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Mgrt. Rubn Saavedra Rodrguez

alfredoruben@esaavedra.com
979740916
Elusin, Economa de Opcin,
Evasin, Negocios Simulados y
Planeamiento Tributario
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CUESTIONES PREVIAS CUESTIONES PREVIAS
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EVASI EVASI N, ELUSI N, ELUSI N Y ECONOM N Y ECONOM A DE OPCI A DE OPCI N N
MECANISMOS
MECANISMOS
Economa de opcin
Elusin
Evasin
Escoger el
sistema con
ms beneficio
Escoger el
sistema con
ms beneficio
Utilizar
deficiencia de
la norma para
reducir impuesto
Utilizar
deficiencia de
la norma para
reducir impuesto
Transgredir
la norma
Transgredir
la norma
Legales
Legales
Irregulares
Irregulares
Ilegales
Ilegales
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ELUSIN
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CARACTERIZACIN DE LA ELUSIN FISCAL
ELUSI ELUSI N N
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El fundamento de su licitud es que ella tiende a
impedir el nacimiento del hecho gravado, por
medios lcitos, no a travs de fraude a la ley,
abuso del derecho, simulacin u otros por el
estilo.
ELUSI ELUSI N N
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Existencia de vacos normativos
Resquicios o subterfugios en las normas tributarias, no
previstos por el legislador, sea por deficiencia al
momento de su redaccin, por falta de previsin o
medicin sobre sus efectos.
Inadecuado clculo de su incorporacin al Sistema
Tributario.
ELUSI ELUSI N N
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La elusin constituye un comportamiento lcito y por tanto
no es sancionable. Slo corresponde a la ley establecer
los medios para evitarla y regular los supuestos en que
procede recalificar el hecho para garantizar la justicia en
la distribucin de las cargas publicas.
La elusin constituye un comportamiento lcito y por tanto
no es sancionable. Slo corresponde a la ley establecer
los medios para evitarla y regular los supuestos en que
procede recalificar el hecho para garantizar la justicia en
la distribucin de las cargas publicas.
XXIV JORNADAS LATINOAMERICANAS DE
DERECHO TRIBUTARIO - ILATD
Tema: La elusin fiscal y los medios para evitarla
ELUSI ELUSI N N
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Una empresa en con la finalidad de reducir el pago del Impuesto
Temporal a los Activos Netos realiza las siguientes acciones antes
del 31 de diciembre:
De tener un importe significativo en caja y bancos, lo ms
conveniente sera ir pagando las obligaciones con terceros y
no diferirlas al siguiente ejercicio.
En el rubro existencias, depurar aquello que deba ser
destruido como los desmedros.
En la medida de lo posible deberan postergarse algunas
compras no urgentes y evitar cargar a existencias por
recibir por que eso tambin aumenta la base del impuesto.
Dar de baja a los activos por obsolescencia.
ELUSI ELUSI N N
CASO 1
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Una empresa celebra un contrato importante y prev que no
tendr mucho costo que deducir para efectos de determinar el
impuesto a la renta, por tal motivo realiza una fusin por absorcin
con una empresa que tiene prdidas tributarias por compensar,
para lo cual previamente incrementa en el valor de sus activos.
El art. 106 Ley de Renta precisa: En la reorganizacin de sociedades
o empresas, el adquirente no podr imputar las prdidas tributarias del
transferente.
ELUSI ELUSI N N
En caso que el adquirente tuviera prdidas tributarias, no podr imputar
contra la renta de tercera categora que se genere con posterioridad a la
reorganizacin, un monto superior al 100% de su activo fijo, antes de la
reorganizacin, y sin tomar en cuenta la revaluacin voluntaria.
CASO 2
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Una empresa dedicada a la fabricacin y comercializacin de tres
clases de bienes (A, B, C), toma la decisin de dividir (escindirse)
en tres personas jurdicas distintas las cuales se encargaran de
fabricar y comercializar cada uno de los bienes materia de su
actividad.
La decisin obedece a lo siguiente:
Evitar el pago de participacin en utilidades a los
trabajadores.
Aprovechar las ventajas de la reorganizacin.
Acogerse a la Ley de MYPES.
ELUSI ELUSI N N
CASO 3
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La empresa A celebra contrato con B para la venta de
animales vivos y como parte del contrato se obliga a brindar
el servicio gratuito de sacrificio de los animales.
Contratando bajo dicha modalidad se evita el pago el IGV:
La venta de animales vivos se encuentra exonerada
La prestacin de un servicio gratuito no resulta sujeto
al IGV no hay contraprestacin o accesoriedad.
ELUSI ELUSI N N
CASO 4
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Interpretaci
Interpretaci

n econ
n econ

mica de los hechos.

mica de los hechos.
