encontraban en su Cdigo originario.
Est dividido en doce libros que se subdividen en ttulos. En cada ttulo se hallan
colocadas las constituciones segn las materias a que pertenecen, en orden cronolgico. A
la cabeza de.cada constitucin aparece el nombre del emperador que la dict y la fecha en
que fue sancionada.
LIBRO I- disposiciones relativas a las fuentes del derecho, magistrados y
relaciones entre la Iglesia y el Estado;
LIBROS II A VIII:l derecho privado en general, los derechos reales, las
obligaciones, los contratos y el derecho sucesorio.
LIBRO IX est dedicado al derecho criminal.
LIBRO X a XII versan sobre el derecho administrativo y financiero.

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EL DIGESTO- INTERPOLACIONES: Justiniano cre una comisin presidida por
Triboniano para realizar la tarca de sistematizar y ordenar las opiniones de los
jurisconsultos y formar con ellas un cuerpo de doctrina legal. El 16 de diciembre del 533 se
concluy la obra, quedando sancionada con el nombre de Digesto o Pandectas.
La mayora de las obras consultadas son del final de la poca clsica. La comisin
examin ms .de dos mil libros, con tres millones de lneas; que hbilmente redujo, a
cincuenta mil.
La comisin presidida por Triboniano hizo uso de la facultad otorgada por
Justiniajio de retocar y modificar, en la medida necesaria, los textos elegidos con el fin de
adecuarlos al derecho vigente. Estas modificaciones introducidas por los compiladores
reciben el nombre de interpolaciones o tribonianismos".

El Digesto est dividido en cincuenta libros, cada uno subdi yidido en ttulos con
sus respectivas rbricas, indicadoras de las materias que trata el ttulo. Como el Cdigo, la
distribucin de materias sigue el plan del edicto pretorio, y de ah que se halle dividido ri
siete partes.
Dentro de los respectivos ttulos cada fragmento est identificado por el nombre del
jurisconsulto autor del mismo, que figura en el encabezamiento, y est tambin indicada la
obra de donde procede.
La primera de las siete partes en que est dividido el Digesto contiene las nociones,
generales del derecho y-lo relativo a jurisdiccin e introduccin a la instancia;
La segunda parte la doctrina generl de las acciones, de las que tutelan la propiedad
y los distintos derechos
La tercera parte, reproduce las disposiciones del edicto referente los contratos
La cuarta parte Comprende instituciones complementarias de los contratos .corno el
'derecho hipotecario y: los medios de prueba, abarca adems temas de derecho de familia,
como, el matrimonio, la dote, la filiacin, la tutela;
La quinta parte, versa sobre la herencia y los legados;
La sexta parte a lo concerniente al derecho de propiedad y a la posesin,
La sptima y ltima parte contiene normas sobre obligaciones verbales y los
fiadores en las obligaciones, sobre delitos pblicos y privados y las penas.

L a s N o v e la s . - La actividad legislativa de Justiniano no concluy con la
sancin del Cdigo, el Digesto y las Instituas.
Por el contrario, a partir del 535 promulg nuevas constituciones las cuales deban
recogerse, segn su pensamiento, en un cdigo definitivo. Como el plan del emperador no
pudo llevarse a cabo, las Novelas de Justiniano nunca fueron oficialmente reunidas. Se
publicaron, sin embargo, colecciones de ellas debidas a la iniciativa privada, que han tenido
el mrito de hacernos conocer, las leges novellae del emperador, sancionadas no slo para
regular cuestiones secundarias, sino tambin para dar ordenacin normativa .a importantes
instituciones como el .matrimonio-y la: sucesin ab intstato.

DEFENSA DE LOS DERECHOS- PROCEDIMIENTO COGNITORIO
En el procedimiento cognitorio o de la cognitio extra ordinem (fuera del proceso
ordinario) dominaba la del juez, funcionario pblico, que participaba en el iudicium en
carcter de delegado del emperador. Este nuevo sistema procesal ya se haba utilizado en

115
tiempo del emperador Augusto para determinadas causas, como la de alimentos, d
fideicomisos; pago de honorarios en profesiones liberales, litigios contra el Estado entre
otras.
El sistema cognitorio, .nacido en la poca del derecho clsico, se afirm
decididamente en Roma en el perodo postclsico, y si bien sometido a reformas,
constituy el rgimen procesal del derecho justinianeo. Coexisti por mucho tiempo con el
procedimiento formulario hasta que ste fue suprimido oficialmente por una constitucin
del emperador Constancio.
Caractersticas salientes del procedimiento extraordinario
No intervena un juez privado, sino un juez funcionario pblico.
Desaparicin de la biparticin del proceso en las dos clsicas instancias in iure e in
iudicio.
Otorgaba al juez un mayorarbitrio; lo cual le permita adaptar el proceso a ciertas
exigencias de oportunidad.
Las partes; se hallaban sometidas al juzgador por un fuerte poder constrictivo; de
manera que ya no era menester un acto de sumisin de aqullas, como ocurra con la litis
contestatio, que vio reducido sus efectos singulares para volverse solamente un momento
del proceso.
La citacin al demandado adquiri carcter oficial y su incomparecencia daba lugar
a un procedimiento contumacial (por rebelda) antes inexistente.

a) Notificacin, comparecencia y prueba. Desaparecen las formas privadas de
citacin del demandado para dar paso a una notificacin oficial conminatoria efectuada por
el magistrado verbal o escrito.
Por una evolucin paulatina, en tiempo de Justiniano, entr a regir una nueva forma
de notificar la demanda. Se efectuaba por medio de la redaccin de un documento escrito
mediante el cual el actor expona su pretensin, los fundamentos en que la apoyaba y la
accin que intentaba, requiriendo al juez que lo hiciera llegar al demandado, citndolo a
apersonarse ante el tribunal. El magistrado examinaba el contenido del documento,
pudiendo rechazarlo cuando estimaba improcedente la pretensin o admitirlo, si la
encontraba conforme a derecho.
En este ltimo supuesto se haca conocer el libelo (escrito) al demandado y se lo
citaba a comparecer en un da determinado.
Al recibir la notificacin el demandado deba entregar un documento en el que haca
constar la fecha de la misma y la actitud que iba a asumir ante la demanda, la que poda
admitirla, oponerse, h a c e r valer excepciones, o formular reconvencin. Este escrito de
respuesta deba, a su vez, ser notificado al actor; Corresponda tambin al accionado
prestar garanta de que comparecera ante el magistrado y que se, sometera al proceso
hasta el dictado de la sentencia.
Era indispensable la presencia de los litigantes, porque entre ellos deba
formalizarse el acuerdo privado que constitua la lilis contestatio.
Poda incurrir en contumacia tanto el demandado como el actor. Si era aqul el
incompareciente la causa prosegua sin su asistencia y el juez dictaba el veredicto en favor
o en contra del contumax, conforme los elementos de prueba que el demandante hubiera
aportado y |a conviccin que sobre el asunto se hubiera formado el sentenciante. Cuando la
rebelda provena del actor -que no era la situacin ms comn- el demandado se
presentaba y era absuelto de la observancia del juicio, producindose una suerte de

116
sobreseimiento de la causa. En cualquiera de les supuestos el contumax deba cargar con
los gastos y las costas procesales en pena por su contumacia.
La litis contestatio constituy ahora, simplemente el acto procesal con que quedaba
trabada la litis cuestin litigiosa, cuando el demandante expona sus pretensiones y el
demandado responda a la misina por una contradicho. " Se produce slo en el primer
debate contradictorio.
Era el punto de partida para contar el plazo de 3 aos que se fijaba cmo duracin
mxima del pleito, de manera que si no se conclua en dicho trmino se produca su
caducidad y quedaban sin efecto los actos procesales cumplidos; Produca fijacin de
intereses, cuanta de los frutos, determinacin de daos y perjuicios a partir del momento de
la litis contestatio.
En Iin lo que concierne a los principios que regulaban la prueba, hay cambios. Si
bien la eleccin y aportacin de las pruebas quedaban a cargo de las partes, incumba al
juez apreciarlas libremente. . Adquieren relieve las presunciones, cuyo valor poda ser
destruido por la contraprueba del adversaario. La prueba documental, especialmente si se
trataba de documentos pblicos, alcanz singular importancia, siendo estimada como de
mayor valor que la testifical.
Contina utilizndose el dictamen de peritos: mdicos, calgrafos, comadronas, etc.
Para la valoracin de los elementos probatorios aparece el sistema de la prueba
reglada", qu vinculaba al juez a reglas fijas predeterminadas. Se deba estimar una
prueba de conformidad con aquellas reglas vinculantes.
La investigacin de los hechos es otra caracterstica del procedimiento cognitorio el
juez tena amplia libertad para realizarla sin atenerse a las peticiones de los litigantes.

b) Sentencia: recursos y ejecucin. la sentencia del juez asumi el carcter de
orden de autoridad pblica y .no de decisin arbitral . Se dictaba por escrito y deba ser
leda a las partes en audiencia Pblica, distinguindose las que pona fin al litigio
(definitiva) de las resoluciones de mero trmite
La condena impuesta por la sentencia, a diferencia del procedimiento formulario, no
tena necesariamente carcter pecuniario. Cuando la condena se refera a una cosa cierta, el
juez p poda decretar la reintegracin de la propiedad, slo de la posesin o su mera
exhibicin.
No se reduca, como en los anteriores sistemas procesales, a declarar la condena del
demandado o su absolucin. Caba ahora la posibilidad de que contrademandara o
reconviniera al actor.
El procedimiento extraordinario introdujo el recurso de apelacin de las sentencias
ante un magistrado superior para llegar, en ltima instancia, hasta el emperador mismo. La
apelacin slo caba contra las sentencias definitivas.
El derecho de veto de otro magistrado no tuvo aplicacin.
Se podan atacar las sentencias por causa de nulidad sin que fuera necesario plantear
un recurso de apelacin. Las partes disponan para ello de los mismos medios que en el
perodo anterior.
Efectos de la sentencia: no difieren sustancialmente de los que produca en el
rgimen de las frmulas. El fallo del juez alcanzaba autoridad de cosa juzgada
posibilitando la ejecucin de la sentencia.

117
La condena no tena que ser necesariamente pecuniaria, como en el sistema
formulario, sino que poda darse in natura, esto es, referirse a la cosa misma, a su entrega o
a su exhibicin.
Sin embargo, no haba condena a un hecho y as, cuando la accin iba dirigida a un
facere o tambin a un non facere que deba cumplir el demandado, el juez tena que valorar
la prestacin en dinero y condenar a la suma equivalente.
La ejecucin en el proceso cognitorio estaba garantizada por la fuerza pblica.
Si la condena tena por objeto un resarcimiento en dinero, el actor poda tomar en
prenda bienes del demandado por el valor de lo debido, los que eran vendidos. en pblica
subasta si el deudor no los rescataba en el plazo de dos meses.

UNIDAD XVI
FAMILIA- CARACTERSTICAS DE LA FAMILIA EN EL PRESENTE
PERIODO:
En el derecho clsico se llamaba a los hijos nacidos de matrimonio hijos naturales,
para diferenciarlos de los hijos, adoptivos. Los nacidos fuera de legtimas nupcias eran
designados con el nombre de espurios.
Con el derecho justinianeo se usan tres denominaciones para los hijos: legitimi, que
se aplica a los iusti, es decir, a los nacidos de matrimonio; liberi naturales, para los
habidos de concubinato,-y spurii, para los que nacan de uniones no estables. Estos dos
ltimos, sin padre legal, nacan sui iuris, no teniendo otros parientes que los cognados de su
madre.
El rescripto imperial fue la forma de legitimar en el derecho justinianeo. Este medio
legal permiti convertir en legtimos a hijos habidos de uniones que no podan adquirir el
rango de matrimonio por haber impedimentos legales entre los padres; teniendo aplicacin
siempre qu el padre natural no tuviera hijos legtimos. Produca efectos plenos y de esta
suerte el hijo entraba en la familia del pater, sometindose a su potestad, con los beneficios
que otorgaba la agnacin.
Por lo que hace a las condiciones requeridas para adoptar, Justiniano, sancion la
norma de que el adoptante deba ser por lo menos dieciocho aos mayor que el adoptado.
Estableci tambin que no podan adoptar los castrados, ni volverse a adoptar por segunda
vez y por la misma persona. En lo que respecta a los efectos de la adopcin, el derecho
justinianeo distingui dos clases: la plena y la minus plena. La primera, que era la realizada
por un ascendiente del adoptado, produca efectos anlogos a la adopcin del derecho
antiguo, el filius se desligaba de su familia natural y se incorporabaa la del padre adoptivo,
bajo cuya potestad se colocaba. La segunda, que era la adopcin realizada por un extrao,
no implicaba disminucin de cabeza porque no sacaba al adoptado de su familia originaria,
Adrogacin: era el acto por el cual un padre de familia, es decir, un individuo sui juris,
independiente de toda autoridad paterna, se someta al poder paternal de otro padre de
familia. Antonino el Piadoso, exigi, tratndose de los impberes, que el adrogante
prometiese, bajo caucin, restituir, el patrimonio del adrogado a sus herederos, si mora
impber. Llegado a la pubertad, poda el adrogado rescindir la adrogacin y recuperar sus
bienes, que tambin los recuperaba si era emancipado por una justa causa antes de la
pubertad, el adrogado tena derecho, tambin a heredar la cuarta parte de los bienes del
adrogante


118
PODERES DEL PATER: Con Justiniano, la patria potestad qued reducida a un
mesurado poder de correccin y disciplina. El derecho justinianeo slo permiti la venta del
hijo en caso de extrema necesidad, facultando al padre a recuperar la libertad del vendido
mediante oferta al comprador del pago de un rescate. Es abolida la noxae deditio y el ius
exponendi. La patria potestad debe consistir en la piedad, no en la atrocidad ha alcanzado
en el derecho romano rango jurdico.
Noxae deditio: Entrega del castigado. Acto por el cual el pater-familias, para liberarse de la
obligacin por hecho delictuoso de una persona constituida bajo su potestad, la entregaba al perjudicado para
que ste se indemnizase con su trabajo. Esta causa fue la ms general del mancipium.
IUS EXPONENDI Es el Derecho de exponer o abandonar al hijo recin nacido.

