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FACULTAD DE DERECHO
DE LA UNIVERSIDAD DE CHILE
2a. Sala
COLECCION DE
ESTUDIOS ]URIDICOS
y SOCIALES
VOL. XLIX
EDITORIAL jURIDICA DE CHILE


1f AVELINO HURTADO
M
) Profesor titular de Derecho Civil
......... de la Universidad de Chile
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j.
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LA CAUSA


CHil.E.
BfSlIn:-
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00869
CORTE SUPREMA
IIIII
72
BIBLIOTECA
196 1
EDITORIAL ]URIDICA HE CHILE

VI OBRA 1:5 l'ROPIElMD
DEL AUTOR
... EDITORJ.U UNIVERSITARIA, s. !l..
SANTIAGO
Tipografia de Mauricio Amster
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1
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) i3 (
Captulo 1
LA CAUSA LICITA
"La teora de la causa tiene reputacin bien ganada de ser abstracta
y Oscura; la responsabilidad de ello incumbe al legislador, que slo ha
consagrado a esta importante materia tres disposiciones sumamente
lacnicas (art, 1.1 31 a 1.133) , Y a la tradicin, que es indecisa y a
veces contradictoria, como tambien a la jurisprudencia, que ha reali.
zado aqu una excelente labor, pero en forma completamente emprica,
mientras los autores se ingenian para edificar, por su parte, una teoria
supuestamente lgica, pero estrecha e insuficiente para encuadrar con
la construccin jurisprudencia] que la desborda por todas partes",
LoUls JOSSERA.;n,
1. LEGISLACION POSITIVA.-EI ttulo Segundo del Libro IV del
Cdigo Civil trata "De los actos y declaraciones de voluntad".
El arto J.l445
1
, primero de este Titulo, dispone: "Para que una
persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad
es necesario:
19 Que sea legalmente capaz;
29 Que consienta en dicho
acto o declaracin y su
consentimiento no adolez-
ca de vicio;
039 Que recaiga sobre un ob
jeto lcito;
49 Que tenga una causa l-
cita."
Y, en seguida, dos artculos de este mismo Ttulo II vienen
a complementar estas escasas disposiciones sobre la doctrina de
la causa dentro del Cdigo. En efecto, el arto 1.467 prescribe;
. "No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no
,es necesaria expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es
causa suficiente.
.. Se entiende por causa el motivo que induce al acto o con-
trate;; y por causa ilicita la prohibida por la ley, o contraria a
las buenas costumbres o al orden pu blico.
1 Las 'referencias al Cdigo y las'
citas de .artculos que contiene esta
obra sin otra jndicacin, son del C
digo Civil chileno.
14 Avelno Len Hurtado
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no
existe carece de causa y la promesa de dar algo en recompensa
de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita".
y el arto 1.468 agrega: "No podr repetirse lo que se haya dado
o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas".
Los dos primeros articulas -1.4t}5, y 1.467- reproducen en
sustancia lo prescrito por los arts. 1.10'8, l.i131, 1.13<2' Y 1.133 del
Cdigo Civil francs, que disponen:
Art. 1.108: Cuatro condiciones son esenciales para la vali
dez de una convencin. El consentimiento de la parte que se
obliga; la capacidad de contratar; un objeto cierto que forme
la materia de la obligacin (engagement); una causa lcita en
la obligacin".
A ,-t. 1.113: "La obligacin sin causa, o sea, con causa falsa,
o con causa ilcita, no puede tener ningn efecto";
Art. 1_132: "La convencin no es menos vlida porque la
causa no se haya expresado"; y, finalmente, el arto 1.133 dice:
"La causa es ilcita, cuando es prohibida por la ley, cuando es
contraria a las buenas costumbres o al orden pblico".
En cuanto a nuestro arto 1.468, que agrava la sancin de
nulidad impidiendo la repeticin de 10 dado o pagado por ob
jeto o causa ilcita a sabiendas, la jurisprudencia francesa, cuan
do se trata de causa inmoral, aplica un criterio semejante, si-
guiendo el principio "meno auditor propiam turpitudinem alle-
gans". Puede decirse, pus, que nuestra legislacin es casi igual
a la francesa en esta materia.
2. CAUSA DEL CONTRATO Y !CAUSA DE LA lectura
de estas disposiciones de la legislacin chilena y de la francesa
nos demuestra que no aparece claro si este requisito de la causa
lcita se exige que concurra en todo acto o declaracin de vo-
luntad, en el contrato o convencin, o en las obligaciones, pues
ambos cdigos despus de referirse a la "convencin" o al "acto
o declaracin de voluntad" se remiten a "la obligacin".
Esta falta dt!' precisin de la ley se advierte tambin en la
\
~ ..
J.
La causa lcita 15
doctrina. As, algunos autores
2
estiman que la causa es requisito
de la declaracin de voluntad, del acto o contrato, como se des-
prende de la colocacin del arto 1.467 en el ttulo que U'ata ele
los requisitos internos de los actos o declaraciones de voluntad.
La causa de la obligacin ser la fuente de donde emana, y la
causa del contrato es el inters jurdico que induce a cada una
de las partes a contratar.
Este criterio ha sido impugnado y la doctrina dominante se
refiere a la "causa de la obligacin", confirmando lo que expre-
sa el arto 1.4&7: "No puede haber obligacin sin umi causa ... ;{.
Claro Solar estima que el asunto no tiene importancia prc-
tica, "ya que afectando la causa esencialmente a la manifesta-
cin de voluntad, al consentimiento, tiene que referirse al con-
trato o al acto juridico, as como a la obligacin que en ellos se
genera. H. Capitant
4
sostiene que es un error hablar, como lo
hacen ciertos autores, de la causa del contrato, porque la causa
de un contrato nada significa. No nos parece, sin embargo, agre-
ga Claro Solar, que pueda prescinclirse de la necesidad de la
existencia de la causa de todo acto o declaracin de voluntad
de que emana una obligacin, porque el hombre no se compro
mete a dar, hacer o no hacer algo, sino en virtud de un motiyo,
es decir, de una causa que lo mueve a contratar y que la obli-
gacin deber realizar"o.
Esta solucin intermedia, eclctica, no resuelve el problema,
. y mantiene la confusin de la legislacin positiva.
~ Arturo Alessandri R., "Los con
tratos", pg. 50; Arturo Alessandri
Besa, "La Nulidad y la Rescisin en
el Derecho Civil Chileno",. NQ 200,
pg. 189; Leopoldo Urrutia, "Expli.
caciones de Cdigo Civir', pg. 9;
Coviello, "Doctrina General del De-
recho Civil", NQ 130, pg. 445, etc.
a Maree! Planol, "Trait Elemen
taire ,de Droit Civil", Pars, 1949,
Tomo 'II, NQ 282, pg. 102; Henri,
Len y J ean Maleaud, "Lecons de
Droit Civil", Pars, 1956, Tomo 11,
NQ 255, pg. 205; Jorge E. Mera Mo
lina, "Exposicin de la doctrina de
la causa", NQ 12, pg. 27, Y N9 1I3,
pg. 101, Y los autores que cita; Gior-
gi, "Teora de las Obligacones".
NQ 437, pg. 462, etc.
"De la causa de las obligaciones",
N9 5, pg. 26, Pars, 1924.
Luis Claro Solar. "Explicaciones
. de Derecho Civil Chileno y Campa.
rado", Tomo X, NQ 90G, pg. 305.