En la legislacin peruana:
La norma VIII del TUO del Cdigo
Tributario, seala:
Al aplicar las normas tributarias podr usarse
todos los mtodos de interpretacin
admitidos por el Derecho.
Para determinar la verdadera naturaleza del
hecho imponible, la SUNAT tomar en
cuenta los actos, situaciones y relaciones
econmicas que efectivamente realicen,
persigan o establezcan los deudores
tributarios...
ELUSI ELUSI N N
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RTF N 622-2-2000
Que a nivel doctrinario igualmente se reconoce la posibilidad de emplear el
criterio econmico, el que sin embargo, debe ser asumido con cautela a fin
de preservar el principio de legalidad y seguridad jurdica.
Comentario:
Se desconoce el contrato debido a que la finalidad siempre fue la
transferencia de animales beneficiados, mxime si se toma en cuenta
que la intencin del adquiriente siempre fue entregar animales
beneficiados a su personal.
ELUSI ELUSI N N
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RTF N 9204-4-2004
Una persona natural celebra contrato de usufructo de un bien inmueble
de su propiedad a una empresa de combustibles por un periodo de 15
aos, posteriormente la persona natural transfiere sin restriccin alguna
el inmueble al recurrente y adicionalmente celebran un contrato a
travs del cual la persona natural percibira los ingresos por usufructo
por dos aos, y los aos siguientes el beneficiario sera el recurrente.
Por tanto los dos primeros aos quien declara y determina la renta es la
persona natural y a partir del tercer ao la recurrente. La SUNAT en
aplicacin de la Norma VIII imputa los ingresos de los dos primero aos
a la recurrente.
ELUSI ELUSI N N
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RTF N 9204-4-2004
Que de los contratos antes citados se aprecia que la recurrente adquiri la
propiedad del bien en cuestin sin ninguna restriccin, por lo que el hecho
que en la misma fecha haya suscrito un contrato de cesin del derecho de
cobro del usufructo en mencin en nada enerva aquel.
ELUSI ELUSI N N
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ELUSI ELUSI N N
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RTF N 599-4-2000
Una empresa dedicada a la extraccin y venta de pescado, con la
finalidad de transferirle crdito fiscal a su cliente, factura por separado
la venta de pescado y un concepto denominado desgaste y
mantenimiento de las redes y aparejos navales al cual lo gravaba con
IGV y siendo que tena crdito fiscal por la adquisicin de estos bienes
nunca pagaba IGV. La SUNAT en aplicacin de la Norma VIII
desconoce el crdito fiscal del recurrente en la medida que estos
bienes son parte del activo fijo y su desgaste debe incluirse en el costo
del producto vendido como exonerado.
ELUSI ELUSI N N
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ELUSI ELUSI N N
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EVASIN
FISCAL
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EVASI EVASI N FISCAL N FISCAL
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Decreto Legislativo Nro. 813, Ley Penal Tributaria, incurre en delito de
defraudacin tributaria el que, en provecho propio o de un tercero, valindose
de cualquier artificio, engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta,
deja de pagar en todo o en parte los tributos que establecen las leyes.
Por lo tanto, son modalidades de defraudacin tributaria: entre otros consignar
pasivos total o parcialmente falsos, para anular o reducir el monto a pagar, as
como la obtencin de exoneraciones, inafectaciones, reintegros, saldos a favor,
compensaciones devoluciones, beneficios o incentivos tributarios simulando la
existencia de hechos que permitan gozar de los mismos, as como simular
estados de insolvencia patrimonial que imposibiliten el cobro de tributos.
EVASI EVASI N FISCAL N FISCAL
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EVASI EVASI N FISCAL N FISCAL
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ECONOMA DE
OPCIN
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Son aquellos mecanismos en que en realidad el contribuyente
decide, dentro de varias alternativas posibles, qu tratamiento
impositivo resultar para l menos oneroso, sin que ello signifique
transgredir la normatividad tributaria.
Un ejemplo de ello es el caso de las empresas que deciden
libremente acogerse al Rgimen General, el Rgimen Especial o el
Rgimen nico Simplificado, en tanto observe los requisitos
legales establecidos.
Otro caso similar es el de aquellas empresas que al constituirse
cumplen los requisito para acogerse a los beneficios de la Ley de
MYPES.
ECONOM ECONOM A DE OPCI A DE OPCI N N
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Una empresa necesita liquidez para capital de trabajo y tiene las
siguientes alternativas de financiamiento:
Prstamo de accionistas o empresas vinculadas
Aumento de capital
Si tenemos en cuenta el impacto fiscal lo ms conveniente es realizar
un prstamo:
La empresa puede deducir como gasto los intereses
devengados.
Se evita el pago de dividendos
Sin embargo, hay que tener en cuenta el caso las restricciones por
subcapitalizacin y la figura del negocio simulado.
