CURSO INTEGRADOR II: INTERDISCIPLINARIO

Caso: Hecha la Ley, Hecha la trampa

PROFESORA:
Lyceth Luisa Flor Sánchez Ponce

ALUMNOS:
AZALEA GARCIA ZEGARRA U20239455

ROBERT TORRES NARVAJO U20221070

PERCY ESPINOZA SANCHEZ U19311951

JOSE RAUL HURTADO VERONA U18306260

JHULINO URIBE VILLEGAS U18204936

Lima, junio de 2023

Semana 10
Caso: hecha la ley, hecha la trampa
1. Identifica los datos relevantes del caso

En principio, el derecho tributario es la rama del derecho que regula las normas y principios
para la obtención de las contribuciones, como el ingreso más importante que un Estado
requiere para realizar su actividad económica, la cual se enfoca en el bienestar común de una
sociedad, vertida primordialmente en Educación, Seguridad, y Salud, por lo tanto, a mayores
recursos, mejores Programas.
En primer lugar, definiremos los conceptos básicos de evasión y elusión tributaria. Por un lado,
la elusión, es la acción de eludir como “evitar con astucia una dificultad o una obligación”, es
una conducta que se realiza con el fin de evitar total o parcialmente la carga fiscal de las
actividades económicas, realizadas por los sujetos pasivos. Tulio Rosembuj entiende por
elusión fiscal:
Esquivar la aplicación de la norma tributaria para obtener una ventaja patrimonial por
parte del contribuyente que no se realizaría si no se pusieran en práctica por su parte
hechos y actos jurídicos o procedimientos contractuales con la finalidad dominante de
evitarla (Resembuj, T, 1999, p.94)

Es así que la elusión tributaria se refiere a la conducta del contribuyente de eludir el

tratamiento de la norma que efectivamente le corresponde. No se encuentra definido en el
código tributario ni en alguna norma vinculada con la ley del impuesto a la renta o al IGV. Es
decir, las operaciones que abarca son cuando los contribuyentes en vez de aplicar el
tratamiento que les resulta correspondiente de acuerdo a su actividad económica, utilizan
vacíos legales o normas que están dirigidas a otro sector u otro tipo de actividad para disminuir
el pago de tributo, utilizando mayor gasto tributario o un mayor crédito fiscal. ¿La elusión fiscal
es un acto ilícito? No, sin embargo, genera una actividad impropia o artificiosa donde el
contribuyente utiliza tratamiento diferenciados que no le son directamente aplicables, vacíos
legales o actividades que no son propias para la empresa.

Por otro lado, la evasión tributaria es el núcleo de la conducta trasgresora no es otro que la
ocultación de rendimientos, bienes y derechos de contenido económico mediante la utilización
de documentos material o ideológicamente falsos, la realización de actos o negocios jurídicos.
Además, se entiende por evasión, el hecho de ser contribuyente en alguna forma determinada
por la ley, y no cumplir con las obligaciones al respecto, así mismo, se da la evasión cuando el
sujeto, siendo contribuyente de algún impuesto determinado, y habiendo efectuado
operaciones que implican la causa u obligación y pago de dicho impuesto, se abstiene de
cumplir. Esto sí es violatorio de la ley, puesto que la obligación existe, se ha dado, y el sujeto
no cumple con ella. ¿es un acto ilícito? Si, califica dentro del delito de defraudación tributaria,
debido, que la conducta del contribuyente establece o utiliza mecanismos que le impide
efectuar el pago del tributo, ya sea no presentando la declaración jurada de impuestos, no
declarándolos o utilizando facturas falsas, facturas de favor o facturas clonadas porque lo que
busca estas operaciones fraudulentas es evitar el pago de impuestos correspondientes.
En el presente caso, se tiene que una joven estudiante de derecho ante la necesidad de sacar
su título profesional recurre a una tienda comercial, la cual, le ofrece una crédito por el monto
de S/2,000.00 soles pero con la condicional de que debe afiliarse a una cooperativa de ahorro y
crédito, pero, ante la insistencia del colocador del crédito logra convencer a la prestataria la
misma que firma todos los documentos requeridos por la cooperativa, este caso desarrollemos
ampliamente más adelante.

2. La tienda retail y la cooperativa, ¿han incurrido en un lícito o han actuado conforme a

lo establecido por el ordenamiento jurídico?