Con Justiniano se ampla al mximo la capacidad patrimonial del filius. Se declaran
de su propiedad slo con facultad de administracin y usufructo a favor del pater, los
bienes que adquiriese de cualquier modo a excepcin de los obtenidos con medios
Suministrado por el paddre.

Emancipacin: Justiniano simplific la forma de emancipar, autorizando su realizacin
por declaracin hecha ante el magistrado. Tena carcter irrevocable, slo poda quedar sin
efecto cuando el hijo fuera culpable de ofensa, injurias o malos tratos inferidos a su padre.

MATRIMONIO:
1.- Consentimiento: la voluntad inicial dirigida a la constitucin de una unin
conyugal, no cesa por desistimiento de aquella voluntad inicial, si los cnyuges no queran
seguir unidos en matrimonio, no por ello cesa el vnculo conyugal ni dejan de ser marido y
mujer, salvo divorcio. Por ello tambin se da mayor importancia a la ceremonia nupcial
2.- Impronta religiosa justifica el hecho de que se castigue duramente la bigamia (el
crimen surge en el siglo IV) que se somete a penas pblicas.
3.- La Lex I ulia de adulteriis eliminan la acusacin pblica de los adlteros y se
restringe la legitimacin.
4.- La prisin de guerra y la cada en la esclavitud no disuelven el matrimonio solo
despus de 5 aos de incertidumbre podr casarse.
5.- Se elimina el connubium como requisito para contraer matrimonio vlido sobre
todo despus de la Constitucin Antoniniana del 212 d.C. que conceda la ciudadana
romana a todos los sbditos del Imperio.
El ius connubium, es el derecho de contraer matrimonio vlido para el Derecho Civil, segn lo
dispuesto en el antiguo Derecho Romano..
Estuvo vedado asimismo el matrimonio entre ingenuos y libertinos hasta la sancin
de la lex lulia et Papia Poppaea del tiempo de Augusto. Haba impedimento para que las
personas de dignidad senatorial y sus hijos contrajeran nupcias con quienes ejercan
profesiones u oficios deshonrosos como los actores; histriones, gladiadores, dueos de
casas de prostitucin. El emperador Justino aboli esta disposicin para posibilitar el
matrimonio de su sobrino Justiniano con Teodora, mujer que haba habitado el Embolum,
famoso prtico de la prostitucin,- donde ella despus hizo levantar el templo de San
Pantalen. Justiniano complet esta reforma disponiendo que cualquiera que fuese la
dignidad que ostentara el marido, poda casarse con mujer de cualquier clase o prefesin

ESPONSALES: El matrimonio en Roma sola ir precedido de una promesa formal
de celebrarlo, realizada por los futuros cnyuges o sus respectivos paterfamilias, que se

119
llamaba esponsales nombre que deriva de sponsio, contrato verbal y solemne que se usaba
para perfeccionar la promesa. En la poca cristiana se impuso la costumbre de garantizar el
cumplimiento de los esponsales, como un medio para reaccionar contra el relajamiento de
las costumbres que haba tornado frecuente la ruptura injustificada de la promesa. A partir
de entonces se acompa el ofrecimiento matrimonial con arras que eran perdidas por la
parte que las haba dado y no cumpla los esponsales, en tanto que el prometido que las
haba recibido e incumpla el compromiso tena que devolver, al principio el cudruple y en
el derecho justinianeo , el doble.
Tambin por influencia del cristianismo se estableci un rgimen especial para los
regalos u obsequios que solan hacerse los prometidos y que a partir de Constantino se
configuraron como una donacin, sujeta a la condicin de que el matrimonio se celebrara.
Si las nupcias no se contraan podan ser recuperados, salvo que el prometido que haba
hecho los presentes hubiera roto el compromiso por su culpa.
Los esponsales, se disolvan por la muerte o pena capital de uno de los prometidos;
por haber sobrevenido algn impedimento matrimonial; por mutuo disenso y hasta por el
desistimiento de uno solo..

CONCUBINATO: Con el advenimiento del cristianismo se opera una reaccin
contra esta clase de unin y Constantino declar nulas las donaciones y legados efectuados
a la concubina y a sus hijos. Con el fin de estimular que las parejas de concubinos s
unieran en legtima nupcias, ste emperador cre la legitimacin por subsiguiente
matrimonio, por el cual el hijo alcanzaba la calidad de legtimo y se someta a la potestad
paterna ingresando en la familia de su padre. Justiniano sigui otro procedimiento para
suprimir en el concubinato lo qu de contrario a la moral encerraba; Lo asemej al
matrimonio, considerndolo una especie de l, aunque de rango inferior. No era admitido
con mujeres-ingenuas y respetables;-prohibiendo adems que un hombre soltero tuviera
varias concubinas. La mujer deba tener igual que en matrimonio 12 aos para ser
concubina y la concubina de un hombre no poda serlo de sui hijo o de su nieto reputndose
su infidelidad como adulterio;. igual que en la mujer casada. Una liberta que fuera
concubina de su patrn no poda abandonarlo sin su consentimiento; si lo haca; no estaba
autorizada a celebrar matrimonio y, tal vez, ni siquiera volver a tener una una nueva
relacin concubinaria... Por fin, Justiniano reconoci en las Novelas la sucesin ab intestato
a favor de la concubina:

ASPECTOS PATRIMONIALES: Constitucin de la dote.
Constituyente de la dote fue, por principio, el paterfamilias de la mujer, Cuando sta
era sui iuris le corresponda dotarse a s misma. Un tercero poda tambin constituir dote a
favor de la mujer. Era ste un importante deber moral que Justiniano elev a obligacin
jurdica.
Objeto de la dote poda ser cualquier res in commercio. As, cosas corporales,
derechos reales, crditos, remisin de deuda etctera. En el derecho postclsico la dote se
pudo constituir por un solo pacto legtimo al que se acostumbraba acompaar un
documento escrito.
Restitucin de la dote. Disuelto el matrimonio, el marido estaba obligado a
restituir la dote, a pesar de su condicin de propietario de ella.
Relajadas las costumbres y producidos los divorcios con demasiada frecuencia, se
hizo necesario crear medios jurdicos para hacer efectiva la restitucin. A tal fin se

120
introdujo la prctica que el marido, mediante estipulacin, prometiera al constituyente la
restitucin de la dote en caso de divorcio. Si el esposo no cumpla sta se haca exigible
por lA accin propia del contrat
Se admiti tambin en el derecho postclsico, un pacto de restitucin que las partes
celebraban al hacer la transmisin inmediata de los bienes dotales.
La falta de acuerdo sobre la restitucin de la dote planteaba el problema de la
imposibilidad de recuperar por parte de la esposa los bienes que se haban hecho propios
del marido. Ante tal circunstancia se lleg a reconocer a la mujer, cuando el matrimonio se
hubiera disuelto por divorcio; un derecho d restitucin. Este derecho era personalsimo y,
por tanto, no poda ser intentado por los herederos de la mujer.- El marido, que tena la
obligacin de restituir la dote estaba autorizado, empero, a retener cierta cuota de los bienes
en caso de la existencia de hijos o como sancin por el adulterio de la mujer, por los
gastos tiles que hubiera realizado y por las indebidas sustracciones que la mujer hubiera
hecho de los bienes del esposo.
Con Justiniano el rgimen de la dote experimenta profundas transformaciones
tendientes a favorecer el inters de la mujer, llegando a reconocer que la dote era propiedad
de la mujer y que el marido slo tena sobre los bienes dtales el usufructo. Declar
restituible la dote en todos los casos de disolucin del matrimonio y elimin el derecho de
las retenciones. Los inmuebles haba que restituirlos inmediatamente y las restantes cosas
en el plazo de un ao.
Justiniano, por fin, para garantizar ms acabadamente la restitucin de la dote a la
mujer, por influencia del derecho helnico, cre un hipoteca legal sobre el patrimonio del
marido.
D o n a c i o n e s n u p c i a l e s: La donacin hecha por el futuro marido a la
mujer, cuya validez dependa jurdicamente de la celebracin y subsistencia del
matrimonio. Desconocida en el derecho clsico. Con Justiniano se configura como
contrapartida de la dote. La donacin nupcial, por efecto de la prohibicin de las
donaciones entre cnyuges, deba hacerse antes del matrimonio o, al menos, ser prometida
por el futuro contrayente.. En el derecho postclsico el negocio constituy un modo
especial de donacin que adquira singular relieve al disolverse el matrimonio, porque, al
igual que la dote, estaba destinada a constituir una reserva en favor de la mujer y de. los
hijos.
En caso de muerte del marido o de divorcio sin culpa, la esposa retena la donacin.
Si tena hijos solamente le corresponda un derecho de goce, designado como usufructo, ya
que la propiedad perteneca a los hijos. Si mora la mujer, la donacin quedaba sometida a
una regulacin semejante, relativamente al marido y a los hijos.
Justiniano permiti que la donacin se realizara despus de celebrado el
matrimonio.

DISOLUCIN DEL MATRIMONIO: Haba disolucin del vnculo conyugal por
prdida de la capacidad de los esposos en los casos de capitis deminuti mxima de
cualquiera de ellos, porque las nupcias slo eran para personas libres. Si la prdida de la
libertad hubiera sido provocada por cautiverio, Al retornar el cautivo poda unirse en
nuevo matrimonio con el que haba permanecido ibre, pero no continuar el anterior. l
derecho justinianeo prohibi al cnyuge libre contraer nuevas, nupcias hasta pasados cinco
aos desde el tiempo de la cautividad.

121
En el -derecho clsico, la deportacin, que acarreaba la prdida de la ciudadana,
provocaba la disolucin del matrimonio. Justiniano, por influencia del cristianismo, priv a
la deportacin de tales efectos jurdicos. Se extinguan asimismo, las nupcias por
sobrevenir un impedimento como en el caso del incstus superveniens; qu se produca si el
suegro adoptaba al yerno, de moddo qu est s converta en hermano de su esposa. Se
poda evitar que sobreviniese l incesto, emancipando previamente el pater a su hija.

DIVORCIO EN LA COMPILACIN JUSTINIANEA: En poca de Justiniano se
distinguen las siguientes formas y causas:
.-Divorcio con justas causas: entre otras; adulterio o las malas costumbres de la
mujer, falsa acusacin de adulterio por parte del marido, adulterio del marido conjura
contra el emperador, alejamiento de la casa del marido, insidias al otro cnyuge, falsa
acusacin de adulterio por parte del marido y comercio frecuente de ste con otra mujer,
dentro o fuera de la casa conyugal.
.-Divorcio sin causa: cuando el repudio se produce sin justas causas. no era lcito y
por tanto traa aparejado castigo para el cnyuge que lo provocara, sin que por ello fuera
invlido.
.-Divorcio por el acuerdo de ambos cnyuges.
.-Divorcio bona gratia: fundado en una causa independiente de la voluntad o
culpabilidad de uno de los cnyuges como puede ser: incapacidad para engendrar,
cautividad de guerra
Divorciarse sin justas causas implica la imposicin de sanciones de ndole
econmico patrimonial, por ejemplo, la prdida de la dote.

En la poca postclsica se introdujo el uso de redactar un documento escrito que
formalizara el divorcio ms tarde esta costumbre se torn en una exigencia legal. Justiniano
mantuvo este criterio, pero; permiti la declaracin ante siete testigos que haba
consagrado la lex iulia . Probablemente se quiso hacer obligatoria una declaracin escrita
firmada por siete testigos.

TUTELA
Tutela de los impberes - Las personas sui iuris que no haban alcanzado. la
pubertad que Justiniano, siguiendo la doctrina proculeyana, fij en catorce aos en el varn
y doce en la mujer-, necesitaban;, por su incapacidad de obrar, que se les nombrara un tutor
para que realizara en su nombre los negocios jurdicos que el incapaz no poda por s
mismo concertar, la llamada tutela de los impberes. Justiniano extendi todos los recursos
contra el tutor, distinguiendo una remocin infamante por dolo/y una simple remocin por
culpa o negligencia.
Tutela de las mujeres. - En Roma las mujeres sui iuris estaban sometidas a la
comn tutela si eran impberes, y a la especial y perpetua tutela cuando, hubieren llegado a
los doce aos y alcanzando, por ende, la pubertad. La institucin, nacida en la primitiva
legislacin romana, se prolong hasta el derecho clsico, que mantuvo el concepto de que
las mujeres carecan de capacidad negocial. Con la progresiva independizacin de la mujer
fue disminuyendo la importancia de este gnero de tutela, en el derecho postclsico slo
subsistieran dbiles vestigios de esta tutela, hasta que al final del perodo acaba por
desaparecer.