CASO 1
ECONOM ECONOM A DE OPCI A DE OPCI N N
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Prstamo de la Matriz S/. 4,500,000 (A)
Inters pactado 8% S/. 360,000 (B)
Patrimonio Neto al 31.12.2008 S/. 1,250,000 (C)
Ratio A/C 3,6
Patrimonio Neto x 3 S/. 3,750,000
(88,33%)
Exceso S/. 750,000
(11,67%)
Gastos Financieros Deducibles (*) S/. 299,988 (88,33% de B)
Gastos Financieros Reparables S/. 60,012
(11,67% de B)
(*) Estos gastos sern deducibles en el importe que excedan de
los ingresos financieros exonerados
CASO 2
ECONOM ECONOM A DE OPCI A DE OPCI N N
NOTA: Aplicable hasta el 2008
Sociedad Conyugal Sr. y Sra. Prez
160,000
91,800 x 15% 13,770
68,200 x 21% 14,322
Total 28,092
Sr. Prez Sra. Prez
80,000 80,000
15% 15%
12,000 12,000
Total 24,000
Alcuota del Impuesto:
27 UIT 15%
+ 27 UIT 54 UIT 21%
+ 54 UIT 30%
Ingresos anuales por alquiler : 200,000
Deduccin fija: 20%
Base Imponible: 160,000
CASO 2
ECONOM ECONOM A DE OPCI A DE OPCI N N
Al eliminarse los
beneficios
tributarios en San
Martn, los
contribuyentes
modifican su
domicilio legal a los
efectos de
encontrarse
comprendidos en
una Zona
Geogrfica que
goza de beneficios
tributarios.
CASO 3
ECONOM ECONOM A DE OPCI A DE OPCI N N
El Tribunal Fiscal no ha considerado Fraude a la Ley
Tributaria el hecho que los contribuyentes modifiquen
su domicilio legal a los efectos de encontrarse
comprendidos en una Zona Geogrfica que goza de
beneficios tributarios, pues siendo el objeto de las
normas de promocin coadyuvar al desarrollo y
realizacin de actividades econmicas en la Regin
materia de dichos beneficios, no resulta vlido excluir
a aquellas empresas que habindose constituido
fuera de sta, se trasladen e inscriban la variacin de
su domicilio social en el Registro Mercantil de la
Regin (RTF Nro. 0485-5-97 del 12.02.97; y RTF Nro.
0569-5-97 del 14.02.97).
CASO 3
ECONOM ECONOM A DE OPCI A DE OPCI N N
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RECONOCIMIENTO DE INGRESOS EN EMPRESAS
CONSTRUCTORAS
Art. 63 LIR y 36 Rgto.
2.1 Contratos de obra no mayores a 1 ejercicio gravable:
Aplicacin de regla general siempre que la obra se inicie
y culmine en un solo ejercicio gravable ( del 1/01 al 31/12).
2.2 Contratos de obra mayores a 1 ejercicio gravable: a
opcin
a) Mtodo de lo percibido
b) Mtodo de lo devengado
c) Mtodo del diferimiento de ingresos
CASO 4
ECONOM ECONOM A DE OPCI A DE OPCI N N
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NEGOCIOS
SIMULADOS
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La simulacin va aparejada del engao; esta
es la verdadera voluntad de los simuladores.
Se privilegia la forma y se pretende que los
terceros, incluida la Administracin Tributaria,
consideren que corresponde a un contenido
(que, como se ha dicho, no tendr eficacia).
NEGOCIOS SIMULADOS NEGOCIOS SIMULADOS
19% de valor del
inmueble
Venta indirecta
NO sujeta a IGV
Venta directa
sujeta a IGV
Venta sujeta a IGV
CASO PRIMERA VENTA DE
INMUEBLE
Constructora
Empresa
pantalla
NEGOCIOS SIMULADOS NEGOCIOS SIMULADOS
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Sera el caso de la celebracin de un
contrato de Locacin de Servicios cuando
en realidad existe vnculo laboral, realizado
con el nico y exclusivo propsito de no
asumir el pago de los tributos laborales y el
reconocimiento de los derechos del
trabajador.
NEGOCIOS SIMULADOS NEGOCIOS SIMULADOS
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Back-to-back
Esta estrategia, consiste en obtener un prstamo de un
banco (normalmente de un tercer pas) a favor de una
subsidiaria y, a la vez, la casa matriz le ha otorgado un
prstamo al mismo banco. Los prstamos son a trminos
parecidos pero la tasa del inters que paga la subsidiaria
es ms alta que la que recibe la matriz. En la diferencia
est la ganancia del banco quien financia el crdito con
el dinero de la casa matriz.