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16 Avelino Len Hurtado
La doctrina de la causa slo tiene cabida en materia de
oblig;;.ciones que emanan de actos jurdicos, vale decir, en gene-
ral, de obligaciones contractuales, que ~ a c e n por voluntad del
deudor. Por eso se habla de causa del contrato para significar
la causa-de la obliga'cin contractual. As aparece, adems, de la
doctrina originaria de la causa, pues Domat y Pothier si bien
hablan indistintamente de causa del compromiso u obligacin
(engagement) y causa del contrato, refieren el concepto a la
obligacin contractual. Dice Pothier que cuando la obligacin
no tiene causa, o lo que es lo mismo, cuando la causa es falsa
la obligaCin es nula, "y el. contrato que la contiene es nu-
]0"6.
Otros autores expresan con mayor precisin que la causa
del contrato son los motivos que mueven a cada contratante a
celebrar el acto. Estos mviles concretos, personajes de cada
contratante, constituyen la causa ocasional que, como veremos
ms adelante, no tienen influencia en la validez del contrato.
En cambio, la causa de la obligacin sera la razn jurdi-
ca por la cual el contratante asume su obligacin. Esta causa
final es idntica en contratos de la misma especie y es ajena a
la personalidad del contratante. Es una nocin abstracta de tc-
nica jurdica
7

Pothier, "Obligations". Cap. 1,
N9 42. Este autor dedica un prrafo
especial a la "faIta de causa en el
contrato"; pero al mismo tiempo ha-
bla de "carencia de causa de la obli-
gacin".
7 La legislacin y la doctrina ita-
liana, distinguen tambin la causa
del contrato de la causa de la obli-
gacin en la siguiente forma: el
Cdigo Civil italiano de 1942 regla-
menta especficamente la causa del
contrato (arts. 1.325, 1.343 a 1.345
y 1.418 de ese Cdigo). La doctrina
dominante ha precisado que la cau-
5a es el fin econmico-social perse-
guido en el contrato y que "consiste
en la mdificacin de una situacin
existente que el derecho objetivo
consider importante para sus pro-
pias finalidades". La causa de la
obligacin, en cambio, es el funda-
ment jurdico del deber de cum-
plimiento (causa deben di) .
y as puede haber causa del con-
trato y no J.1aber causa de la obliga-
cin, como ocurre con .la compraven-
ta en que la causa para el vendedor
es 1a promesa del pago del precio
-causa del contrato-, pero una vez.
\
La causa licita 17
Nuestros Tribunales han empleado indistintamente los
conceptos de causa del contrato y causa de la obligacin. Un
fallo dice: "Nuestro Cdigo Civil exige para que pueda haber
obligacin o contmto vlido, fuera de otras condiciones, la
existencia de una causa lcita ... "8. Pero, agrega a continua-
cin, siguiendo a Colin y Capitant, que la causa se encuetra en
todas las obligaciones que tienen su fuente en la voluntad del
individuo, "ya sean contractuales, ya provengan de una dispo-
sicin testamentaria".
En resumen: la caUSa se refiere a la obligacin y no al con-
trato. La causa del contrato, en el sentido de motivo que induce
a contratar, corresponde al concepto de cawa ocasional, segn
la clasificacin que veremos ms adelante, y no tiene influencia
en la validez del acto. La causa de la obligacin, en cambio, co-
rresponde a la causa fina1
9
, En este sentido la aborda el presente
trabajo.
No obstante, para mayor comodidad de expresin, diremos
en esta obra, indistintamente, causa de la obligacin, o del acto
o contrato.
3. LA CAUSA SE APLICA SOLO A LAS OBLIGACIONES DE ORIGEN VO-
LUNTARIO Y ESPECIALMENTE cONTRActuALEs.-Cuando se habla de
causa en relacin con la obligacin, sta debe tener su origen en
la ma.nifestacin de voluntad del deudor. La ley se refiere a la
causa. en-los "actos y contratos" (arts 1.445, 1A'6'7). Y esta con-
'perfeccionado el contrato, el vende-
dor no estar obligado a entregar la
cosa si el comprador se niega a pa-
gar el precio, pues la causa de la
obligacin del vendedor viene a fal-
tar por ese incumplimiento. La causa
del contrato obra, pues, antes que
el cotrato se forme, o a lo sumo
durante 'Su formacin; la causa de la
. obligacin obra despus que el con-.
trato se ha formado (y formado re- .
gularmente, porque trene su cau-
sa) y cuando la obligacin debe
cumplirse (F. Messiueo, "Doctrina
General del Contrato", Cap. II, NO
92, pgs. 1I6 y sigtes_). N o es acep-
table este criterio por las razones
que damos en el NO ll, pg. 26.
e R. D. Y J., Tomo XXX. Secc. 2 ~
pg. 1. .
"'trase N9 12, pg. 28 .
18 Avelino Len Hurtado
c1min la corrobora el origen histrico de la causa, pues Domat
cre esta doctrina a propsito de los contratos sinalagmticos
10