122


CURATELA. Para el derecho romano la curatela implicaba una administracin,
dndose el nombre de curador a la persona encargada de la defensa de intereses pblicos o
privados, tuviera o no poderes de administracin. La cratela alcanz gran desarrollo en la
esfera del derecho pblico, extendindose al rea del derecho privado para atender los
intereses patrimoniales de sujetos incapaces de ejercer por s mismos, sus derechos. Tal
curador cumpla una funcin muy similar a la del tutor en lo concerniente al cuidado de los
bienes del incapaz, y por ello el derecho justinianeo coloc en igual plano a tutores y
curadores. De all que en la ltima etapa de la evolucin del derecho romano tutela y
cratela resultaron dos instituciones indiferenciadas que se regan por los mismos
principios.


UNIDAD XVII
POSESIN
En cuanto al requisito intencional - al consistir en la voluntad del poseedor de
disponer de la cosa como si fuera propietario, es obvio que quien 'no tuviera voluntad no
poda adquirir posesin as, el minor infans y el demente. En el derecho justinianeo se;
admiti que el infans pudiera adquirir con la auctoritas tutoris y ej maior infans sin ese
requisito.
MODIFICACIN POSTCLSICA DEL RGIMEN DE LOS INTERDICTOS POSESORIOS
La clusula de posesin viciosa de que estaban dotados los interdictos posesorios, y el
elemento corrector introducido por el interdicto de vi armata, produca en derecho clsico un
ponderado rgimen en cuanto a la legitimidad del ejercicio de la autodefensa como medio de
recuperacin de una situacin posesoria.
A partir del siglo IV d.C. se prohibe cualquier ejercicio de las vas de hecho para el
restablecimiento de las situaciones posesorias.
El derecho justinianeo, unifica el rgimen de los dos interdictos de vi suprimiendo la clusula
de posesin viciosa, con lo que el desposedo debe acudir, a la va procesal para obtener el
restablecimiento de la situacin posesoria.
En el derecho justinianeo se mantiene, para el ejercicio del interdicto de desposesin violenta,
el plazo de un ao, a contar desde que se produjo el acto de expulsin. Posteriormente, el
plazo de un ao se establece como trmino perentorio para solicitar la tutela interdictal en
cualquier caso.
La tendencia postclsica conduce a eliminar la clusula de posesin viciosa en el interdicto
utrubi, con lo que se introduce el criterio de prevalencia en todo caso del poseedor actual. El
derecho justinianeo, suprime el interdicto utrubi y extiende el uti possidetis para la defensa
posesoria de cosas muebles.
El interdicto de vi, se mantiene contra los actos de privacin de la posesin de inmuebles por
un acto de violencia, sin embargo no procede cuando se trata de cosas muebles.

PROPIEDAD- MODO DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD-

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TRADITIO El negocio transmisivo usual y ordinario del derecho romano lo
constituy la tradicin. Era un acto no formal de derecho natural^ o de gentes qu en la
poca clsica s utilizaba para la transmisin de las res nec mancipi el derecho justrnanco
se aplic a toda case de cosas
Res mancipi: cosas ms importantes adquiridas por: mancipatio e in iure cessio que son
formas solemnes. (tierras, servidumbres rsticas, esclavos y bestias de carga) Son bienes que se
heredan.
Res nec mancipi: se transmiten por la simple tradicin. Bastaba con la simple entrega de la
cosa para la adquisicin. Son bienes que se ganan.

En el derecho postclsico, con la desaparicin de la distincin entre res mancipi y nec mancipi,
la mancipatio perdi su importancia, quedando reemplazada en la compilacin' justinianea por
la traditio, nico modo idneo de transmitir el dominio.
Difundido el uso de la redaccin de documentos p a r a consignar las
transferencias , se admiti q u e la propia e s c r i tu r a del instrumento sustituyera a la
entrega de la cosa, especialmente cuando se trataba de donaciones. Para los b ien e s inmu
eb le s , d e s ap a r e c idas jas antigua s forma lidade s , se afirm, la n e c e s id ad de l
acto e s crito y de su inscripcin en los archivos pblicos como medio de tutelar los in te re
se s de las p a r te s y de los terceros. De osla fo rma lidad, que p e r ten e c a a la public
idad del acto, el d e r e ch o ju s t in ian eo hizo d ep en d e r la ad q u is ic i n de la
propiedad inmobiliaria

USUCAPIO es la agregacin del dominio mediante la continuacin de la posesin por el
tiempo determinado en la ley. En el derecho justinianeo la adquisicin de los bienes muebles
se produca a los tres aos y llamaba usucapi, en tanto que para toda clase de inmuebles se
operaba los diez aos y ios veinte, segn las partes se domiciliaran en la misma provincia
o en provincias distintas .

ADIUCATIO Consistae 4re| otorgamiento de la propiedad por pronuncia miento judicial
que tenan por objeto la divisin de la cosa comn y <n los cuales el ndex atribua a ios
copropietarios o cpndiVininps la parte que les correspondiera, haciendo.que la propiedad
pro indivisa se tornara en independiente e individual y queras cuotas ideales o intelectuales
de los condominos se transformaran en partes materiales de la cosa.

COPROPIEDAD: ius prohibendi,-que importaba la facultad de cada uno de oponer
su veto, absoluto y arbitrario, a cualquier iniciativa de los otros copropietarios sobre el
bien comn. En el der just se mitiga en sus efectos el iusprohibendi, que slo puede ser
ejercitado si beneficia a la copropiedad. Para los actos de disposicin de la cosa* se tiende a
hacer prevalecer la voluntad de la mayora de los condominos, segn sus respectivas
cuotas.


DEFENSA DE LA PROPIEDAD- ACTIO REIVINDICATORIA EN EL
PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO- EFECTOS
Con el procedimiento cognitorio, la reivindicatio favoreca a todo propietario y
poda ser ejercitada, no slo contra el poseedor, sino tambin contra quien haba dejado de
poseer por dolo y contra el que, sin ser poseedor; se haba ofrecido dolosamente a defender

124
la cosa a fin d qu el cmplice pudiera cumplir el 'tiempo necesario para adquirir por
propiedad. La acc. Rev. Se convirti en una accin que poda funcionar como delictual.
Justitniano agrav la restitucin de los frutos. El poseedor d buena fe deba
restituir incluso los producidos antes de la demanda y que no hubiera consumido y deba
indemnizar por los que haba dejado de percibir por negligencia despus de la demanda. El
poseedor de mala fe estaba obligado a la restitucin d todos los frutos, incluso los que
hubiera debid percibir antes de la demanda. Respecto de las impensas (gastos que el
usuario realiza en las cosas que posee) Justiniano estableci; en todo caso, el derecho de
separarlas cuando ello fuera posible), y extendi el derecho de retencin, slo por las
impensas necesarias, incluso a favor del poseedor de mala fe.

LIMITACIONES AL DOMINIO EN LA COMPILACIN JUSTINIANEA.
LIMITACIONES AL DER. PBLICO: Se reconoce el instituto expropiacin quin
afirma que los intereses de la comunidad deben prevalecer sobre los de los individuos.
LIMITACIONES AL DER. PRIVADO: En la poca post clsica:
- Prohiba las construcciones que oscurecieran la casa del vecino, no se construyera
a menos de 100 pies de distancia de los existentes.
- Edificio nuevo a 12 pies del ya existente o a 15 si era pblico
- La inmisin de humo y agua se deba tolerar mientras no excediera la cantidad
normal. Si o, poda el propietario hacerla cesar y el otro propietario poda ser
demandado
- Ante peligro de derrumbe, se poda demandar medidas cautorias, reparacin
completa de los daos, y si no haba respuesta indemnizacin por perjuicios.

SERVIDUMBRES PERSONALES. NOCIN. CARACTERES.
Derecho sobre cualquier cosa corporal y en ventaja de una persona.

COMPARACIN CON LAS PREDIALES
Cuando el derecho de servidumbre se estableca sobre un fundo en provecho, de
otro fundo. Un fundo sirviente en beneficio de otro, dominante.
En el derecho juatiniano se acab por reconocer que el consentimiento tcito era suficiente
para dejarla constituida; as mismo lo que se conoce destin del padre de familia, es
decir, que mediante enajenacin; s transformaban en servidumbre los servicios que de
hecho, pero en forma permanente prestaba un fundo a otro cuando su propietario era nico.
Por adjudicacin en los juicios divisorios poda el juez, cuando fuera necesario,
constituir una servidumbre entre los fundos resultantes de la particin de la cosa comn.
Tambin se admiti que pudieran constituirse por el uso prolongado durante 10
aos entre presentes y 20 entre ausentes.
Con respecto a la extincin, el tiempo de la prescripcin extintiva de las servidumbres
prediales se extendi a 10 aos entre presentes y veinte entre ausentes.
Caracteres comunes a las servidumbres personales y reales
1. Las servidumbres personales y las servidumbres reales son derechos y por lo tanto, son bienes incorporables, no susceptibles de
posesin.
2. Tanto las servidumbres personales como las reales, son derechos reales y por lo tanto, no imponen a nadie la obligacin de
hacer sino simplemente la de sufrir su ejercito, de dejar de hacer; y son derechos absolutos que pueden ejercerse contra todos.
3. No pueden existir sino una cosa que pertenezca a otra persona, pues no se puede tener una servidumbre sobre una cosa propia.
4. Constituye cargas excepcionales impuestas a la propiedad, pues lo normal es que sta est libre de toda carga gravamen.

125
5. Constituyen desmembraciones de la propiedad, en el sentido de que cuando una servidumbre grava una cosa, los diferentes
atributos de la propiedad en vez de estar reunidos en manos del propietario, estn divididos, pues unos quedan en manos del
propietario y otros pertenecen al titular de la servidumbre.
6. Pueden consistir en hacer: "in-faciendo", o en impedir hacer "in prohibendo".
Las primeras son llamadas positivas, por ejemplo: el usufructo, el uso, las servidumbres de paso, etc y las segundas
son llamadas negativas. Las servidumbre in faciendo son susceptibles de cuasi-posesin porque su ejercicio consiste en actos del
propietario del fundo dominante y pueden por tanto adquirirse por cuasi-tradicin, lo que no ocurre con las servidumbres in-
prohibendo.
Diferencias entre las servidumbres personales y las servidumbres
reales
1. Las servidumbres rurales son cosas mancipi, en tanto que las servidumbres urbanos son cosas nec mancipi.
2. Las servidumbres rurales se extinguen por el no uso. Las servidumbres urbanas requieren, un hecho del propietario del
fundo sirviente contrario a la servidumbre, y luego el no uso.
3. Las servidumbres urbanas son continuas. Las servidumbres rurales son discontinuas.
4. Las servidumbres urbanas no pueden ser dadas en prenda ni en hipoteca. Las servidumbres rurales si pueden ser hipotecadas.


USUFRUCTO. CONCEPTO. CONSTITUCIN DEL USUFRUCTO. DERECHOS
Y OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO.
Servidumbre personal en cuya virtud una persona puede usar una cosa de otra y
percibir sus frutos sin alterar su sustancia. La titularidad del derecho de usufructo poda
corresponder, no slo a una persona fsica, Sino tambin, en el derecho Justiniano, a una
persona jurdica por un tiempo mximo de 100 aos. Se adquira por imperio de la ley o por
acuerdos que podan ser tcitos (en el der jus.)

EXTINCIN DEL USUFRUCTO
La extincin del usufructo poda operarse por en la poca clsica y por cualquier
acto no formal en l derecho justinianeo; por confusin; cdo un Usufructuario adquira la
propiedad de la cosa; por destruccin o alteracin del destino econmico de ella; por el no
uso durante 1 ao para las cosas muebles y 2 para las inmuebles, por muerte del
usufructuario, 'al tratarse de un derecho constituido a favor de Una persona; por capits
deminutio del usufructuario; no la mnima en el derecho just. y por vencimiento del plazo
establecido por propietario y usufructuario; termino que no poda ser superior a cien aos,
si el usufructo s hubiera constituido a favor de una persona jurdica.

USO
El derecho de obtener de una cosa todo el uso de que sea susceptible, pero sin
percibir fruto alguno, constituye la servidumbre personal de uso. El usuario no estaba
autorizado a arrendar o ceder el ejercicio de su derecho por ej pago de un precio porque, no
poda adquirir los frutos civiles que la cosa produjera. Slo poda beneficiarse con ciertos
frutos que le fuesen necesarios para l .y su familia., As, el usuario de un fundo poda
recoger frutas, hortalizas, maderas y el de una casa dar en alquiler alguna parte de ella,
siempre que no dejara de ocuparla.
El uso, que se consideraba derecho indivisible se constitua y se extingua por las
mismas causas del usufructo, estando el usuario sometido al cumplimiento de
obligaciones, similares a las del usufructuario.