En el presenta caso estaríamos frente a lo señalado por las normas que, en los actos
impropios o artificiosos, son conceptos jurídicos indeterminados que tienen que verse
en cada caso concreto. Al respecto, con la vigencia de la norma anti elusiva la
administración tributaria va perseguir actos que considere que se enmarca dentro de la
elusión tributaria y en este caso la tienda retail y la cooperativa estaría inmerso en
modalidad de la elusión tributaria. Ante ello, los contribuyentes deberán sustentar en
las diversas fiscalizaciones que el planeamiento tributario que se ha generado no
encaja en ningún supuesto de elusión. En conclusión, la elusión no es ilícita, pero
implica aprovecharse de un tratamiento que no resulta aplicable al contribuyente,
mientras que la evasión tributaria si es ilícito.

Por otro lado, el Código Tributario, la norma XVI del Titulo Preliminar del Texto único
Ordenado del Código Tributario prescribe:

Norma XVI: Calificación, elusión de normas tributarias y simulación.

Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la SUNAT
tomará en cuenta los actos, situaciones y relaciones económicas que
efectivamente realicen, persigan o establezcan los deudores tributarios.
En caso que se detecten supuestos de elusión de normas tributarias, la
Superintendencia Nacional de Aduanas y Administración Tributaria – SUNAT se
encuentra facultada para exigir la deuda tributaria o disminuir el importe de los
saldos o créditos a favor, pérdidas tributarias, créditos por tributos o eliminar la
ventaja tributaria, sin perjuicio de la restitución de los montos que hubieran
sido devueltos indebidamente.
Cuando se evite total o parcialmente la realización del hecho imponible o se
reduzca la base imponible o la deuda tributaria, o se obtengan saldos o créditos
a favor, pérdidas tributarias o créditos por tributos mediante actos respecto de
los que se presenten en forma concurrente las siguientes circunstancias,
sustentadas por la SUNAT:
a) Que individualmente o de forma conjunta sean artificiosos o impropios para
la consecución del resultado obtenido.
b) Que de su utilización resulten efectos jurídicos o económicos, distintos del
ahorro o ventaja tributarios, que sean iguales o similares a los que se hubieran
obtenido con los actos usuales o propios.
 La SUNAT aplicará la norma que hubiera correspondido a los actos usuales o
propios, ejecutando lo señalado en el segundo párrafo, según sea el caso.
Para tal efecto, se entiende por créditos por tributos el saldo a favor del
exportador, el reintegro tributario, recuperación anticipada del Impuesto
General a las Ventas e Impuesto de Promoción Municipal, devolución definitiva
del Impuesto General a las Ventas e Impuesto de Promoción Municipal,
restitución de derechos arancelarios y cualquier otro concepto similar
establecido en las normas tributarias que no constituyan pagos indebidos o en
exceso.
En caso de actos simulados calificados por la SUNAT según lo dispuesto en el
primer párrafo de la presente norma, se aplicará la norma tributaria
correspondiente, atendiendo a los actos efectivamente realizados.

A propósito de la regulación antes señalada, podemos entender que para que se

configure un supuesto de elusión tributaria deben concurrir dos supuestos: i) que
individualmente o de forma conjunta se desarrollen actos artificiosos o impropios para
la consecución del resultado obtenido; y, ii) que, de la utilización de dichos
actos resulten efectos jurídicos o económicos distintos del ahorro o ventaja tributaria,
que sean iguales o similares a los que se hubieran obtenido con los actos usuales o
propios.
Por lo tanto, si la autoridad tributaria considera que se han configurado los dos
supuestos antes señalados, podría catalogar una situación como elusión tributaria, y
eso significaría que se encontraría facultada para exigir la deuda tributaria o disminuir
el importe de los saldos o los créditos a favor, las pérdidas tributarias, los créditos por
tributos o eliminar la ventaja tributaria, sin perjuicio de restituir los montos que
hubieran sido devueltos indebidamente, lo antes señalado seria un claro ejemplo que
estaríamos ante una elusión tributaria y que además una de las empresas estaría
prestándose para esta modalidad de defraudación tributaria al fungir de prestamista
cuando en la realidad es que su actividad social es de compraventa de prenda de vestir
y no de cooperativa de ahorro.

3. ¿Cuáles seria las consecuencias para la cooperativa?

Decimos que tanto la elusión como la evasión son fenómenos jurídicos que tienen
consecuencias negativas para la administración tributaria, cuya manifestación especial se
puede apreciar en el ámbito recaudatorio.