En las obligaciones de otro origen no cabe referirse a la
causa en el sentido que la estamos estudiando. Por eso, se ha
fallado que "no tratndose de una obligacin emanada de un
contrato, sino de una obligacin legal ("de un acto de autori-
dad cuya fuente y causa est en la ley misma") no es aplicable
el arto 1.467 del Cdigo Civil. Por tanto, no puede existir la in-
fraccin consistente en que la obligacin carecera de causa real
y Icita"n,12. .
4. ORIGEN Y EVOLUCION DE LA DOCI'RINA DE LA CAUSA13.-La causa
no fue creada 'por el Derecho Romano ni tuvo aplicacin en l
de acuerdo con el concepto que le fija el derecho actual.
Para los romanos la causa era la formalidad (verba), la
entrega de la cosa o el cumplimiento de la frmula (factum) que
daba origen al contrato; es decir, la palabra causa se empleaba en
el sentido de causa eficiente, de generadora del contrato. En
igual sentido hablaban de la causa como fuerte de las obliga-
ciones: contrato, cuasicontratos (variae causarum figura e) de-
litos, etc.
10 Vase el nmero siguiente sobre
"Origen y Evolucin de la doctrina
de la causa".
" R. D. Y J, Tomo XXXV, Seco
1\\, pg. 417.
.. El Cdigo CivH italiano de 1942
menciona la cama como requisito,
del contrato (art. 1.325). Pero de
acuerdo con el arto 1.324 del mismo
Cdigo, "salvo disposiciones contra
rias de la ley. las nonnas que regu-
lan los contratos se observarn en
cuanto fueren compatibles respecto
de los actos unilaterales entre vivos
que tengan un contenido patrimo-
nil". Igualmente, por analoga pue-
den aplicarse esas normas al "nego-
cio unilateral patrimonial mortis
causa", es decir, al testamento (F.
Messineo, "Manual de Derecho Ci-
vil y Comercial", Tomo J, pg. 275,
Y Tomo n, Prrafo 38, N9 5, pg .
372) .
'" Van Jhering, "El espritu del
Derecho Romano", Tomo IIl, pg.
233; Capitant, "La causa", N.oS' 'iD
y sigtes.; y Planiol, obra. ct., N .s
284 y sigtes. Planiol y Ripert, Tomo
VI, N .os 250 y sigtes., pgs. 242 y
sigtes. Henr Len y J. Mazeaud,
"Lecons de Droit Civil", Pars, 1956,
Tomo 11, N.os 258 y sigtes, pgs. 206
Y sigtes.
La causa lcita 19
Veremos, no obstante, las vinculaciones que tiene esta doc-
trina con el Derecho Romano.
En los primeros tiempo de Roma exlsheron los contratos
verbales, formalitas, en que, por ejemplo, la promesa de pagar
una suma de dinero, hecha solemnemente, obligaba al que ha-
da, aun cuando el prometiente no hubiera tenido motivo algu-
no para contraer ese compromiso. La obligacin surga, expre-
sndonos en la terminologa actual, "abstrada de su causa", es
decir, era una obligacin abstracta. Esta obligacin daba el m-
ximo de seguridades al acreedor y una gran estabilidad a la re-
lacin jurdica, pues probado el cumplimiento de la frmula,
esto es, probada la existencia formal de la obligacin, el deudor
no poda excusarse de cumplir a pretexto de error, de falta de
contraprestacin por parte del acreedor, etc. En el antiguo De-
recho Romano el formalismo lleg pues al extremo de hacer del
contrato, originariamente solemne, un acto abstracto, pues el
deudor se obligaba por el cumplimiento de la frmula jurdica
elegida, con prescindencia absoluta de la voluntad real, aunque
sta fuera evidente. La razn que mova a contratar era ajena
a la formacin del contrato. Y, consecuencialmente, los vicios de
la voluntad no influan en la validez del acto. As se explica
tambin que las obligaciones del vendedor y del comprador,
fueron independientes durante un largo perodo del Derecho
Romano_
Pero como esta obligatoriedad rigUrosa conduda a evidentes
injusticias, verbigracia, cuando el deudor no haba recibido el
dinero que se oblig a restituir, o si se oblig en consideracin
a la prestacin u obligacin recproca del acreedor que ste no
cumpla, los pretores crearon acciones dest.iriadas a proteger al
deudor, sea mediante acciones de repeticin para impedir el
enriquecimiento injusto, sin causa, sea para excusarse de cumplir.
Nacieron as las conditiones sine causa, la querelallon numeratoe
pecuaia, la exceptio doli, la condictio liberationis, etc. Estas
acciones no. tendan a invalidar el acto por defectos de la volun-
5
-
1"
20
Avelino Len Hurtado
tad que los cre, pues, en esencia, el acto naca por el cumpli-
miento de la frmula, sino a privar de eficacia a un acto injusto,
sea impidiendo que se cumpliera -exceptio doli, condictio libe-
rationis- o bien obteniendo la restitucin de 10 pagado para
evitar el enriquecimiento sin causa -condictio indebiti, etc. No
era, pues, la validez la que se atacaba sino los efectos contrarios
a la equidad. La tcnica contractual se mantuvo, pero, se impi-
di el enriquecimiento injusto por estos medios indirectos, ajenos
al contrato.
En los contratos nominados se aplicaron con mayor razn
estos principios de elemental justicia conmutativa. Asi, en la
la obligacin de una de las partes se sabe que se
ha contrado por la recproca que contrae la otra. "La causa de
la obligacin de uno, es la obligacin que el otro contrae a su
favor. No obstante, los romanos no aplicaron en toda su exten-
sin estos principios, y as el riesgo de la cosa vendida pesa sobre
el comprador; ste debe pagar el precio aun cuando no reciba la
cosa por haber perecido. O sea, una obligacin debe cumplirse
aunque ]a otra desaparezca. Esta situacin que se mantiene has-
ta nuestros das (arts. 1.550 y 1:8120) se debi a los romanos
no lograron desprenderse totalmente del formulismo de la po-
ca primitiva; el solo consentimiento no era bastante para crear
la obligacin. Aun en el Derecho Romano clsico se necesitaba
cumplir con ciertos elementos formalistas. Ms tarde en los con-
tratos sinalagmticos -excluidos los consensuales: venta, arren-
damiento, sociedad y mandato- se cre una conditio para lograr
la repeticin de lo entregado por una parte.
Una razn de equidad fue, pues, exigiendo que la frmula,
para ser eficaz, tuviera un contenido, correspondiera a una rea-
lidad. En suma: ,haba que probar, aparte del cumplimiento de
la frmula, la catr,sa; esto es, el contrato mismo.
La evolucin de la doctrina de "la causa", en el concepto
romano, guarda tambin estrecha relacin con el desarrollo y
validez de los pactos nudos, pues dar valor al solo consentimien
I
-
\
..
...
La causa U la 21
to (scilus consensut obligat) importa un progreso en la idea de
finalidad y un alejamiento del valor de la simple frmula
H
.
Los romanistas de la Edad Media y especialmente los cano-
nistas de esa poca, dieron un mayor valor a los actos celebrados
sin sujecin a frmulas preestablecidas, esto es, se dio valor al
solo consentimiento. Adems, la eficacia de la obligacin con-
tratada se subordinaba como norma a la contraprestacin en mi-
ras de la cual el deudor se hubiere obligado, salvo que se trata-
ra de una donacin. En este punto tuvieron, como decimos, una
participacin destacada los canonistas, pues el deudor que no
cumpla pasaba a ser culPable de una falta y para ver si mereca
una sancin haba que estudiar su voluntd al obligarse, a fin
de saber si en conciencia el deudor deba respetar la palabra
dada. As, en general, la justicia conmutativa vino a determinar
el valor moral de esa obligacin. En el anlisis del consentimien-
to, los canonistas t::oncIuyen que sin una causa, no hay obliga-
cin; y la causa es la obligacin correlativa, conexa, que contrae
la otra parte. Por eso ya en el siglo XIII surge la frmula "non
servandi fielero, non est fidem servanda" (no debe mantenerse
la palabra propia respecto del que no mantiene la suya), que
viene a ser la excepcin de contrato no cumplido (art. 1.5512) y
el nacimiento de la causa como elemento independiente de vali-
dez del contrato. Y al analizar la moralidad de los motivos que
inducen a contratar, los canonistas llegan inicialmente a la no-
cin de causa lcita.
Los canonistas fueron an ms all de la apreciacin COll-
mutativa de las obligaciones y establecieron, olvidando la esta-
bilidad del contrato, que el juez deba juzgar tambin la mora-
lidad de la relacin jurdica, es decir, la causa del contrato, los
mviles que determinaron a contratar.
5. iDOCTRINA DE DOMAT.-Llegamos, pues, al inicio de la doctrina
de la causa, desarrollada en cierta medida por los postglosadores
l. Capitant, "La cause des obligatins", Cap. 1, NQ 57, pgs.< 127 Y sigtes .
22
Avelino Len Hurtado
(Bar tolo) y sistematizada por primera vez por el jursta francs
Jean Domat (siglo XVII) al tratar "De la naturaleza de los
contratos y su modo de formacin".
Primeramente clasifica Domat los contratos en cuatro cate-
goras y dice: "las personas pueden estar relacionadas por servi-
cios de ellas o de uso de ciertas cosas y estas relaciones cristalizan
en cuatro especies de convenciones. Hay casos en que dos indi-
viduos se dan recprocamente cosa por cosa, como sucede en la
venta, y en la permuta, o se prestan mutuamente algn servicio,
como ocurre al encargarse cada uno de los asuntos del otro. Ese
servicio puede prestarse tambin por una remuneracin, como
en el arrendamiento de servicios, o suceder por ltimo, que slo
una de las partes d o haga, sin contraprestacin alguna, como
sucede en el desempeo gratuito de negocios ajenos," o en las
donaciones por pura liberalidad. En las tres primeras especies se
trata de un comercio en el que nada es gratuito y la "obligacin
de uno es el fundamento de la del otro"15. y aun en las conven-
ciones en que uno soja aparece obligado, como en el prstamo,
la obligacin del deudor ha nacido en razn de la obligacin del
acreedor de entregar la cosa prestada. La obligacin de uno tie-
ne su causa en la del otro. Si el acto es gratuito, el solo deseo
de donar, de hacer el bien, "toma el lugar de causa,"16. .."
De lo expuesto aparece que Domat trata de explicar que la
forma no tiene valor en s, como originariamente aceptaron los
romanos, si no hay un contenido en el contrato, una causa, que
consiste en haber recibido, recibir o esperar recibir una contra-
prestacin, o en el "solo propsito de hacer el bien. Esta "causa"
no viene a ser otra cosa, entonces, que el contenido de cada
contrato; ste surge y es vlido cuando las obligaciones que crea
tienen una justificacin, una causa, lo que aparece muy claro ". "
en los contratos onerosos, por oposicin a los gratuitos, en que
la mera liberalidad "toma el lugar de la causa"17.
lli Domat, "Les lois civiles (dans
leul' ordre natul'el) n, Libro 1, Tt.
1, Seco l'I", N .os 4 y sigtes.
,. Cita anterior.
17 Pero aunque Domat se refiera
a los con tratos gratuitos (con cierto
-
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,
I-
r;
"
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_ ' _. -, 1"', ..... -:t;, .... r-'
La causa lcita 23
6. DOCTRINA DE POTHIER.-Pothier, siguiendo a Domat, formula
despus la doctrina en estos trminos: "Toda obligacin (enga-
gement) debe tener una causa honesta. En los contratos intere
sados, la causa de la obligacin que contrae una de las partes,
es lo que la otra le da o se compromete a darle, o el riesgo que
tome de su cargo. En los contratos de beneficencia, la liberalidad
que una de las partes quiere hacer en favor de la otra, es causa
suficiente
18
de la obligacin que contrae en favor de ella. Pero
cuando una obligacin no tiene causa alguna, o lo que es lo mis-
mo, cuando la causa por la cual ha sido contrada, es falsa, la
obligacin es nula; y el contrato que la contiene es nulo". Y
agrega que si se cumple una obligacin sin causa, hay accin de
repeticin; y esta accin se llama condito sine causa
1D