En lo que se refiere a la empresa, la ganancia radica en
que mediante esta triangulacin los intereses que recibe
estn sujetos a un impuesto menor que el que le
correspondera de otorgar el prstamo directamente a la
subsidiaria.
NEGOCIOS SIMULADOS NEGOCIOS SIMULADOS
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Es la ausencia de conducta negocial. El sujeto
en complicidad con otro u otros acta "como
si" hubiera celebrado un acto jurdico, cuando
en realidad ste es ineficaz.
NEGOCIOS SIMULADOS NEGOCIOS SIMULADOS
40
Es el caso en que se celebra un contrato de
compraventa para tener un Crdito Tributario, cuando
ste no ha tenido lugar en la realidad, o cuando se
haga uso de contratos cuyas obligaciones en realidad
no se han ejecutado (ni se ejecutarn jams) para dar
la idea de realizacin de actos jurdicos, reduciendo de
esta forma la base imponible u obteniendo crditos o
saldos a favor.
NEGOCIOS SIMULADOS NEGOCIOS SIMULADOS
OPERACIONES NO REALES OPERACIONES NO REALES
Las RTF 1759-5-2003 y 4773-4-2006, interpretan el artculo 42
de la ley del IGV y establece que existe operacin no real en
los siguientes casos:
a) Una de las partes (vendedor o comprador) no existe o no
particip en la operacin.
b) Ambas partes (vendedor y comprador) no participaron
en la operacin.
c) El objeto materia de venta es inexistente o distinto.
d) La combinacin de a) y c) o b) y c).
NEGOCIOS SIMULADOS NEGOCIOS SIMULADOS
RTF 5732-1-2005
Para deducir gastos, no basta con acreditar que se
cuenta con comprobantes de pago que respalden las
operaciones realizadas, ni con el registro contable de las
mismas, sino que se debe demostrar que, en efecto, estas
operaciones se han realizado. Para observar la
fehaciencia de las operaciones, la Administracin debe
investigar todas las circunstancias del caso, actuando los
medios probatorios pertinentes y sucedneos, siempre que
sean permitidos por el ordenamiento tributario,
valorndose en forma conjunta y con apreciacin
razonada.
OPERACIONES NO REALES OPERACIONES NO REALES
NEGOCIOS SIMULADOS NEGOCIOS SIMULADOS
RTF 5473-4-2003
Si bien la Administracin Tributaria puede observar la
fehaciencia de las operaciones, debe contar con las
pruebas suficientes que as lo demuestren, para lo cual
deber investigar todas las circunstancias del caso,
actuando para tal efecto los medios probatorios
pertinentes y sucedneos, siempre que sean
permitidos por el ordenamiento tributario, valorndolos
en forma conjunta y con apreciacin razonada.
OPERACIONES NO REALES OPERACIONES NO REALES
NEGOCIOS SIMULADOS NEGOCIOS SIMULADOS
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No debe confundirse la simulacin absoluta con la alteracin de
determinados elementos de negocios jurdicos ciertos, como por
ejemplo, el precio, o la fecha.
En efecto, el hecho que la operacin se haya subvaluado o
sobrevalorado o que se haya realizado en fecha distinta a la
indicada en el documento no significa que no haya tenido lugar ni
que carezca de consecuencias jurdicas .
A diferencia del acto simulado, que es nulo, la alteracin de
ciertos elementos en un contrato no lo invalida, sino que
posibilita la intervencin de la Administracin Tributaria a los
efectos de subsanar (corregir) las omisiones incurridas.
NEGOCIOS SIMULADOS NEGOCIOS SIMULADOS
En los casos de ventas, aporte de bienes y dems
transferencias de propiedad a cualquier ttulo, el
valor asignado a los bienes para efectos del
Impuesto ser el de mercado. Si el valor asignado
difiere al de mercado, sea por sobrevaluacin o
subvaluacin, la SUNAT proceder a ajustarlo,
tanto para el adquirente como para el
transferente.
Nota: Aplicable a Renta e IGV
Artculo 32 de la LIR
NEGOCIOS SIMULADOS NEGOCIOS SIMULADOS
NEGOCIOS SIMULADOS NEGOCIOS SIMULADOS
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PLANEAMIENTO
TRIBUTARIO
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Busca ahorros tributarios permitidos por la
legislacin tributaria, estructurando los
negocios de tal forma que el elemento
impositivo, si bien es inevitable, no impacte
en forma tal que torne inviable sus
operaciones.
Busca lograr una reduccin o diferimiento de
la carga tributaria a fin de obtener una
ventaja financiera o un ahorro fiscal.
Se asimila a la economa de opcin, sin
embargo implica el anlisis de cada una de
nuestras decisiones, desde el inicio del
negocio hasta su eventual liquidacin.
PLANEAMIENTO TRIBUTARIO PLANEAMIENTO TRIBUTARIO
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