HABITACIN
Fue en el derecho justinianeo donde se configur como una servidumbre personal,

126
Consista en el derecho de habitar una casa con posibilidad de arrendamiento,
como si fuera un usufructuario. No se extingua por el no uso, ni por la capitis deminutio de
su titular.
OPERAE SERVORUM
Podan ser obras o trabajos de los esclavos o de los animales, consistan en el derecho de
aprovechar sus servicios y tambin de alquilarlos, como pudiera hacerlo un usufructuario.
Justiniano, al consagrarlas con ttulo especial del Digesto, entre el usufructo y el uso, les
dio el carcter de servidumbre personal, como hizo con la habitacin. .



UNIDAD XVIII
OBLIGACIONES- CLASIFICACIN
En las Institutas de Justiniano encontramos Obligacin es el vnculo jurdico que
nos constrie con la necesidad de pagar alguna cosa segn el derecho de nuestra ciudad
1- SEGN EL SUJETO
OBLIGACIONES DE SUJETO FIJO Y VARIABLE
a) Obligaciones de sujetos Fijos. Es el caso normal que se presenta en las
relaciones obligacionales en que los sujetos estn determinados desde que la obligacin se
genera hasta que su fin e manera que el vnculo jurdico unir a un acreedor y a un deudor
fijo -e individualmente determinado, que no variar mientras la relacin no se extinga.
b) Obligaciones de sujetos variables. Hay supuestos, si bien excepcionales; en los
que el acreedor el deudor, o ambos a la vez, ni son conocidos individualmente en el
momento de constituirse la obligacin, ni son invariablemente los mismos desde que la
obligacin nace hasta que se extingue. ; Ejemplos: Entre los ms tpicos se encuentra la
obligacin de resarcir l dao causado por un animal un esclavo que, corresponda a
quien tuviese el dominio sobre el animal o el esclavo en el momento de la litis contestatio
(Se denomina litis contestatio en Derecho romano a la ltima parte de la fase in iure del procedimiento formulario;
designa al acuerdo por el que las partes fijan los lmites de la controversia, eligen al juez y se comprometen a
cumplir la sentencia.) parciarias, cumulativas y solidarias.
Ortro ejemplo es la obligacin que pesaba sotere el enfiteuta, el superficiario o el
propietario, de pagar los impuestos vencidos aun cuando la deuda proviniera de personas
que anteriormente ostentaban dicha calidad. Tambin la obligacin de restituir lo adquirido
por violencia, que incumba a cualquiera que hubiera obtenido provecho o tuviera la cosa
en su poder al tiempo de ejercer la accin.
c) Obligaciones de sujetos mltiples;
La relacin se forma entre varios sujetos, sean los acreedores, sean los deudores, o
unos y otros a la vez.
Son obligaciones parciarias las que, existiendo varios deudores o varios
acreedores, aqullos estn obligados solamente a una parle del total de la prestacin y stos
slo tienen derecho al cobro de parte de su crdito. En estas obligaciones; tambin llamadas
Eran obligaciones cumulativas aqullas en las cuales cada uno de los acreedores
poda pretender por entero la prestacin; sin que el pago realizado a uno liberase al deudor
respecto de los otros acreedores, por lo cual cada uno de los deudores estaba obligado a
cumplir en la totalidad sin que ello liberase a los otros codeudores. Exista en realidad una
pluralidad de obligaciones las cuales, antes qu fraccionarse como en las parciarias, s
acumulaban... Ejemplos el caso de una persona que vende separadamente la misma cosa a

127
varios individuos, resulta obligada por la entera prestacin hacia cada uno de los
compradores;
Son obligaciones solidarias , las que tiene pluralidad d sujetos acreedores o
deudores objeto Verdaderamente idntico y nico, en las que cada uno de los varios
deudores est obligado a cumplir o cada uno de los varios acreedores tiene derecho a
exigir- la total prestacin; la que satisfecha por uno de aquellos o pagada a uno de stos
disuelve la obligacin respecto de todos los dems.
Con la evolucin del derecho romano se dejaron de lado las Frmulas rgidas.
2- SEGN EL OBJETO O PRESTACIN
DIVISIBLES - INDIVISIBLES
Son obligaciones divisibles aquellas cuya prestacin es de tal naturaleza, que se la
pueda cumplir o ejecutar por fracciones o por partes sin que por ello se altere su esencia o
su valor. Si la obligacin tiene por objeto la entrega.de una suma de dinero, es divisible, ya
que la prestacin puede dividirse en fracciones materiales y habiendo varios deudores se
puede exigir a cada uno de ellos una parte de la cantidad debida.
Caso contrario, es indivisible: si el objeto o prestacin consiste en la ejecucin o no
ejecucin de un hecho, por ejemplo la obligacin del arrendador de procurar al arrendatario
el uso y goce de la cosa dada en arriendo, La obligacin es indivisible, porque ese-hecho no
puede fraccionarse en partes materiales y, por consiguiente, si hay varios arrendadores
todos y cada uno de ellos tiene que responder de la totalidad del hecho debido.
No obstante, eran divisibles las obligaciones in faciendo cuando tenan por objeto
obras fungibles, como los servicios que haba que prestar a jornal, porque se las
consideraba como un conjunto de obras y no como una obra nica.
ESPECFICAS Y GENRICAS
Las obligaciones que tenan por objeto la prestacin de una cosa individualmente
determinada (species), como tal esclavo o tal fundo, eran llamadas en las fuentes
obligaciones de especie o especficas. Esta clase de relaciones obligacionales tena la
caracterstica de que si la cosa que constitua la prestacin llegaba a perecer por caso
fortuito, la obligacin se extingua, por aplicacin del principio de que la especie perece
para el acreedor
En oposicin a las obligaciones de species, los romanos conocieron las llamadas
obligaciones genricas que eran aquellas en que el objeto de la prestacin era determinado
nicamente en su gnero prescindiendo de su individualidad, como, por ejemplo, un
esclavo cualquiera o una cosa fungible.- La eleccin del objeto que deba entregarse, por
principio corresponda al deudor. En el derecho justinianeo no le fue permitido elegir el
objeto de peor calidad, como tampoco, si la eleccin corresponda al acreedor, poda exigir,
la entrega del mejor. Por ello se estableca la regla de que el objeto exigido deba ser de
calidad media. Las obligaciones genricas no se extinguan por perecimiento fortuito del
objeto. Operaba al respecto el principio de que el gnero nunca perece y por ello quedaba
siempre la posibilidad de eleccin entre los objetos que integraban el genus, a no ser que
ste fuera muy limitado o se destruyeran las posas que lo formaban.

ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS: Se califican de alternativas las
obligaciones en que el deudor tiene que cumplir una sola prestacin entre dos o ms
disyuntivamente indicadas. Los trminos indicativos de los objetos se hallaban
gramaticalmente unidos por la conjuncin disyuntiva aut, o cualquier otra equivalente, con
lo cual se expresaba el carcter alternativo de la obligacin. La eleccin del objeto de la

128
obligacin corresponda al deudor pero poda convenirse en que la hiciera el acreedor.
Antes de efectuarse la eleccin por cualquiera de los sujetos, todos los objetos eran materia
de la obligacin.
Haba diferencias sustanciales entre las obligaciones alternativas y facultativas. En
las primeras todos y cada uno de sus objetos estaban afectados a ella mientras no se hiciera
la eleccin por el sujeto a quien competa, mientras que en las obligaciones facultativas el
objeto propio de ellas era el principalmente debido, no aquel con que el deudor se hubiera
reservado la facultad de pagar.

3- SEGN EL VNCULO
CIVILES- NATURALES
Toda obligacin a la que el ordenamiento jurdico dotaba de una actio como medio
para que el acreedor pudiera exigir del deudor el cumplimiento de la obligacin debida se
llamaba obligacin civil. sta era la obligatio en el sentido estricto de la palabra, porque la
relacin que ella creaba entre los sujetos que la integraban deba contar con la debida
proteccin procesal.
Junto a las obligaciones civiles el derecho romano admiti la existencia de
obligaciones naturales que, estaban desprovistas de accin y por ende carecan del medio
jurdico por el cual el acreedor exigira judicialmente el pago de la deuda. La falta de tutela
procesal no significaba que las obligaciones naturales no produjeran efectos jurdicos de
importancia, destacndose el derecho del acreedor de retener lo que el deudor le hubiera
pagado.
Las fuentes romanas ofrecen numerosos casos de obligaciones naturales: las
contradas por el esclavo que, dado s carcter de cosa no se obligaba civilmente, sino
naturalmente, las creadas por personas sometidas a la misma potestad,
El derecho romano de la poca justinianea reconoci, junto a las obligaciones
naturales, otras relaciones fundadas en razones religiosas, de moral, de piedad o de buenas
costumbres, y que los compiladores llamaron deudas naturales u obligaciones naturales
impropias. Entre los supuestos ms importantes se cuentan los siguientes: la prestacin de
alimentos a ciertos parientes; cuando no se estaba .obligado a ello civilmente; el pago de los
gastos hechos para el funeral de un pariente y el realizado por |la madre para rescatar a un
hijo de la esclavitud.
CIVILES- HONORARIAS o pretorianas.
Atenindose al derecho del cual provienen.
Las primeras: obligaciones sancionadas por una accin nacida del ius civile; en
cambio, las segundas contaban con una actio creada por el pretor. En poca de Justiniano,
carece de sentido prctico hablar de- estos dos tipos de obligaciones. Sin embargo, los
compiladores justinianeos mantienen para las relaciones obligatorias de creacin pretoria la
denominacin de obligationes ya que de hecho no se diferenciaban de las designadas con
ese nombro por el ius civile.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
Los compiladores justinianeos, sealaron como principio general que los casos
agrupados bajo tal denominacin se desenvolvan a la manera de un contrato o de un delito.
Por ello insertaron en las Institutas una clasificacin de las fuentes de las
obligaciones que comprende cuatro especies, pues las obligaciones o nacen de un contrato
o de un cuasicontrato o de un delito o de un cuasidelito"

129
Bajo los trminos cuasi contrato y cuasi delito se abarcaban respectivamente
algunas obligaciones derivadas de una relacin lcita que poda asemejarse a un contrato,
sin que hubiera existido el acuerdo; y otras provenientes de un hecho ilcito, pero que no
entraban en la categora de los delitos, y que obligaban al autor a pagar una pena
pecuniaria.
Esta cuatriparticin tambin ha merecido reparos, porque no presentan caracteres
definidos. Ponen de manifiesto nicamente el aspecto negativo de tales obligaciones, esto
es, que ellas no provienen ni de un contrato, ni de un delito
CONTRATOS:
STIPULATIO- EVOLUCIN
La stipulatio". El contrato verbal que se perfeccionaba mediante una pregunta que
formulaba una persona que deba constituirse en acreedor, a la que segua la congruente
respuesta de otra que llegaba a convertirse en deudor. Este modo simple de expresar un
acuerdo de voluntades vino a ser la forma ms generalizada de crear obligaciones
unilaterales. En un principio se perfeccion por el uso de la tpica frmula de la sponsio,
esto es; spondes?, sponde.
Era indispensable la presencia de las partes; entre ausentes no poda celebrarse ja
estipulacin. .
.Estaban incapacitados par realizarla los mudos y los sordos; y tampoco los
dementes ni los infantes. Se exiga adems, que la pregunta y la respuesta se pronunciaran
sin interrupcin de tiempo en un solo acto y que fueran perfectamente congruentes.
Ms adelante, por una constitucin del emperador Len del ao 472, se tuvieron por
vlidas las estipulaciones aunque no se hubieran empleado palabras solemnes, llegndose a
admitir que el contrato estipulatorio era plenamente eficaz cualquiera que fuera la forma de
su realizacin, oral o escrita, siempre que los contratantes expresaran claramente su
consentimiento.
Estas exigencias se desdibujaron en el derecho justinianeo.
CONTRATOS INNOMINADOS: DESENVOLVIMIENTO HISTRICO-
ACCIONES.
Los contratos innominados, en los que una de las partes realizaba una prestacin
para obtener a cambio otra; podan tener diversas formas, que el jurisconsulto Paulo redujo
a cuatro relaciones: doy para que des, doy para que hagas, hago para que des, y hago para
que hagas.
Son relaciones, no sancionadas por el derecho civil, en las que una de las partes ha
entregado a la otra una cosa o ha realizado a su favor una prestacin de distinta ndole, y
sta a su vez, se ha obligado a realizar, en cambio, otra prestacin convenida.
La calificacin de contratos innominados no quiere decir que algunos de ellos, al
menos, no tuvieran una denominacin particular por ej la permuta y el precario. -Ocurri
que no fueron reconocidos como figuras tpicas.
Por mucho tiempo los acuerdos de voluntades que no ensamblaban como figuras
tpicas reconocidas por el derecho romano no tenan el carcter de contratos. De ah que no
naciera una actio mediante la cual la parte que hubiera satisfecho la prestacin convenida
pudiera exigir a la otra el cumplimiento de su correspondiente contraprestacin, en espera y
como compensacin de la cual haba realizado la primera. Como tal situacin llevaba a un
enriquecimiento injusto del contratante incumpliente. Violando la equidad, la legislacin
romana arbitr remedios que fueron modificando tales principios, a travs de distintas
acciones, segn a obligacin fuera de dar o hacer

130
Estos medios jurdicos, si bien evitaban que la parte incumpliente obtuviera una
injusta ventaja patrimonial, tenan el inconveniente de que no daban eficacia a la
convencin realizada, pues retrotraan las cosas al estado que tenan al tiempo de su
celebracin.
Con ello no se satisfaca el inters del contratante que haba cumplido su prestacin
y que seguramente, celebraba el contrato movido por los beneficios que haba de reportarle
la contraprestacin prometida. Por esta razn, en la poca postclsica se dot a los
contratos innominados de una accin general encaminada a obtener la contraprestacin
debida o a procurar la correspondiente indemnizacin por los daos y perjuicios, cuando el
cumplimiento de la obligacin fuera imposible.
Esta accin recibi el nombre de praescriptis verbis y, en las fuentes justinianeas,
de actio civilis, entre otras muchas denominaciones.