Esta es la fuente de donde los redactores del Cdigo francs
tomaron la doctrina de la causa, y de ah pas a nuestro Cdigo,
sin perjuicio de que el concepto de causa de Domat ha evolu-
cionado, pues para este autor la causa no era un elemento de
validez del contrato distinto del consentimiento y del objeto.
El p'ropo Capitant que es el mejor defensor de esta doctrina,
as lo reconoce al juzgar la individualidad propia de este nue\'o
requisito del acto jurdico. Surge de este modo la nocin de
causa-final que difiere sustancialmente de la causa ocasional y de
la causa eficiente.
7. ACEPCIONES DE LA PALABRA CAUSA.-La causa se puede con-
circullloq uio) , la idea de la doctrina.
de la causa, surgi a propsito de
los contratos innominados y sobre la
base de la frmula romana do lit
des, facio, ut tacias. Por eso dice
Dabin ,("La doctrina de la causa",
NQ 64, pg. 67) que esta teora naci
de los contratos sinalagmticos "y de
su seno se la' quiso hacer irradiar
campos extra.os }" hostile .. ,""
y agrega que Domat habra confun
dido 105 contratos innominados del
Derecho Romano con Jos sinalagznii.
ticos.
18 Pothier, precisando la idea de
Domat, establece como causa wfi.
dente de los actos gratuitos, la mera
li berali dad.
19 Pothier, "Obligations", Cap. lo
N,os 42 r
24 Avelino Len Hurtado
siderar, en tres acepciones distintas: causa eficiente, causa final
y causa ocasional.
8. CAUSA EFICIENTE.-Corresponde al concepto lgico de la pa-
labra: es causa eficiente el elemento generador del efecto. Es el
antecedente u origen de algo. Por consiguiente, en esta acep-
cin la causa de las obligaciones es la fuente de donde emanan:
contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y ley.
Como adelantbamos en pginas anteriores, en este sentido
entendan la causa los jurisconsultos romanos. Y as, se distin-
guan las oblgaciones que tenan por causa el contrato, o que
nadan ex variae causarum figurae, es decir, quosi ex contractu,
quosi ex maleficio (que 'comprende al cuasicontrato, delito y
cuasidelito) . Esta causa de la obligacin -causa civilis- era la
fuente capaz de crear el vinculum furis, pues como hemos dicho
ms arriba, el solo consentimiento, el simple pacto, no poda ge-
nerar la.obligacin. El cumplimiento de la frmula era ms fuer-
te que el consentimiento.
No es sta la acepcin que nos ntel'esa para nuestro estudio,
pues si el legislador exige como condicin de validez del acto o
contrato que ste tenga una causa lcita (art. I.Q45), no se est
refiriendo evidentemente a las fuentes de las obligaciones, entre'
las que se encuentra el contrato, pues la causa sera requisito
del contrato ya ]a vez el contrato mismo, lo que es un absurdo20. t
9. CAUSA FINAL.-En esta acepcin la causa es el fin o propsito
inmediato e invariable de un act0
21
; "la razn o inters jurdico
que induce a ob]jgarse"22. "La finalidad tpica y constante,
cualquiera que sea el sujeto emprico que se valga del negocio
., Un fallo de la Corte de Apela_
ciones de Santiago toma la palabra
causa en esta acepcin, pues dice:
"si el decreto que ordena al ejecu-
tante pagar su hOllorario al tasador
no naci de una resolucin dictada
con arreglo a la ley ni de acto o
contrato entre las partes, carece de
causa". R. D. Y J., Tomo XVoII, Seco
2 ~ pg. 5 (letra F), pg. 7 .
.. Claro Solar, Tomo X, NI,> 910,
pg. 308.
"" Jorge E. Mera, obra cit., NQ 32,
pg. 37,
La causa lcita 25
y cualesquiera que sean sus mviles "Es la razn
por la cual el contratante asume su obligacin" 24.
En este sentido es el fin que se propone lograr el deudor al
obligarse y que es idntico siempre en contratos de la misma
especie. Por ejemplo, el mutuario siempre estar obligado a res
tituir en razn de que el mutuante le hizo entrega de la cosa
prestada. La causa de su obligacin ser invariablemente sta,
en todos los contratos de mutuo que se celebren. O sea, asume Su
obligacin de restituir, porque se le ha hecho entrega. Pero este
fin inmediato, directo y uniforme en contratos de la misma espe.
cie, no debe confundirse con otros mviles, que tambin deter-
minan a contratar y que, generalmente, son distintos en cada
contratante y en cada contrato aunque sean de la misma especie.
Estos motivos lejanos y distintos constituyen la causa ocasional
(o impulsiva). En el ejemplo anterior, el mutuario puede ha-
berse obligado porque necesitaba pagar una deuda, hacer una
compra, etc.
Si se trata de contratos sinalagmticos, Como si dos perso
nas celebran sucesivamente dos o ms contrtos de compraventa
de automviles, la causa final ser tambin siempre la misma:
para el vendedor, la obligacin que contrae el comprador de
pagar el precio; para el comprador, la obligacin del vendedor
de entregar el automvil. La "causa-fin" es, pues, comn a am-
, bos contratantes e idntica en contratos de la misma especie. Esta
nocin de causa es' esencialmente tcnica y pasa a ser "la pieza
maestra del mecanismo del contrato":!5. La causa impulsiva, en
cambio, los motivos, son individuales y varan en cada contrato
y en cada contratante, sin afectar a la validez de la relacin
jurdica.
lO. CAUSA OCASIONAL.-La causa ocasional son motivos indi-
viduales, personales de cada parte, son los reSortes de su yolun-
"" F. Messineo, "Derecho Civil y
Comercial", Bs. Aires, 1954. Torna
11, pg. 372.
., Henry, 'Len y Jeall Mazeaud,
'Lecons de Droit Civil", Pars, 1956,
Tomo Ir, N9 255, pg. 205,
"" Henri, Len y Jean Mazeand,
cita
26
Avelino Len Hurtado
tad que la determinan a contratar. Estos motivos o causas ocasio-
nales varan hasta el infinito y, a menos que se expresen, per-
manecer en el fuero interno de cada parte sin que puedan de-
terminarse objetivamente
2G
Como dice la doctrina francesa, la
causa queda dentro del campo contractual; los motivos son
ajenos, quedan fuera del acto jurdico, son adventicios. As, en
cada contrato de compraventa, mientras la causa final es siempre
igual, la causa ocasional ser -o puede ser- siempre distinta: el
comprador. habr adquirido un automvil para usarlo; otro
para donarlo, .. para arrendarlo, etc., y el vendedor habr vendido
el primero porque necesitaba pagar una deuda, el segundo por-o
que necesitaba adquirir para s otro ms moderno, etc.
Estos conceptos los ha precisado nuestra jurisprudencia di-
dendo que "la causa de un contrato es el inters jurdico que
induce a las partes a contratar, inters que es distinto e indepen-
diente del mvil utilitario o subjetivo que hayan podido tener
en cuenta al momento de celebrar el contrato
21