A propósito de la regulación antes señalada, podemos entender que para que se configure un
supuesto de elusión tributaria deben concurrir dos supuestos: i) que individualmente o de
forma conjunta se desarrollen actos artificiosos o impropios para la consecución del resultado
obtenido; y, ii) que, de la utilización de dichos actos resulten efectos jurídicos o económicos
distintos del ahorro o ventaja tributaria, que sean iguales o similares a los que se hubieran
obtenido con los actos usuales o propios. Por lo tanto, si la autoridad tributaria considera que
se han configurado los dos supuestos antes señalados, podría catalogar una situación como
elusión tributaria.

En ese sentido, las consecuencias de la cooperativa al omitir tal información constituyen

infracción (Decreto Supremo 133, 2013) relacionada con la obligación de permitir el control de
la administración, sancionable con multa equivalente al 0.3 % de los ingresos netos (Art 177º,
num. 5).

Adicionalmente a ello, deberán considerar que, si los indicados actos determinaron una menor
deuda tributaria o un inexistente crédito a su favor o una pérdida tributaria, o devolución
indebida, sin perjuicio del cobro del tributo omitido, la cooperativa deberá pagar una multa
(Art 178º, num. 9) equivalente al 50 % del tributo omitido o 50 % del crédito u otro concepto
similar determinado indebidamente, o el pago del 15 % de la pérdida tributaria, o del 100 %
del monto devuelto indebidamente, según corresponda.

Se trata de dos nuevas multas incorporadas en el decreto legislativo de setiembre del 2018,
que advierte a los administradores sobre las consecuencias de la adopción de prácticas o
esquemas elusivos en el negocio, dado que, además del tributo que debió pagar, dicha
cooperativa deberá abonar la multa correspondiente, sin perjuicio que quienes intervinieron
en tales prácticas sean expuestos ante SUNAT como involucrados.

4. ¿Cuáles seria las consecuencias para la tienda retail?

Según los datos expuestos en el caso, la tienda retail “MODAS” ha cometido abuso de
derecho y abuso de formas juridicas al realizar transacciones artificiales que le
permiten reducir o eludir la carga tributaria; en el presente supuesto, debera
intervenir SUNAT y realizar un procedimiento de fiscalizacion que le permita identificar
situaciones elusivas y sustentar mediante informe los detalles de la observacion,
debiendo cumplir con los plazos establecidos en el reglamento. Asimismo, el Decreto
Supremo No. 145-2019-EF, publicado en mayo de 2019 establece que el rol del Comité
Revisor en la aplicación de la norma anti-elusiva se encuentra establecido en el primer
párrafo del artículo 62-C del Código Tributario, donde se determina la aplicación de los
párrafos segundo al quinto de la Norma XVI del Título Preliminar.

Por otro lado, el artículo I, d) del Título Preliminar del Reglamento de Fiscalización de la
Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración, señala que el
procedimiento de fiscalización es aquel mediante el cual la SUNAT comprueba la
correcta determinación de la obligación tributaria y que culmina con la notificación de
la resolución de determinación o con las resoluciones de multa, de ser el caso.

Finalmente, es necesario resaltar que la Norma XVI regula una facultad de la SUNAT
que se ejerce durante la fiscalización, mediante la cual busca detectar actos que
reporten menos carga fiscal, que eviten y disminuyan el pago de tributos y que no
correspondan a la realidad económica de las operaciones.

5. ¿Qué pudo haber hecho Erika para no ser miembro de la referida cooperativa,
sin que se afecte la obtención del préstamo?
Para este caso Erika que necesitaba el dinero para su bachillerato y titulación pudo
haber pedido por escrito en una cláusula que se especifique que ella no tendrá ningún
tipo de participación en la cooperativa “crédito joven” y que se afilio por que fue un
requisito para que le otorguen el préstamo.

6. VINCULA EL CASO A LOS DEMÁS EJES TEMÁTICOS DEL CURSO.

- Aspecto Civil: acá podemos ver el tema de contrato de préstamo personal

que va firmar Erika para la obtener el desembolso.
- Aspecto de Gestión Pública: Acá puede intervenir Indecopi en caso se
genere algún abuso de la institución financiera con Erika.
- Aspecto Penal: Para este caso podemos ver si la empresa Modas trata de
sorprender a Erika se puede estar cometiendo delito de usura artículo 214
del código penal.