P r i n c i p a l e s c o n t r a t o s i n n o m i n a d o s: el cambio o permuta, el
contrato estimatorio y el precario.
a) La permuta. El negocio por el cual una parte transfera propiedad de una cosa a la
otra para que ella, a su vez, le transfiriera la propiedad de otra cosa.
b) El nestimatum". El negocio mediante el cual el propietario de una cosa, despus
de evaluarla o estimarla, la consignaba a otra persona a fin de que la vendiese y pagara el
precio o la restituyera en caso de que la venta no se efectuara.
) El precario. Una persona conceda a otra el uso de una cosa corporal o incorporal;
propia o ajena, que se obligaba a restituir o cesar en el uso de ella a peticin del concedente.
CUASICONTRATOS
Justiniano consider dos especies autnomas, la de los cuasicontratos
y la de cuasidelitos.
Cuasicontratos: obligaciones nacidas de actos lcitos no contractuales, pero que en
alguna medida provienen de un negocio afn al contrato, o lo que es lo misino, de un
cuasicontrato.
La gestin de negocios. El acto voluntario de administracin o de gestin de
intereses jenos, ejecutado sin encargo de su titular y aun sin su conocimiento, constitua
una gestin de negocios.
La jurisprudencia pstclsica y el derecho justinianeo dieron al instituto la
configuracin terica del cuasicontrato, porque la gestin de negocios fue siempre
equiparada en sus efectos al contrato consensual de mandato, con el que tna muchos
aspectos comunes. Importaba Una relacin bilateral, creaba obligaciones recprocas para el
gestor y el dominus. Originaba adems relaciones entre el dominus y los terceros que se
hubieran vinculado al negocio. l gestor deba concluir la gestin que haba comenzado y,
consecuentemente; realizar la rendicin de cuentas, transmitiendo las cosas que hubiere
obtenido, con sus accesiones y lucros. A la vez, estaba obligado a ceder al dominus las
acciones que a su favor nacieren como consecuencia del negocio. Su responsabilidad se
extenda normalmente hasta la culpa leve, respondiendo por el caso fortuito en el supuesto
de haber realizado operaciones riesgosas a las que el dominus no sola dedicarse. Por su
parte, el dominus estaba obligado a resarcir los gastos originados por la gestin, a
indemnizar los perjuicios que hubiera experimentado el gestor y a liberarlo d las
Obligaciones asumidas a consecuencia de la administracin.

131
El enriquecimiento injusto: cuando una persona lucraba a costa de otra sin estar
asistido por una causa jurdica, es decir, cuando el aumento patrimonial se fundaba en una
relacin jurdica injustificada. Casos:
- Se pagaba por error una deuda inexistente.
- Se reclamaba la devolucin de lo que una persona hubiere recibido en atencin a
una causa lcita que se esperaba pero no haba tenido lugar.
- se aplicaba a todos los casos de enriquecimiento que carecieran de una propia
accin.

.
CUASIDELITOS: La analoga con los delitos resida en el hecho objetivo. En los
cuasidelitos, comprendi Justiniano, siguiendo con ello |a doctrina de las escuelas
orientales, todo hecho que entraara una actitud antijurdica. Se admiti que la vctima
pudiera perseguir la indemnizacin en carcter- pecuniario/ , La categora justinianea de
los cuasidelitos se integra-por los siguientes actos ilcitos:
- Habitante de un edificio que arroja algo a la va pblica, ocasionando un dao a
personas o bienes materiales.
- Juez que por dolo o negligencia hubiera pronunciado una sentencia fraudulenta o
errada.
- Armadores, posaderos y encargados de caballerizas, se obligaban por hurto en las
dependencias bajo su cargo, por el doble de valor de lo hurtado o daado por sus
dependientes.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES. Si el efecto normal y necesario de las
obligaciones era su exacto cumplimiento por el deudor," poda ocurrir que ste observara
una conducta que hiciera imposible el deber de prestacin o que retardara su cumplimiento.
En estos casos la obligacin resultaba modificada en su contenido, ya que la
ejecucin forzosa de la prestacin vena a sustituir el primitivo objeto por el pago de una
indemnizacin pecuniaria.
INCUMPLIMIENTO En lo concerniente al incumplimiento de la obligacin haba
que determinar si este provena de causas que eran imputables al deudor, como el dolo o la
culpa, o si era el resultado de acontecimientos ajenos a su voluntad y que, por tanto,
ninguna responsabilidad acarreaban, como suceda con el caso fortuito y la fuerza mayor.
Dolo: responda el deudor en todos los casos.
Culpa: Sin que mediara intencin del deudor. En la compilacin justinianea se
divide en: Grave o magna, leve.

MORA EN LA COMPILACIN JUSTINIANEA: No cumplimiento culpable de
la obligacin a su debido tiempo por el deudor o la no aceptacin por el acreedor.
Mora del deudor. Requisitos: Que la obligacin fuera vlida y estuviera provista
de accin. ( no para las naturales). Delito obligacional exigible y vencido, que el deudor
demoraba en hacer efectivo por causas que le fueran imputables. El der justi. Exigi una
intimidacin o interpelacin formulada por el acreedor.
Efectos: mora del deudor tena el efecto.de agravar su responsabilidad, no se
liberaba si la cosa pereca despus del retardo , a menos que se probara que el
perecimiento igualmente se hubiera producido estando en poder del acreedor. Tb. Se
obligaba por daos y perjuicios.

132
Responda adems por los frutos naturales o civiles que la cosa pudiere haber
producido, y por de dinero.
Mora del acreedor: cuando rechazaba, sin causa justificada la oferta de pago
ntegro y efectivo. El acreedor no poda exigir entonces la dacin de la oferta. En el der.
just. El depsito en pblico, pago por consignacin fue el modo de extinguir ipso iure(de
pleno derecho) las obligaciones. Tambin por acuerdo expreso o tcito de las partes y se
purgaba en caso de retardo recproco de acreedor y deudor r , porque se operaba una
suerte de compensacin .
DAO EMERGENTE- LUCRO CESANTE
CONSECUENCIA DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES. -
En todos los casos en que la prestacin no se hubiera cumplido por causas
imputables al deudor, proveniente de una conducta dolosa o meramente, culposa, la
obligacin subsista y ello autorizaba al acreedor a exigir judicialmente el cumplimiento.
Pero si la prestacin se hubiera hecho imposible la condena se transformaba en una
indemnizacin pecuniaria, pago de daos y perjuicios.
La indemnizacin judicial comprenda os daos y perjuicios y deban abarcar un
doble aspecto: la prdida realmente sufrida, es decir, la disminucin que experimentara el
acreedor en su patrimonio, dao emergente y la utilidad o ganancia que hubiera dejado de
percibir por el incumplimiento de la obligacin, lucro cesante.
El derecho romano no pudo menos que proteger dos situaciones que en el fondo
eran una sola, para reducir el importe del resarcimiento a una cantidad prudencial , se fij
aqulla en el doble del valor real de la prestacin. '
EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
La obligacin se extingue cuando el deudor paga lo que debe, esto es, cuando el acreedor
recibe aquello a que tena derecho, o tambin, cundo.el obligado es por otra causa liberado
de su dbito.
PAGO- CONCEPTO- CONDICIONES DE VALIDEZ- PERSONAS QUE
DEBEN HACERLO Y A QUINES LUGAR, TIEMPO Y FORMA DE PAGO- SUS
EFECTOS
l modo natural de extinguir las obligaciones lo constituye el pago.
El jurisconsulto Ulpiano, en el digesto expresa: Est determinado que con la
palabra pago se ha de entender toda satisfaccin: dcimos que pag el que hizo lo que
prometi hacer
Requisitos:' Para qu el pago produzca ipso iure sus efectos liberatorios:
Se exiga en l deudor capacidad para obligarse, sto.es aptitud legal para pagar. El
deudor o un representante legtimo. Tercero sin nos e trataba de una prestacin
personalsima.
Tambin era requisito necesario que el acreedor fuera capaz de percibir el pago,
caso contrari, deba pagarse a un representante legal, tutor curador. Tb mandatario.
En lo que atae la prestacin, deba satisfacrsela ntegramente y tal como la
haban convenido las partes. No s poda obligar al acreedor a recibir pagos parciales, ni
cosa distinta de la debida. Excepciones: Se reconoci a ciertos deudores el derecho de
pagar parcialmente, reservndose lo indispensable para su subsistencia, segn su posicin
social. Beneficio llamado competencia fue extendido por Justiniano a todo deudor que se
encontrara en situacin de insolvencia, quedando obligado por el saldo de lo pagado
cuando mejorase de fortuna.

133
'Justiniano, estableci que cuando l 'deudor fuera solvente y no pudiera procurarse
dinero, debera ofrecer bienes inmuebles, valuados mediante una justa estimacin (dacin
de pago necesaria):
Lugar.; atenerse a lo convenido por las partes. A falta de convencin, si el objeto
de la, prestacin era un bien inmueble, donde estuviere sito'; si se trataba de cosas muebles,
donde; se encontraran. . No pudindose aplicar ninguno de estos principios, el lugar de
pago era el domicilio del deudor.
Tiempo: dentro del plazo establecido. Como el plazo se otorgaba en inters del
deudor poda liberarse pagando antes de su vencimiento. Si no se haba, convenido trmino
alguno, a| acreedor le era permitido solicitar el pago cuando deseare, incluso
inmediatamente, pero tena que invitar al deudor a pagar formalmente y con antelacin.
Dos instituciones conexas al pago que los modernos han denominado imputacin
de pago y pago por consignacin ,' tuvieron nacimiento en el derecho romano. - '
La imputacin de pago era de aplicacin cuando una persona tena varias deudas en
dinero con un mismo acreedor y no se haba convenido la forma en que deba satisfacer la
prestacin debida. se entenda primeramente extinguida la deuda vencida que la no vencida,
la ms gravosa antes que la menos gravosa y la deuda por intereses primero que la de
capital.
El llamado pago por consignacin fue una resultante de la mora del acreedor que,
como dijimos, se produca cuando ste rechazaba, sin causa justificada, la oferta de pago
ntegro y efectivo realizada por el deudor. - Ate tal situacin el derecho romano autoriz al.
obligado a consignar en pblico la cosa debida, usndose a tal efecto templos, iglesias, o
lugar designado por el magistrado. Tambin proceda cuando el acreedor fuera desconocido
o se tratara de . un incapaz que careciera de tutor o curador. Era ;menester que el deudor
interpelara al acreedor, haciendo ofertas reales que evidenciaran su propsito de pagar la
deuda.
En el derecho justinianeo, el pago.de deudas resultantes de documentos deba
probarse con cinco testigos o mediante recibo que slo tena validez si pasados treinta das
el acreedor; no lo impugnaba.
Novacin. Se denominaba novacin a la sustitucin de una obligacin por otra, o a
la transposicin del contenido de una primitiva por otra nueva. La antigua obligacin , se
extingua ipso iure y en lugar de ella surga otra nueva. .
Justiniano, inspirado en las escuelas romano-orientales, introduce como nota
caracterstica de la novacin un.elemento subjetivo o intencional, cuenta fundamentalmente
el nimo de novar, o sea, sustituir la obligacin anteriormente constituida; intencin que se
deba manifestar expresamente, porque en caso contrario se entenda nacida otra
obligacin, no simplemente novada la antigua.
Efecto fundamental de la novacin era la extincin de pleno derecho de la
obligacin anterior.
Confusin: extingua ipso iure la relacin obligacional. cuando Venan a reunirse
en una sola persona las cualidades de acreedor y deudor. La confiusin se operaba, por
regla general, mediante sucesin' a ttulo universal, como si el deudor resultaba heredero
dl.acreddr o viceversa y en algunos casos por ttulo singular, como cuando el acreedor
hiplecario adquira de su deudor el inmueble sometido a hipoteca.
COMPENSACIN- CONCEPTO EVOLUCIN REFORMAS DE
JUSTINIANO- REQUISITOS- EFECTOS

134
es la contribucin de una deuda y de un crdito entre s. Se presentaba cuando el
.deudor opona al acreedor un crdito que tena a su vez contra ste.
En. el derecho antiguo la compensacin no poda ser opuesta por. el deudor. No le
caba al demandado la posibilidad procesal de interponer excepciones. Si contaba con un
crdito contra el demandante deba hacerlo valer en otro juicio distinto que tena que iniciar
independientemente.
Con la aparicin del procedimiento formulario se admiti que la exceptio fuera una
parte de la frmula que el demandado poda introducir como una defensa oponible a la
accin del demandante. Por este medio se posibilit que el deudor demandado hiciera valer
su condicin de acreedor del accionante, a fin de que el juez slo lo condenara por la
diferencia de los crditos o lo absolviera si fuera igual o superior al crdito reclamado. -
En el derecho justinianeo, se admiti procesalmente la interposicin de una
demanda reconvencional (mutua petitio), que haca valer el deudor, cuando, era a su vez
acreedor del demandante.
Requisitos: Identidad de los sujtos ya que las partes ntre las que si intercedan
recprocamente las dos obligaciones deban ser las mismas. Tambin, que ambas deudas
fueran vlidas; lquidas, es decir, de cantidad cierta; cxigibles civilmente; de plazo vencido
y que si fuesen condicionales, se hallase 'cumplida la condicin. Era menester; adems, qu
el crdito fuera de igual naturaleza que el contrario, esto es, que hubiera homogeneidad en
las recprocas prestaciones.
PRESCRIPCIN LIBERATORIA: As como la prescripcin de treinta aos tena
efectos adquisitivos, tratndose de derechos reales, era una causa de extincin de los
derechos obligacionales. Si el acreedor ejercitaba su accin para cobro del crdito, vencido
el trmino legal, que fue fijado por Tepdosio II en treinta aos para la extincin de toda
clase de - a menos que tuvieran plazos especiales-, Evitaba as una condena, dado que el
transcurso del tiempo haba operado la liberacin de la deuda. El efecto de la
praescriptio'longi temporis, dentro de los derechos de obligaciones, ha llevado a que se la
denomine prescripcin liberatoria.
OTRAS FORMAS: Transaccin: las partes mediante concesiones recprocas ponen
fin al pleito.
Pactum de non pretendo: Acuerdo por el cual el acreedor prometa no exigir el
cumplimiento de la prestacin debida. Desde Justiniano puede extenderse no slo al deudor
sino tb al heredero, fiador o deudor solidario.