11. DOCTRINA DEL FIN E;CONOMICo.-Esta doctrina ha sido ex-
puesta por Henri Capitant
28
y en esencia puede considerarse
como un derivado de la doctrina de la causa final. En electo;
dice Capitant, que el fin que se persigue al celebrar un acto
jurdico es de caracter econmico y no puramente jurdico. La
causa es as un fin econmico que las partes persiguen al con-
tratar y esto, sin duda, est ms de acuerdo con la voluntad
real del que se obliga. As, el fin perseguido aUn en un acto
gratuito, es de carcter econmico: el donante desea hacer pasar
una parte de sus bienes a otro sin contraprestacin. Se mantiene
O. Si se expresan y son aceptados
por las partes, estos motivos pueden
pasar a ser una condicin del con
trato, tIna estipulacin obligatoria
para los contratantes, peTO en ningn
caso, la causa del acto en sentido
tcnico. Vase Raymopd Salailles,
"De la decIaTation de volont", N9
8, pg. 254.
ZI R. D. Y J.. Tomo XXIII, Seco 1",
pg. 669; Tomo XXIV, Seco 1", pg.
678.
os "De la cause des obligations",
N .os 1 y sigtes., pgs. 18 y sigtes.
La causa licita 27
el criterio de causa final; no se cae en los motivos, pero se da
al fin perseguido el carcter constante de fin econmico.
CovelIo sigue tambin esta doctrina y dice que "el acto
jurdico es la manifestacin de voluntad de una o ms personas,
cuyas consecuencias jurdicas van encaminadas a realizar el fin
prctico de aqueIlas"!l9. Y atendido este fin prctico, la causa es
"la razn econmico-jurdica del negodo"30.
Conforme con esta doctrina, la causa se identifica con el fin
prctico y. en consecuencia, en un contrato bilateral la causa
que determina a obligar5e, no es la obligacin recproca, sino
el deseo de obtener la ejecucin de la prestacin que se le ha
prometido en cambio
s1
. No es la obligacin (concepto-jurdico)
sino la prestacin, el objeto de la obligacin (concepto econ-
mico) .
S el contrato es aleatorio, cada parte persigue la prestacin
completa de la otra parte, pero por el "lea", que es otro factor
que aqu interviene, puede en definitiva la contraprestacin ser
insignificante o no existir. .
Se ha criticado y con razn esta nueva concepcin de la cau-
sa, que ~ s ajena al Cdigo Civil francs, a Domat y a Pothier,
puesto que si de no cumplirse la prestacin prometida en cambio,
la obligacin desapareciera por carecer de causa, "estaramos
abandonando el terreno de los requisitos de validez de las obliga-
ciones (arts. I.108 y sigtes. del Cdigo Civil francs) para pasar-
nos al de la resolucin de los contratos (art. 1.184 Cdigo Civil)".
La obligacin que tiene una causa al momento de nacer, no
puede convertirse despus en obligacin sin causa
B2

1
1
2. ACEPCION DE LA PALABRA CAUSA A QUE SE REFIERE EL COOIGO:
a) Causa final.-De lo expuesto ms arriba aparece que la ley al
"" Coviello, "Doctrina General del
Derecho Civil", pg. 344.
"" Cita anterior. pg. 446.
01 Capitant, obra citada, NQ 14, .
pg. 42.
~ yase J. Dabin, "L.a teora de la
causa", pg. 13. Henn, Len y Jean
Mazeaud; "Lecons de Droit Civir',
NQ 266. pg. 212.
28 Avelino Len Hurtado
hablar de causa del acto contrato, o de causa de la obligacin
(arts. 1.445 y 1.'-167) , se est refiriendo a la causa final. En efecto,
como hemos dicho, no se ha referido a la causa eficiente; y tam-
poco ha podido referirse a la causa ocasional, pues si se atiende
a los mviles o motivos psicolgicos de cada contratante, a sus.
representaciones psquicas, que varan' hasta el infinito, se crea-
ra la total inestabilidad jurdica. As, lo resuelve la generali-
dad de la doctrina
33

O sea, en cada tipo de contrato, habr siempre una misma
causa de valor constante y abstracto, precisada de antemano por
el Derecho.
Nuestro Cdigo, a diferencia de 'Su modelo francs, defini
la causa y dijo que es "el motivo que induce al acto contrato".
Sin duda esta definicin no. ~ feliz, pues parece confundir la
causa con los motivos
34
Claro Solar trata de justificar esta defi-
nicin diciendo que se ha dado a la palabra motivo una acepo
cin diversa de la que le corresponde generalmente. En efecto,
la expresin legal es exacta, en cuanto la causa es el motivo de-
terminante de la voluntad contractual, la razn suficiente para
que la voluntad se produzca y obre el fin, el propsito persegui-
do en la convencin"s". .:
Lo cierto es que por las razones ya dadas, debemos entender
que este artculo se refiere a la causa de.la obligacin, a la causa
final y, en consecuencia, cuando habla ele motivo, quiere decir la
razn jurdica que determina a obligarse. Lo dicho, con la sal-
vedad que veremos en seguida, sobre causa ilcita.
b) Cazlsa ocasiona l.-Pero an aceptando como vlido' el
.. Claro Solar. Tomo X, N.os 912
y sigtes. pgs. 309 Y sigies.; Jorge
E. Mera Molina, obra cit. NQ 22.
pg. 32; Alessandri R., Arturo, "Con-
tratos", pg. 53; Alessandri B., Ar-
turo, obra cit., NQ 198, pg. 187;
Vase tambin:
Giorgi, "Teora de las Obligaciones",
Tomo Er, N? 437. pg. 460,. Y los
aucores Citados por estos tratadistas.
a. Amuntegui Reyes. "Imperfec-
ciones y erratas manifies tas del C-
digo Civil Chileno", pg. 98; Ales
sandri R., Arturo, "Los contratos",
pg. 53.
.. Claro Solar, Tomo X, N9 913,
pg. 310.
/.
La causa lcita 29
principio general de que el Cdigo se refiere a la causa final,
es forzoso reconocer que cuando se plentea un problema de cau-
sa ilcita debe atenderse a la intencin real de las partes, es decir,
a los motivos individuales, a la causa ocasional, que determin
a contratar.
Quien pide un prstamo para instalar un prostbulo, o ha-
ce una donacin para iniciar o mantener relaciones sexuales
extramatrimoniales, no podr invocar la causa final, abstracta,
de todo prstamo o donacin y pretender que tales actos se con-
siderenvlidos. El juez invalidar el contrato si comprueba los
mviles concretos ilcitos que determinaron a las partes a con-
tratar. O sea, debe juzgar la causa ocasional.
, Durante el siglo XIX,' gran parte de la doctrina francesa
pretenji que el juez no poda entrar a juzgar los motivos por
encontrarse stos en una esfera distinta de la causa, ajena al con-
trato. Pero la jurisprudencia no acept este criterio y juzg los
motivos individuales del contratante, cuando le parecieron il-
citos. Henri Capitant pretende demostrar -sin lograrlo a nues-
tro juicio- que la jurisprudencia al resolver estos casos no se ha
apartado de la causa final, pues "las partes que contratan' pue-
den introducir a la convencin cualquiera consideracin que se
convierte entonces en elemento constitutivo", y en las liberalida-
des" que no son enteramente gratuitas, el animus donandi "es
slo un medio para lograr' un fin, que es elemento esencial de la
voluntad del disponente"36.
Esta causa adjunta, como la' denomina Dabin, no puede
inducir a error, pues se trata simplemente de la causa ocasional,
de los motivos, pese al esfuerzo dialctico de Capitant. Porque,
cmo pretender que se trata de la causa final, abstracta, inva-
riable en cada contrato si est constituida por motivos indivi-
duales de cada contratante? Podr ser una condicin del con-
trato, pero jams la causa en sentido tcnico.'
La bsqueda de la intencin real del contratante, cuando
Henri, Capitant, "De la cause des NQ n2, pg. 244, Y N 196.
pg,43B.
30 Avelino Len Hurtado
se trata de causa ilcita, es indispensable y est permitida por la
ley puesto que si define la causa ilcita como la que la ley prohi-
be, o es "contraria a las buenas costumbres o al orden pblico"
. (art. 1.467). hay que establecer los motivos concretos que tuvo el
autor para celebrar el acto o contrato. Esta es la causa impulsi-
va y determinante; el "Mvil-fin".
La jurisprudencia tanto francesa como chilena as lo han
entendido. O sea, cuando se trata de causa licita, el legislador
slo se 1'efiere a la causa final, a la causa preestablecida, constan-
te, invaTiable y abstracta en contratos de un tipo determinado.
Pero cuando los motivos que determinan a contratar (causa
impulsiva y deteTminante) son ilcitos (contrarios a las buenas
costum bres o al orden pblico) el juez tiene que considerarlos
en concTeto, es decir, juzgar los motivos individuales" que indu-
cen al acto o contrato": la e a tt s a o c a s ion al.
No hay, pues, en el Cdigo una doctrina unitaria de la
causa, sino dual. Es sta la nica solucin posible, atendidos
nuestros confusos textos legales. As 10 ha resuelto tambin la
jurisprudencia, como lo veremos ms adelante.
Sin duda, el sistema del Cdigo es equivocado, pues la
doctrina de la causa final se desvirta totalmente cuando se la
confunde con los motivos. De consiguiente, si debe invalidarse
un acto por motivos ilcitos, no es necesario hablar de causa
ilicita, sino, especficamente, de motivos ilcitos, y disciplinar
esta materia fuera de la causa, como se hace, por ejemplo, con
los motivos falsos o equivocados que se sancionan en el error
37

De esta manera se reglamenta en los Cdigos ms modernos
3s

13. LA CAUSA FINAL EN LOS DIV.ERSOSACTOS y CON'I1RATos.-La
CJusa final es idntica en los contratos de la misma especie. Des-
., Vase N9 61 Y pg. 84.
os Adems, Domat, que es el ver
dadero creador de esta doctrina, no
hace referencia alguna a la causa
illcita, sino a la nulidad de las con
vendones contrarias a las buenas
costumbres o al orden pblico,
Pothier fue el primero que habl de
convenciones que tienen una causa
ilcita e inmoral.
-
La causa lcita 31
de los tiempos de Domat, es decir, conforme con la doctrina
clsica, se han precisado esos mviles que inducen a obligarse,
segn la naturaleza de los contratos: gratuitos u onerosos y bila-
tera]es y unilaterales.
]4. LA CAUSA EN LOS ;CONTRATOS BILATERALES.-EI contrato one
roso bilateral persigue la utilidad de ambos contratantes, gra-
vndose cada uno en beneficio del otro. La causa de la obligacin
de una de las partes es la contraprestacin recproca de la otra.
Se consideran separadamente las obligaciones que surgen del
contrato y se ve entonces cual es la causa de que el deudor asu-
ma su obligacin. Esta razn abstracta, jurdica, de la obliga.
cin es siempre igual en contratos de una misma especie. Es
aqu donde aparece el fundamento primero de la doctrina de
la causa, "el principio ,de justicia elemental del dando y clando"3,
La obligacin de una de las partes tiene por fundamento la
obligacin correlativa o, segn algunos autores, el cumplimiento
o ejecucin de la obligacin de la otra parte. La causa debendi
se haya pues en la justicia conmutativa
40

En estos contratos bilaterales,'la causa de la obligacin de
cada una de las partes es la considemcin de la obligacin que
asume el otro contratante. Es la consideracin de la prestacin
que el obligado debe recibir al mismo tiempo de cumplir su
compromiso (pago del precio de la cosa comprada y entregada
en el acto) o que deber hacerle despus (entrega de la cosa
vendida a crdito) 41.
De acuerdo con estos principios, el art. L814 dice que "la
venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato
se supone existente y no existe, no-produce efecto alguno". O
sea, la obligacin del comprador carece de causa (la del vende-
, dar por su parte, carece de o b j ~ t o . Dicho de otro modo: "en los
Planiol y Ripert, Tomo VI, NQ
252, pg. 34'9.
.0 As lo entendi Domat cuando
;firma que "la obligacin de uno es
el fundamento de la del otro". Va-
. se NQ 11, pg. 2G.
41 Plal1iol y Ripert, Tomo VI, NQ
253. Giorgi, obra citada, NQ 438,
. pg. 463.
-
32 Avelino Len Hurtado
contratos bilaterales cada parte se obliga teniendo como fin
jurdico, corno causa, el obtener la prestacin consentida por la
.otra"4!l.
Por la misma razn, si no existe precio en la compraventa,-'
la obligacin del vendedor carece de causa
43