UNIDAD XIX
SUCESIONES AB INTESTATO
NOVELAS 118- 127
El rgimen de la sucesin intestada que era aquella que tena carcter supletorio
-pues su apertura se produca por disposicin de la ley a falta de testamento, ya
porque el difunto no lo hubiera otorgado o careciera de validez, o bien porque-el heredero
instituido hubiera renunciado a la herencia fue..regulada por las XII Tabla por disposiciones
del edicto del pretor y por senadoconsultos y constituciones imperiales, concluyendo este
perodo que se haba inicia do con la ley decenviral, con las normas de las Novelas 118 y
127 sancionadas por el emperador Justiano.
El derecho sucesorio de la ltima poca, ofreca un conjunto tan amplio y confuso
de normas jurdicas, que fue una sentida necesidad su reforma y consecuentemente su
ordenacin. El emperador Justiniano, una vez finalizada la labor compilatoria, sanciona en

135
el ao 543 la Novela 118, que se completa con la 127 del 548. Por ellas se sistematiza el
derecho sucesorio intestado y se dejan sin efecto los estorbos de la jurisprudencia
consuetudinaria. '
Caractersticas de los herederos:
a) Descendientes; Heredaban en primer trmino, con exclusin de los dems
parientes, fueran por va paterna o materna, estuvieran emancipados o no, se tratara de
naturales o adoptivos.
El descendiente de grado ms prximo exclua al de grado ulterior.
Si los descendientes eran del mismo grado, la particin se haca por cabezas y si,
habiendo varios hijos, uno de ellos hubiera fallecido dejando descendientes, stos
heredaban en lugar del padre premuerto, por derecho de representacin, caso en el cual, la
particin se haca in stirpe.
b) Ascendientes, hermanos y hermanas carnales y sus hijos.
A falta de descendientes, la sucesin corresponda a los ascendientes paternos y
maternos y a los hermanos y hermanas del mismo padre y madre (hermanos de doble
vnculo o germanos). Cuando slo haba ascendientes, heredaban los de grado ms prximo
con exclusin de los de grado ms remoto. Concurriendo padre y madre, la herencia se
divida por partes iguales, pero si ellos hubieran fallecido, quedando abuelos paternos y
maternos, la sucesin corresponda por mitad a una y otra lnea,- hacindose dentro de ellas
1a divisin por cabezas. En caso de llamamiento conjunto de ascendientes con hermanos
germanos, la particin se "efectuaba per cpita, utilizndose igual procedimiento cuando
slo concurrieran hermanos o hermanas carnales del causante.
En ambas hiptesis, si Hubiere premuerto alguno de los hermanos, sus hijos
ocupaban su lugar en la sucesin por representa. Derecho qu no caba para la rama
ascendente.
c) Hermanos o hermanas de padre (consanguneos) o madre (uterinos) y sus
hijos. En defecto de los sucesibles de los dos primero s rdenes, la herencia corresponda a
los hermanos o hermanas unilaterales, tambin llamados medio hermanos, y sus hijos,
cuando los padres hubieran premuerto. Si solamente concurran hermanos o hermanas la
divisin se haca por cabeza, pero cuando .tambin hubiera hijos de hermanos prefallecidos,
la particin se realizaba por estirpes.
d) Otros colaterales. En ltimo trmino eran llamados a suceder los dems
parientes colaterales hasta el sexto (o sptimo) grado. Si concurran colaterales del mismo
grado, la divisin se haca per capita,/operando siempre el principio segn el cual, el ms
prximo en grado exclua al ms lejano:
e) Cnyugue;
Por lo que respecta al cnyuge suprstite, cuya sucesin no se contemplaba en el
sistema de las Novelas, era d aplicacin la bonorum possessio unde vir et uxor, establece
un llamado reciproco de sucesin entre marido y mujer, siempre que se trate de "matrimonium iustum" que se
conceda a falta de todos los parientes del causante y siempre que los esposos no estuvieran
divorciado al tiempo de la muerte del autor de la sucesin. Se decidi, adems, que la viuda
pobre e indotada pudiera concurrir con otros parientes del marido en un cuarto de la
herencia, cuando era llamada con no ms de tres herederos, pero si el nmero de sucesores
era superior, la viuda tena derecho a una parte viril, que en ningn caso poda exceder de
cien libras de' ro
DELACIN Y ADQUISICIN DE LA HERENCIA
Delacinn es el ofrecimiento o el llamamiento a los herederos.

136
Era necesario tambin que la herencia fuera aceptada por el heredero, es decir, que ste
hiciera adicin, acto que presupona el conocimiento de las circunstancias de su
llamamiento. El heredero deba aceptar la herencia o una cuota parte de ella sin someterla a
condicin alguna.
a) Formas de aceptacin. poda ser expresa tcita. Era tcita en el supuesto que el
heredero, sin declarar expresamente su voluntad, ejecuta actos que llevan a inferir clara y
unvocamente su decisin de aceptar la herencia, como en el caso que tomara posesin de
los bienes hereditarios y dispusiera de ellos como dueo.
ADQUISICIN POR LOS HEREDEROS NECESARIOS:
De pleno derecho (ipso iure) adquiran la herencia los herederos necesarios o
domsticos- inmediatamente
ADQUISICIN POR LOS HEREDERO VOLUNTARIOS:
Todos los herederos que no tenan el carcter ;de domsticos, esto es, que no
estaban sometidos a la potestad del de cuius, se denominaban herederos extraos o
voluntarios . Se exiga como requisito indispensable que la herencia hubiera sido deferida,
o sea abierta a favor de los herederos, dicha apertura o delacin se haca tano en la
testamentaria como en la intestada. Era necesario tambin que la herencia fuera aceptada
por el heredero, es decir, que ste hiciera adicin, acto que presupona el conocimiento de
las circunstancias de su llamamiento. El heredero deba aceptar la herencia o una cuota
parte de ella sin someterla a condicin alguna.
BENEFICIO DE INVENTARIO
En el perodo justinianeo se creaon para lo herederos voluntarios medios anlogos a
los concedidos a los herederos necesarios para evitar la responsabilidad ultra vires
hereditatis ,ya que siempre tenan derecho a aceptar o repudiar la. Herencia y tambin el
tiempo necesario para reflexionar sobre la conveniencia o no de su aceptacin.
Justiniano confiri a los herederos voluntarios la posibilidad de obtener la
separacin entre el patrimonio del causante y el propio y reducir la responsabilidad por el
pasivo de la herencia al monto de los bienes que la integraban, por medio del llamado
beneficium inventarii. El heredero voluntario que haba aceptado la herencia, para valerse
de tal remedio deba confeccionar un inventario de los bienes que componan la misma
dentro de los 30 das de tener conocimiento de la delacin y concluirlo en el trmino de
sesenta das, o de un ao, si el heredero resida lejos de donde estaban la mayor parte de los
bienes inventariables. Deba ser redactado por peritos o ante testigos y estar suscripto con
su firma.
SUCESIN TESTAMENTARIA: INVALIDEZ DE LOS TESTAMENTOS
Las causas de invalidez podan ser iniciales y el acto no tena eficacia alguna, era
nulo o presentarse con posterioridad a su otorgamiento, supuesto qu lo tornaba anulable.
El testamento afectado de nulidad radical absoluta tena lugar por: defecto de
forma, falta de institucin de heredero, incapacidad en el testador o en el heredero.
Era anulable aquel en el que eran preteridos los heredes sui.
Tambin poda anularse por sobrevenir una de invalidez; por disminucin de la
cacacidad del testador o incapacidad sobreviniente del heres, por haber, ste repudiado la
herencia o porque no se cumpliera la condicin bajo la cual se lo haba instituido. Por la
aparicin de un nuevo heredes sui o por haber sido revocado por el testador.

REVOCACIN DEL TESTAMENTO

137
La libre revocabilidad del testamento fue una consecuencia natural de la esencia de
tal negocio jurdico que como acto de ltima voluntad era susceptible de ser modificado
hasta el ltimo momento de vida del testador
Segn el ius civile un testamento se revocaba por el otorgamiento de otro nuevo.
Cuando el testador destrua l testamento, cortaba el cordel que lo mantena
cerrado,.-rompa sus.sellos.
En el derecho postclsico la revocacin se haca, no slo por el otorgamiento de un
nuevo testamento, sino tambin por la apertura intencionada del testamento por el
disponeinte': En poca de Justiniano la revocacin se produca tambin por declaracin
ante tres testigos o mediante acta cuando hubieran transcurrido, diez aos de su
otorgamiento.,

LIMITACIONES A LA FACULTAD DE TESTAR:
Se denomin en Roma; sucesin legtima contra el testamento al especial rgimen.
Sucesorio desarrollado para limitar el derecho absoluto de testar del paterfamilias, que ste
poda usar- discrecionalmente como emanacin de los amplios poderes que ejerca sobre las
personas y bienes de los integrantes del grupo familiar. - .

SUCESIN NECESARIA FORMAL E INFORMAL EN LA POCA.
FORMAL:
a) Desheredacin y pretericin segn el derecho civil. De acuerdo con los
principios del ius civile, el patrfamilias deba instituir o desheredar expresamente a los
heredes sui, pero no le era permitido silenciarlos o preterirlosen su testamento.
Los hijos que al tiempo del otorgamiento del testamento se hallaren bajo la potestad
del testador, tenan qu ser nominativamente -"desheredados
El hijo nacido despus de otorgado el testamento por el paterfamilias, el llamado
postumi sui, tena que ser expresamente deshredado. Si era preterido, ste silenciamiento
invalidaba el testamento, aunque fuera una hija o un nieto, siempre que hubiera sido
concebido en vida del testador.
b) Bonorum possessio contra tabulas. Aunque las restricciones al absoluto
poder de testar ordenadas por l derecho civil haban constituido un freno su ejercicio
arbitrario, las soluciones eran an imperfectas porque los hijos emancipados, al no tener la
calidad de heredes sui, quedaban sin la debida proteccin,
Derecho pretoriano: los hijos varones emancipados haban de ser instituidos o
desheredados nominativamente. Si se lo omita, el testamento s mantena en principio
vaco, pero si era preterido lo atacaba la nulidad. Las hijas emancipadas tambin tenan qu
ser instituidas o desheredadas,,
c) Desheredacin y pretericin segn el derecho posclsico justinianeo. A partir
Se admiti en los testamentos el uso de cualquier forma de expresin, siempre que la
voluntad del testador resultara claramente cognoscible, par la desheredacin tambin fue
suficiente la manifestacin de voluntad en cualquier sentido requirindose, sin embargo, la
forma nominativa para los Hijos.
Justiniano, mantiene estos principios y suprime la desheredacin nter ceteros, (esto
es comprendiendo varias personas en una desheredacin gral. Por ej, mi hijo tircio sea mi
heredero, los dems quedan desheredados) por lo que la pretericin de un heredes sui de
cualquier sexo o del hijo pstumo era causa de invalidez dl testamento. No se aplican a

138
los militares, pues esta clase gozaba del privilegio de poder desheredar a sus hijos por una
simple omisin en el testamento
DERECHO DE LEGTIMAS
Porcin de bienes de que el testador (persona que hace el testamento) no puede disponer por haberla reservado la Ley a
determinados herederos, llamados por ello herederos forzosos o legitimarios. Es decir, todo legitimario es heredero, mas no
todo heredero es legitimario (hay una relacin de gnero-especie).Esta obligacin se complementa con la norma de que
una persona no puede donar en vida lo que no podra legar tras su muerte, por lo que la legtima tambin afecta
indirectamente a las transacciones inter vivos. ej instituto de la legtima, por el v cual. se. hace necesario que; una
parte del complejo hereditario quede reservada para los ms prximos sucesore