Se ha fallado que si el precio consiste en: "a) cierta suma
que el vendedor deja en poder del comprador para que cumpla
despus de sus das ciertos encargos que se indican en la escri-
tura y, b) una renta vitalicia que no slo consiste en dinero, ..
sino tambin en un derecho de habitacin, talaje para anima_o
les ... ", el contrato es nulo, pues no hay precio y, consiguiente-
mente, el acto carece de causa para el vendedor. La razn de la
falta de precio est en que "la primera de dichas prestaciones
importa el establecimiento de disposiciones de ltima voluntad,
para que, ajustndose a ellas, el comprador distribuya parte.
del predio que no paga en vida del vendedor sino que lo conser-
va en su poder, disposiciones que carecen de valor por no haberse
sujetado a las solemnidades del testamento; de lo que resulta
que siendo ineficaz e ilusoria parte del precio, no existe este
elemento esencial de la compraventa y falta entonces la causa
de la obligacin del vendedor. La renta vitlicia que seala
como parte de precio de la compraventa adolece, asimismo, del
vicio de nulidad que se deriva del precepto prohibitivo del arto
2 .. 2;67 del Cdigo Civil que establece que la pensin no podr
ser sino en dinero"44.
.,. R. D. }' ]., Tomo XXI, Seco 1'1-,
p:g. 973; Tomo XXX, Seco 1.
La causa puede aparecer de dos es.
crituras que se complementan. "No
carece de causa la obligacin por la,
cual .se reconoce un crdito a favor
de una persona si la escritura por la
cual se hace el reconocimiento forma
un todo COll otra posterior. en que
el acreedor transfiere una propie-
dad al deudor, ya que ambas dan
testimonio de las condiciones en que
se efectu esa transfel'encia". Misma
revista, Tomo VII, Seco 1'1-, pg. 175 .
.,. R. D. Y j., Tomo XXXIII, Seco
pg. 91.
R. D, }' J., Tomo XXI, Seco
pg. 973. En la misma forma se ba
fallado en un caso de arrendamiento
sin renta, pues sta se fij en parte
de las utilidades que produjera la
finca de modo que si estas no se pro-
ducan no haba precio y el derecho
del. arrendador "se frustra por falta'
La causa lcita 33
Lo dicho respecto de la compraventa rige para otros contra-
tos bilaterales, como el arrendamiento de cosas, en que "el con-
trato termina por la destruccin total de la cosa arrendada", y
"por la extincin del derecho del arrendador (art. 1.950, N.os 1
y 3) Para el arrendatario el contrato carecera de causa en el pe-
rodo correspondiente, ya que es un contrato de tracto sucesivo.
Igualmente en la transaccin puede haber falta de causa
real y lcita para una de las partes si versa " ... sobre derechos
ajenos o sobre derechos que no existen" (art. 2.45tZ) o "si al
tiempo de celebrarse la transaccin ... estuviera ya terminado
el litigio por sentencia ... " (art. 2.455).
Ntese que en estos contratos bilaterales, basta con la exis-
tencia de obligaciones recprocas, sin que deba considerarse el
valor de ellas para establecer una equivalencia. Es la consecuen-
cia de que la lesin no es causa de rescisin, sino excepcional-
mente. El valor de las cosas es a veces muy relativo y son las
partes las que deben fijarlo resguardando sus intereses
45
Por
eso se ha fallado que "la desproporcin de las prestaciones en un
:.' contrato sinalagmtico no implica una falta absoluta de causa
y no afecta, desde este punto de vista, a la validez de la conven-
cin; ninguna disposicin legal existe para fundar una aseve-
racin contrara
46

t"
Lo dicho anteriormente dge tambin para los contratos en
que las partes persiguen una utilidad comn de la que se repar-
tirn. en seguida, como la sociedad y la asociacin o cuentas en
participacin. En estos casos la contraprestacin para cada socio
de causa". La estipulacin anterior
importaba dejar la fijacin del precio
o renta al arbitrio de uno de los
contratantes, puesto que al arrenda-
tario no se le impuso obligacin al.
guna de trabajo. inversin, etc., y
tal estipulacin est prohibida (arts.
1.809, ine. 2
Q
, y 1.918. C. Civil). R.
D. Y J., Tomo Ll, Seco 1 ~ pg. 622 ..
'" Los ingleses dicen que un gra-
no de pimienta puede constit-uir
una consideration (nocin cercana
de nuestra causa) suficiente para
una obligacin de cien libras. Pla-
niol y Ripert, Tomo VI, NQ 252,
. pg. 349; Giorgi, obra cit., N'I 438, Y
463; H. Capitant, "De la cause deS
obligations", NQ 8S.
.. Gaceta de los Tribunales, ao
1919, Tomo 1, Sent. 1.180, pg. 551.
..
34 Avelino Len Hurtado
es el dinero o servicios prestados o prometidos por los otros
47

En la sociedad, si uno de los socios no pone en comn aqullo
a que se oblig, los otros podrn dar la sociedad por disuelta
(arts. 12.055 y '2.101), pues faltara la causa de la obligacin de
stos.
15. AUSENCIA PARCIAL DE CAUSA. REDUCCIN EN EL MONTO DE LAS
PRESTACIONES Cm,lVE:NIDAS.-Si la cosa ha perecido parcialmente
antes de perfeccionarse el acto y ste puede subsistir por decidir
los jueces del fondo que la prdida no es de consideracin
48
,
debe decidirse igualmente que no hay falta de causa. Por eso
se ha fallado: "en una compraventa de un fundo y unos dere-
chos sobre ciertos regadores de agua, la causa de las obligaciones
contradas por el vendedor es no slo la adquisicin de los rega-
dores, sino tambin muy principalmente, el fundo, que era la
cosa de mayor importancia en el contrato. En consecuencia,
en la hiptesis que no hubieran existido los derechos a los rega-
dores de agua a la fecha de la venta por haberse extinguido con
anterioridad los derechos del vendedor por el cumplimiento de
la condicin a que estaban sujetos, no puede decirse en absoluto
que la venta careca de objeto y de causa para el comprador ya
que su objeto y causa slo seran inexistentes en la parte cons-
tituida por los derechos que se suponan existentes y que no lo
eran en realidad
4D

Hemos dicho en el nmero anterior que existiendo una
causa no interesa el monto de la contraprestacin. La lesin no
es causa de rescisin sino excepcionalmente, y, en consecuen-
cia, el acto ser vlido y las prestaciones sern exigibles aunque
haya una e v ~ d e n t e desproporcin entre ellas. Y as, deberamos
.. Cijbe observar que el intuiw
pe!"Sollae de la sociedad no se rela-
ciona con la teora de la causa. "Es
slo un mvil especial tomado n
consideracin en ciertos contratos".
Planiol y Ripert, obra cit., NQ 253,
pg. 358. (En contra Capitant, Cause
des obligations, ~ 20) .
os Vase nuestro trabajo sobre "EI
objeto en los actos jmdicos':, NQ 6,
pg. 2I.
R, D. Y J., Tomo XXVII, Seco
l", pg. 163.
La causa lcita 35
sostener que contratados los servicios de una persona, aunque
stos sean de valor insignificante, habra que pagar el honorario
prometido, pues aplicaramos el principio "de la autonoma de
la voluntad: "Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales" (art. 1.5'45). No
obstante, si consideramos que hay ausencia parcial de causa,
podra reducirse el monto del honorario, pues el contrato adole
cera de este vicio, y no estara, entonces, "legalmente celebra-
do". La eqtiidad, justifica ampliamente esta interpretacin.
Debemos, s, observar que en este punto la doctrina de la
causa se aproxima mucho a la lesin, que normalmente no es
causa de rescisin, aun cuando en la mayora de las legislaciones
actuales la lesin se extiende a la generalidad de los conuatos
50

Dabin limita por esta razn los casos de causa insuficiente a los
de lesin sancionados por la ley y concluye que se trata de
consiguiente de una c r ~ c i n artificial
51