QUERELA INOFFICCIOSSI TESTAMENTI
Tuvo su desarrollo, durante los ltimos tiempos del perodo republicano, para hacer
posible la anulacin de un testamento en que el testador, no hubiera dejado a sus parientes
ms prximos bienes en cuanta suficiente.
Como la infraccin al derecho de legtimas no implicaba al principio una
cuestin.jurdica, sino ms bien un problema social por lo que se debi tener en cuenta las
particulares circunstancias de cada caso para llegar a decidir si el testador haba infringido o
no el derecho de los legitimarios.
Por fin Justiniano en su Novela 115, ao 542, introdujo una regulacin orgnica y
de conjunto para esa institucin.
La cuanta de la legtima se fij, en la cuarta parte de la porcin intestada. En la
Novela 1 1 5 se elev la legtima de los descendientes, de modo que, teniendo el testador
hasta cuatro hijos, el monto era de un tercio y en caso de tener ms, la mitad del haber
sucesorio.
La querella deba dirigirse contra el derecho testamentario cuando hubiera adquirido
la herencia y dentro de un plazo de cinco aos, no transmitindose la accin a los herederos
del legitimario.
Si quien poda ejercitarla reconoca la validz del testamento, se le poda oponer una
excepcin cuando pretendiera hacerla valer despus del reconocimiento. La renuncia a la
querella careca de eficacia jurdica. De ejercitarse la querela y prosperar la accin, la
sentencia declaraba nulo el testamento (inofficiosum),
Para hcerel clculo de la porcin legtima era necesario tomar en cuenta a todos los
llamados a suceder y considerar el estado patrimonial del testador al tiempo de su muerte.
Del acervo hereditario haba qu deducir previamente las deudas de la sucesin- los gastos
de funeral y el monto de las manumisiones.
Con el propsito de reducir en lo posible la radical sancin que supona la anulacin
del testament; la prctica postclsica utilliz una accin por la que slo se poda exigir
que se supliese lo que restaba a la legtima para qu fuese completa, es decir, lo que faltara
hasta su justo monto.
ACTIO PETITIO HEREDITATIS
Fue la accin propia del heredero. Justiniano incluy esta accin en las llamadas
acciones mixtas y hasta entre las acciones de buena fe. Al interponer la accin, el heres
afirmaba su calidad de tal y persegua, por ende, la devolucin de los bienes hereditarios
contra cualquiera que los poseyera, ya sea a ttulo de heredero (pro herede), o como
simple poseedor. Si el poseedor del patrimonio hereditario se negaba a intervenir en el
juicio para discutir su calidad de heredero o su derecho de propiedad sobre las cosas
posedas; el pretor otorgaba al heredero un interdicto restitutorio, para que entrara en
posesin de los bienes injustamente retenidos, con todos los incrementos que hubiera

139
tenido, en especial los frutos producidos El demandado vencido responda de todas las
prdidas y daos ocasionados. En-poca del emperador Adriano, se distingui, entre el
poseedor de buena fe y el de mala fe. Se beneficiaba al que de buena fe se crea heredero,
restringiendo su responsabilidad por los actos anteriores a la litis contestatio, al
enriquecimiento obtenido; el de mala fe, en cambio,, responda plenamente de todo el valor,
incluso aunque hubiera dejado de poseer antes del proceso.

LEGADOS
Es aquella disposicin particular inserta en un testamento por cuyo medio el
testador atribua a un tercero o a uno de los herederos instituidos una universalidad de
bienes o cosas determinadas' que podan o no formar parte de su patrimonio.
El legado se perfeccionaba por la intervencin de tres sujetos: el testador o
disponente, que era aquel que ordenaba el legado: el gravado, persona a quien se le impona
el deber de cumplirlo v el legatario, sujeto a cuyo favor se constitua la liberalidad. Tenan
frmulas especiales, segn la clase de legado pero Constantino elimin las formas verbales
preestablecidas, lo que posibilit que el testador pudiera legar empleando cualquier
frmula. Finalmente, Justiniano hizo desaparecer toda diferencia entre las formas de
legafdo atribuyendo a cualquiera que se emplease plenos efectos jurdicos. ... ./

FIDEICOMISOS
El ruego que haca el testador, llamado fideicomitente, para que una persona de su
confianza, denominada fiduciario, efectuara la transmisin de toda su sucesin o de una
parte de ella, o de un bien determinado de la misma a una tercera persona, designada con el
nombre de fideicomisario.,: Dos especies: los universales o de herencia, que
comprendan el traspaso |de toda la sucesin del disponente o de una cuota parte de tal
acrvo, y los particulares, cuando s trataba d la entrega de bienes, determinados. . *- /
El fideicomiso presentaba gran similitud con el legado teniendo la ventaja de su
mayor simplicidad. , Careca de formalidades y poda hacerse no slo por testamento, sino
tambin en codicilos y aun oralmente.
En su origen el fideicomiso careca d identidad jurdica basndose en la buena fe,
luego fue incorporndose al encuadre legal de los legados
Justiniano suprimi definitivamente todas las diferencias ntre los legados y los
fideicomisos; ordenando qu las disposiciones contenidas en los textos justinianeos sobr
los legados tuvieran aplicacin a los fideicomisos* y a la inversa, y que cuando las
respectivas normas fueran contradictorias, se estuviera a lo establecido para estos ltimos,,
como derecho menos riguroso.



UNIDAD XX
SUPERVIVENCIA DEL DERECHO ROMANO

EN ORIENTE:. - Justiniano, en la conviccin de que su obra tena carcter
definitivo, prohibi, bajo las ms severas penas, la publicacin de comentarios que
pudieran alterar su pureza y su espritu, pensando preservarla as de toda modificacin que
fuera ms all de la intencin del legislador.

140
No obstante, como la lengua latina que se haba usado para la composicin y
publicacin del Corpus no era el idioma de los bizantinos, bien pronto aparecieron
traducciones al griego de las Instituas, el Cdigo y el Digesto, debidas a la iniciativa
privada, desobedeciendo sus designios los jurisconsultos redactaron ndices, comentarios,
que, hicieron incierto el uso de la compilacin d Justiniano.
PARFRASIS DE TEFILO
Dentro de la numerosa literatura oriental post justinianea se destaca la parfrasis de
Tefilo a las Instituas, compuesta en lengua griega; No se trata meramente de una
traduccin sino de una exgesis de una parte tan importante de coleccin justinianea
realizada por uno de sus dos redactores en los meses que siguieron inmediatamente a la
compilacin. Si bien no siempre ha sido aceptado, ha servido para iluminarnos acerca del
verdadero significado de algn texto justinianeo y de sus relaciones con el derecho anterior.

MANUALES DE DERECHO DE LOS EMPERADORES BIZANTINOS
Olvidada la prohibicin a poco tiempo de terminada la codificacin, la literatura
jurdica bizantina aument vertiginosamente, dificultando la aplicacin prctica del derecho
n los tribunales de justicia, a lo que se sum el desuso acelerado de la lengua latina, en que
estaba compuesta la compilacin. Los emperadores bizantinos apreciaron entonces la
necesidad de promulgar para sus sbditos codificaciones oficials qu ordenaran el catico
derecho de la poca y en las cuales se expusiera su contenido en idioma griego.
El emperador Len el surico, Basilio el Macedonio y su hijo Len el Sabio
mandaron a confeccionar breves colecciones de carcter general, basadas en la
compilacin justininea.

LAS BASLICAS: A l mismo Basilio corresponde el proyecto ms ambicioso de
eliminar por completo el uso prctico del Corpus uris y reemplazarlo por una coleccin
griega que reuniera, debidamente extractados, los materiales; contenidos en sus distintas
partes. La muerte impidi al emperador satisfacer sus anhelos, que cumpli su hijo Len el
Sabio. La obra* denominada Baslicas, consta de sesenta libros, que reproducen los
librosde derecho de Justiniano. Tuvieron amplia repercusin en su tiempo, signific el
mayor intento en el mundo oriental de codificar y modernizar el derecho,-pero fue causa
tambin de que decayera cada da ms el estudio directo de la obra legislativa de Justiniano.
Las Baslicas conservaron vigencia por mucho tiempo n el Imperio, bizantino, pero
su contenido result desproporcionado par la escasa cultura de la poca, situacin que dio
lugar a la; elaboracin de ndices y repertorios que facilitaran su manejo.

HEXABIBLOS En el ltimo siglo de existencia del mperio Romano de Oriente se
realiza el postrer intento doctrinal del derecho romano bizantino por el juez de Tesalnic,
Constantino Armenopulo, quien hacia 1345 publica un Manual de Derecho Romano, fue
reconocido corno fuente oficial del derecho en Grecia durante varios siglos y result la
forma definitiva en que subsisti el derecho de Roma en la Europa bizantina.

EN OCCIDENTE:
La compilacin justinianea, cuyo objeto haba sido lograr la unidad jurdica del
Imperio Romano, no tuvo aplicacin durante mucho tiempo en el mundo occidental,
aunque luego del llamado renacimiento del derecho romano en el siglo XII influy decidida
y vitalmente en los pases de la Europa continental,.

141
Despus de la cada del Imperio Roniano de Occidente en el ao 476, el d e re ch o
romano slo mantuvo vigencia a travs de las leyes .romano-brbaras.
. Aquella plida aplicacin de algunas leyes y principios- romanos contenidos en
las coleccciones romano brbaras, se enriqueci por .algn tiempo en Italia cuando el
emperador Justiniano, despus de reconquistar la pennsula dispuso la aplicacin del
Corpus en sus territorios.
La vigencia de la legislacin justinianea fue e f me ra ya q u e , a poco de la muerte
de Justiniano, las regiones reconquistadas por el emperador volvieron a ser arrebatadas bajo
el dominio bizantino.
EL DERECHO ROMANO EN LA EDAD MEDIA El derecho romano en la
Europa occidental del medioevo no pudo quedar ajeno, como producto cultural que era, a la
profunda depresin que experimentaron todos los valores culturales d u rante aquel oscuro
perodo histrico. Vivi durante los siglos de la baja Edad Media una progresiva
decadencia. Aq u e l oscurantismo romanista toca a su fin en las postrimeras del siglo XI
cuando se inicia el renacimiento de la civilizacin europea.' l centr de la cultura jurdica
longobarda que se situaba en Pava, se traslada a Bolonia y dentro precisamente de esa
nueva escuela jurdica renace para Occidente el derecho justinianeo, que p o r su
avasalladora autoridad pronto anulara al ordenamiento de los longobardos. Se ha dicho,
con toda razn, que ste es el primero de una serie de renacimientos que se produjeron en
Occidente, hasta culminar con el Renacimiento por antonomasia, que hizo despertar un
vivo entusiasmo por el estudio de la antigedad clsica griega y romana.

IRNERIO Y LA ESCUELA DE LOS GLOSADORES
El curso ascendente de la cultura fue el aliado ms importante con que cont
el.derecho romano para llegar a su renacimiento, en la poca se dio un suceso que iba a
influir en forma directa y decisiva sobre el despertar del romanismo en Occidente. En el
ao 1090 el monje Irnerio, profesor de gramtica en Bolonia , descubri en una biblioteca
de Pisa un manuscrito del Digesto, conocido como manuscrito pisano omanuscrito
florentino, porque en el siglo xv los florentinos derrotaron a los pisanos y se llevaron el
documento en seal de triunfo. Con un momento poltico, econmico y cultural propicio
para la utilizacin de tan valioso hallazgo, Irnerio comenz a realizar un estudio filolgico
Ciencia que estudia la lengua y la literatura de un pueblo a travs de los textos escritos: sobre l, hecho que llam luego la
atencin de los juristas.
. En torno a la personalidad de Irnerio se agruparon alumnos provenientes de los
distintos pases de Europa, que despertaron as al romanismo e hicieron de la escuela de
Bolonia la cuna del renacimiento del derecho romano en la Edad Media.
Por el mtodo que usaron en sus trabajos los miembros de la escuela de Bolonia, se
la designa tambin con e l nombre de escuela de los glosadores. Unan al texto del Corpus
luris sus propias explicaciones, que podan estar intercaladas en el texto o escritas al
margen y de esta forma buscaban paralelismos, citas dispersas que se completaban,
contradicciones y sus posibles reconciliaciones. El resultado de los numerosos trabajos de
los glosadores fueron resumidos por Acursio, en el ao 1250, en una obra de conjunto
denominada Gran Glosa o Glosa Acursiana.

ESCUELA DE LOS COMENTARISTAS O POST GLOSADORES
Tiene en Brtolo de Saxoferrato y Baldo de Ubaldis a sus ms Eminentes figuras.

142
Los: comentaristas* contrariando el espritu de los jurisconsultos romanos,
enemigos de las generalizaciones, procuran elaborar teoras fundadas en las citas del
Corpus luris. Abusan, sin embargo, excedindose en divisiones y distinciones, sutiles, pero
vacas-de originalidad. A pesar de la enorme repercusin que alcanzaron estas obras,
muchas crticas se han formulado contra la escuela que definitivamente se alej de los
textos del Corpus luris, creando teoras bastardas con disfraz justinianeo. Empero, no se ha
dejado de reconocer que los representantes de las a escuela de los comentaristas, fueron
fundadores de la ciencia jurdica moderna.

RECEPCIN DEL DERECHO ROMANO EN LA EUROPA MEDIEVAL.
La penetracin del ordenamiento normativo romano en la vida jurdica de las
principales comunidades organizadas de Europa continental. F la incorporacin del
Corpus Iuris a los derechos positivos de nmerosos pases europeos y gracias a tal suceso la
ciencia jurdica sali de su reclusin nacional.
Alemania march durante mucho tiempo a la cabeza del romanismo, ' En Francia, y
Espaa ( a travs de la lex romana visigothorum) s vivi tambin el proceso de la
recepcin. El nico pas importante de Europa qu resisti el fenmeno de la recepcin del
derecho de los romanos fu Inglterra , colocada bajo la gida del common law, repeli l
derecho europeo occidental impregnado d romanismo y dio nacimiento a otro gran sistema
jurdico: el derecho anglosajn, opuesto al del derecho romano. :
Pero el fenmeno de la recepcin se produjo plenamente en Espaa cuando el rey
Alfonso X el Sabio elabor en el ao 1256 sus famosas Siete Partidas, obra que en siete
partes contiene gomo base jurdica fundamental el derecho romano, combinado con algunos
elementos de derecho cannico y germnico.

EL DERECHO ROMANO DESDE EL SIGLO XV
LA ESCUELA HUMANISTA
a) El humanismo jurdico. Fue el primer movimiento cultural que aparece en el siglo
xv, asumiendo una posicin definida ante el derecho romano, al que pretenda estudiar slo
por su inters histrico o sociolgico, ya que consideraba que sus normas no eran aplicables
despus de un milenio a un mundo necesariamente diferente. Los. juristas del humanismo,
entre quienes se destacan lciato, Cujacio, Godofredo y Donelo, reclamaron un retorno a
las fuentes, pero liberadas de los e rrores , falsificaciones e interpolaciones que haban
desnaturalizado el Corpus Iuris.
La labor historicista, crtica y de gran acervo filolgico de los humanistas, dio nuevo
impulso a los estudios del derecho romano. La corriente humanista floreci tb en francia y
Holanda.

LA ESCUELA DEL DERECHO NATURAL

Fundament sus teoras en la filosofa racionalista y tuvo como principales
sostenedores a Grobio, Heinecio, Tomasio y Leibniz, Los racionalistas rompen el equilibrio
entre el derecho natural y el derecho positivo, ponindose de parte del primero. Conciben
as la posibilidad de elaborar un derecho o cdigo perfecto, eterno e inmutable para todo
tiempo y lugar, basado en la razn natural. No se mostraran hostiles al derecho romano,
porque opinaban que ste, se acercaba bastante al derecho derivado de la razn misma que
ellos pregonaban como ideal.

143

LA ESCUELA HISTRICA
Nacen en Alemania la escuela histrica del derecho, que
como corifeo mximo a Federico Carlos de Savigny. Se presenta como reaccin
contra el derecho natural abstracto, que pretenda estar fundado en principios de validez
universal. El derecho, para el historicismo, es un producto del espritu del pueblo a
semejanza del idioma, del arte, de la literatura y d las dems manifestaciones culturales.'
Propugna un retorno al derecho romano concebido como el ms magnfico exponente de la
cultura occidental, reivindicando su, estudio histrico sin el utilitarismo de los tericos, ni
las abstracciones del derecho natural.
Savigny en su obra, muestra un marcado corte nacionalista, |como la escuela cuya
jefatura ejerci,, se opuso con xito los intentos de realizar inmediatamente la codificacin
del derecho alemn y propuso a sus compatriotas el estudio del Corpus Iuris para mejorar la
prctica jurdica y la dogmtica alemana, antes de petrificar el derecho en un cdigo que
reputaba prematuro.
A Savigny se deben otras obras jurdicas de gran mrito cientfico. As, su Derecho
d la posesin, que escribi a los veinticuatro aos de edad y en el que hace un estudio
sistemtico del instituto de la posesin. Tb public su Sistema del derecho romano actual,
que proyect para exponerlo en dos partes: una general, que concluy, y otra especial, que
no lleg a terminar, salvo en lo concerniente al al libro d las obligaciones.
Pertenece tambin a Savigny la Historia del derecho romano en la Edad Media, en
la que estudia l derecho romano en l mundo occidental desde la compilacin justinianea
hasta los tiempos de la escuela de los glosadores.

LA ESCUELA DE PANDECTAS
Aparece en Alemania en las postrimeras del siglo xix , llamada as porque sus
representantes, entre los que se destacan Windschcid y Dernburg, fueron grandes
investigadores de las Pandectas de Justiniano. Desarroll sus ideas basndose en los
principios de la legislacin romana, propugnando un retorno a ella y aspirando que se la
aplicara, cmo derecho vigente. Por su intermedio se produjo la segunda recepcin del
derecho romano.

EL MOVIMIENTO CODIFICADOR
Estos importantes movimientos culturales representados por el humanismo, el
iusnaturalismo racionalista, el historicismo y la pandectstica alemana; revitalizaron al
derecho romano en su carcter de derecho positivo que haba logrado con la recepcin
medieval. La sancin del Cdigo Civil alemn, dtermin la suprsin dl derecho de
Pandectas, pierde el Corpus su anterior influjo y s produce un alejamiento d ls
principios romanos. Esto ha dado lugar a que suela sealarse la fcha d aparicin dl
Cdigo alemn como la de la iniciacin de la llamada crisis del derecho romano. '

EL DERECHO ROMANO EN LA EDAD CONTEMPORNEA

g) La enseanza e investigacin romanista en el siglo xx. Como respuesta al
problema de la crisis del der romano de que tanto se ha ahablado en el siglo XX, una
copiosa literatura jurdica ha tratado de desmentirla, destacando qu, an en nuestros das y
no obstante el avance de tantos conceptos e ideas extraas a las qu caracterizaron el

144
mundo romano en la poca de la formacin d su sistema jurdico, st mantiene vivos sus
principios, fuera de los lmites temporales y espaciales d su vigencia.
En el convulsionado siglo que vivimos Alemania sigue siendo uno de los ms
importantes centros de investigacin romanista,
Despus de enfrentar al nazismo, que proscribi el derecho romno como mero
servidor de una concepcin materialista del mundo , se levant con renovados bros la
ciencia romanista y se intensific su cultivo.
Italia ha conservado todo tiempo el espritu'de su romanidad.
En Inglaterra, aunque cuna del sistema anglosajn de derecho, sus universidades
cultivan el derecho romano con especial esmero. As , se ha formado una importante
plyade de romanistas entre los que merecen citarse Buckland, Lawson y Daube.
-Estados Unidos no ha quedado ajeno a las investigaciones romansticas. Existen
seminarios de estudio y se destaca la traduccin al ingls de| cdigo Teodosiano y de las
Novelas post-teodosianas
Despus de la desaparicin de la escuela humanista de derecho, Francia no prest
mayor atencin al romanismo, Tampoco Espaa se ha distinguido por la investigacin. S
hay en estos pases personalidades que realizan investigaciones en forma individual.
Es destacable la referencia al alto nivel que ha alcnzado la enseanza de
investigacin romanista 'en los pases de Amrica latina, en las que el derecho romano, por
un imperativo de la formacin jurdica americana, mantiene su innegable valor como
principal y trascendente fuente de las legislaciones de derecho pblico y, particularmente,
de derecho privado.
E 1 inters siempre creciente por la investigacin del derecho romano ha llevado a
los estudiosos de la materia a nuclearse en sociedades cientficas con el fin de aunar
esfuerzos en la tarea de difundir los principios que informan las instituciones jurdicas
La actividad cientfica de los juristas qu cultivan el derecho '.romano en America
latina se ha desarrollado tambin por medio de congresos y conferencias a nivel
internacional y nacional que han tratado d afianzar la idea comn a los romanistas
latinoamericanos de que el estudio de los derechos nacionales carecer de profundidad y
solidez si no se tiene un cabal conocimiento de los principios que los informan, todos los
cuales se insertan en la tradicin Jurdica romana.
EL DERECHO ROMANO EN LA REPBLICA ARGENTINA Y SU
INFLUENCIA EN EL DERECHO NACIONAL.

Por lo que hace a nuestro pas, han alcanzado gran significacin los Encuentros
Nacionales de Profesores de Derecho Romano en el que se han aprobado distintas
recomendaciones referidas a la necesidad de intensificar la enseanza del derecho romano
como materia bsica en las Facultad es de Ciencias jurdicas, entendiendo que la asignatura
debe ser dictada en no menos de dos cursos separados y correlativos
INFLUENCIA EN EL DERECHO ARGENTINO, ESPECIALMENTE
SOBRE LA LEGISLACIN CIVIL
a) La recepcin. Para .exponer tema tan importante como el
que abordamos, seguiremos un erudito trabajo publicado en Crdoba,
el ao 19 51 , por el profesor Agustn Daz Bialet
El fenmeno de la recpcin tambin se dio en nuestro pas., aunque el autor
prefiere hablar de transfusin para designar el proceso del paso del derecho romano al

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derecho medieval y de ste al derecho intermedio anterior la codificacin. La recepcin
del derecho romano en la Argentina puede visualizarse en 4 perodos
Primer ciclo va desde la mitad del siglo XVI, en que se inicia la organizacin
polticd-jurdica- colonial, hast la fundacin de la Universidad de Crdoba en el
ao 1614; Durante esa poca primitiva el derecho romano est implcito en su aporte a la
legislacin cannica, a la de Indias y a la castellana, aplicables n todos los dominios d
Castilla. .Las Partidas de Alfonso el Sabio fue el ordenamiento legal de mayor difusin.
Segundo ciclo: desde la fundacin dela Universidad de Crdoba h a s ta la creacin
en ella de la ctedra de Instituta, c n 1791. La recepcin se hace ms notoria.cn esta etapa,
en l que una discreta bibliografa jurdica completa a la muy incipiente del perodo
anterior, porque se agregaron trabajos sobre Teologa y Cnones, materias fundadas en los
principios del derecho romano. Tambin comenzaron a circular obras de romanistas
contemporneos.
Tercer ciclo: desde la creacin de la ctedra de Institua hasta 1834., ao en el cual
l jurist cordobs Dalmacio Vlez Srsficld realiza sus trabajos sobre concordancias entre
el derecho romano y e derecho patrio. Florece en este tiempo el cultivo de la legislacin
romana por el impulso que le da una ctedra especializada de derecho que determin la
formacin de la escuela de Crdoba, en la que se destaca como uno de los ms clebres
representantes el autor del Cdigo Civil argentino. De ese perodo es no menos importante
la fundacin de la Academia de Jurisprudencia de Buenos Aires, que establece como
condicin para su ingrso la aprobacin de. exmenes sobre las Instituas y sobre lengua
latina, \
La cuarta etapa de la recepcin transcurre desde los estudios de Vlez de 1834
hasta la sancin del Cdigo Civil a r g e n t in o en 1869. son de relevante mrito porque a
travs de. ellos se ha llegado a comprobar las concordancias que haba entr el dercOho
romano y el derecho espaol, y entre aqul y el derecho patrio intermedio .
Para terminar l importante tema que estamos tratando, creemos necesario agregar
que adherimos a la idea d Daz Bialet en cunto a que en la Argentina se ha operado Una
transfusin"' del derecho romano y no una recepcin^ dado que su ingres ha sido
paulatino, lento y progresivo, hasta llegar l codificador Vclez Srsfield y . su monumental
obra legislativa, n tanto que es ms apropiado hablar d recepcin e Alemania , en dnde
e fenmeno del recibo del derecho romano fue directo y t o t a l ,__: .
El Cdigo Civil argentino, tanto en su articulado como en sus notas, ha recibido
directa o indirectamente el aporte romanista.
Directamente por los textos mismos del Corpus Iuris frecuentemente consultados
por el codificador, al punto de que 799 artculos son extrados de la compilacin justinianea
y mil trescientas citas de las fuentes romanas..
El el jurista que ms influy en e le spritu de Velez fue. el jefe de .la.escuela
histrica^ Federico .Carlos de .Sayigny, cuyo magno trabajo Sistema del derecho romano
actual, en su versin francesa, lleg a manos del codificador en momentos en que preparaba
los manuscritos del Cdigo. Tambin la legislacin espaola, ley de Partidas, el Cdigo
Napolen de 18 0 4 con el tinte rigurosamente romanista de que estaba impregnado.
Segn Segovia, uno de los primeros exegetas del Cdigo de Vlez, de los dos mil
doscientos ochenta y dos artculos que cuenta el Cdigo Napolen, la mitad han sido
reproducidos por el codificador argentino y de ellos ciento cuarenta y cinco se han copiado
literalmente.
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Esta revista de las fuentes del Cdigo Givil argentino nos lleva
a la conclusin, ya sealada por un romanista argentino, el
profesor Elguera, de que nuestro Cdigo Civil es el ms romanista
de los cdigos modernos. Con legtimo honor puede ostentar
este ttulo, porque siendo un cdigo verdaderamente argentino,
supo acoger los principios normativos del derecho romano, en el
que se originan todas o casi todas las instituciones jurdicas actuales
de derecho privado.