Los tribunales franceses, sin ha'blar de "falta parcial" o
de "insuficiencia" de la causa, reducen el monto del honorario
estipulado con medicos, mandatarios o agentes de comercio (no
en otros casos), cuando existe una manifiesta desproporcin
entre el servicio realmente prestado y la remuneracin com'e-
nida
5
!l. pe este modo, como dicen algunos autores, esta nocin
.. Vase nuestro trabajo "La va
luntad y la capacidad en los actos
jurdicos", NQ 179, pg. 257.
"' "Teora de la causa", NQ 125,
pg. 135. Henri, Len y Jean Ma
zeaud piensan que tericamente
puede distinguirse entre causa insu
fidente y lesin. En efecto, los tribu
nales al rebajar los honorarios no
juzgan el valor, sino la extensin e
importancia de los servicios; no se
dice que "la ciencia y celebridad
de tal hombre de arte sean insufi.
cientes para justificar los honorarios
demandados, sino que los servici0S
prestados no son los considerados ;tI
momento del contrato" (Lecons de
Droit Civil, N9 276, pg. 222.). No
obstante, la verdad es que en ambos
casos se juzga el valor de los serv
ci05, sea que se atiend a a la calidad
(ciencia y celebridad del profesio
na!) o a la cantidad (extensin) de
los servicios prestados.
iIa.Pero algunos fallos antiguos,
franceses y belgas, expresan que "la
"retribucin carecera de causa juri
36 Avelino Len Hurlado
de falta parcial de causa mira ms que a la conexin jurdica
las obligaciones, a la equivalencia econmica de las prestaciones,
como estableca el derecho
Esta interpretacin tiene, adems, la particularidad de que
la sancin a la falta -parcial- de causa no es la nulidad, sino la
rebaja en el monto de la prestacin. Pero en ltima instancia
viene a ser lo mismo si consideramos que la estipulacin de
honorarios queda "anulada" en lo que exceda del monto fijado
por el juez
54

16. LA CAUSA EN EL CONTRATO DE PERMU'I'A.-Nuestra Corte Su-
prema ha resuelto que "no puede estimarse que la adquisicin
de las acciones que se reciben en permuta de un inmueble, sea la
causa nica de la celebracin del contrato pa"ra los dueos ele
ste, ya que dentro del carcter de doble cOlp.praventa que jur-
dicamente se reconoce a la permuta, debe tenerse tambin como
causa determinante para ellos, el propsito de <;lesprenderse del
inmueble en condiciones que se estimaron convenientes
55

Este fallo, creemos, se aparta de la doctrina genendmente
aceptada, pues la causa para el que contrata no est en la
tacin a que se obliga, sino en lo que debe recibir en cambio. Y
esta prestacin que va a recibir es la que 'determina si "son
convenientes las condiciones en que el contratante va a despren-
derse de su inmueble".
dica si fuese desproporcionada al
servicio prestado" (Dabin, La teora
de la causa, NI? 123, pg. 132).
ro Henri, Len y Jean Mazeaud,
Lecons de Droit Civil, Tomo II, NQ
276, pg. 222.
u Los redactores del Cdigo Ci.
vil francs entendieron que nin-
guna obligacin puede existir sin
causa; ms an: "que ninguna obli-
gacin puede existir sin una causa
razonable y proporcionada". Y en-
tendieron por "proporcionada" "que
exista un racional equilibrio en-
tre lo que se da y lo que' se recibe"
(Portalis. Exposicin de motivos del
ttulo relativo a la venta. Vase Da-
bin, La doctrina de la causa, NQ 55.
pg. 57).
os R. D. Y l, Tomo XLIV, Seco P"
pg. 397. .
l
T
v
La causa licita 37
17_ CONTRATOS UNILAITERALES.-Si el conu-ato es unilateral, la
causa de la obligacin est en la prestacin que el otro contra-
tante ha hecho ya al prometiente, o que ste espera recibir. Es
la oblgacin de restituir la cosa ya recibida en mutuo, depsito,
renta vitalicia, prnda, etc., o la promesa de un prstamo, tra
tndose de contratos consensuales unilaterales.
Por eso se ha fallado que si en un contrato de mutuo "no
ha existido entrega de dinero, el acto no se perfecciona; el
contrato no queda legalmente celebrado y adolece de nulidad
absoluta por falta de causa"56.
Pero si no se prueba por el mutuario que no se le entreg
el dinero y "constituyendo plena prueba en su contra la decla
racin de haberlo recibido hecha en escritura pblica, la obli
gacin de pagar esa suma tiene causa", y es vlida
57
Tambin
la causa de una obligacin proveniente de un contrato consen-
sual unilateral -no real- puede ser la existencia de una obli
gacin anterior, civil o natural, que '-el deudor desea extinguir.
En esta hiptesis la causa est en I<f liberacin del deudor de la
obligacin anterior -causa solvendi.
As, el responsable del dao causado a un tercero se obliga
en favor de ste a pagarle una suma de dinero
u8
; el heredero
suscribe un pagar en favor del legatario de una suma de dinero;
el obligado naturalmente contrae una obligacin civil en favor
de su acreedor. Ntese que no es necesario que haya intencin de
novar; pueden subsistir las dos obligaciones, sin perjuicio de .
que la ejecucin de. una excluir la ejecucin de la otra
59

18. LA CAUSA EN LOS A.!eros A TITULO GRATVITo.-Nuestra ley
dispone que "el contrato es gmtuito o de beneficencia cuando
slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes,sufriendo
'" R. D. Y J., Tomo XXXIX, Sec.
1"-, pg. 505; Tomo XXXVI, Seco 1",
pago 361; Tomo XXXVIII, Seco 1
3
,
pg. 149_
67 R- D. Y J., Tomo XXVII, S e ~
H, pg. 693 (cons. 20).
Vase N .os 29 y 52.
.0 Coln y Captant, "Curso de
. Derecho Civil", Tomo IU, pg. Gi3.
38
Avelino Len Hurtado
la otra el gravamen (art. 1.440). En estos contratos, como la
donacin entre vivos, el mandato gratuito, etc., es el animHs
donan di, la causa de la obligacin. "La pura liberalidad o bene-
ficencia es causa suficiente (art. 1.467, inc. IQ) 60. Y agregan Jos
causaIistas queIa causa es la intencin liberal, separada de los
motivos que hayan impulsado al donante
6l

La donacin puede ser puramente gratuita o con causa
onerosa. Si es puramente gratuita, rige 10 que acabamos de
expresar_ "La causa de un acto de beneficencia, est en la bene"
ficencia misma"62. Si, por el contrario, la donacin es con causa
onerosa, hay un acto complejo en que junt al anirous donandi
est el deseo de lograr un resultado especfico
63
La doctrina
considera, en general, que hay aqu "simultneamente un acto
a titulo gratuito y una operacin sinalagmtica. De ah la exis-
tencia y simultaneidad de una doble causa
64

Creemos, por nuestra parte, que en tal caso la donacin
slo conserva el nombre de tal. Y se aproxima ms que al con-
trato unilateral y gratuito al bilateral y oneroso. Esto lo confir-
ma el arto 1.426 cuando dispone: "si el donatario estuviere en
mora de cumplir lo que en la donacin se le ha impuesto, ten-
dr derecho el donante o para que se obligue al donatario a
cumplirlo, o para que se rescinda (resuelva) la donacin". O
sea, se aplica el efecto propio de los contratos bilaterales, esto
es, se concede la accin resolutoria que seala el art. 1.189. y el
inciso final agrega: "Se abonar al donatario lo que haya inver.
'" R. D. Y J., Tomo XXXIII, Seco
F, pg. 91.
"' Vase NQ 60, pg. 82.
.. Portalis, citado por J osserand,
obra cit., NQ 129, pg. 95. Para los
autores anticausalistas esto es una
tautologa, pues equivale a decir
"que se dona porque se desea do
nar'.
.. Igual solucin rige para saber
cul es la causa en los legados, que
"ser puramente gratuita o con cau".
sa onerosa, COll la diferencia" de qUe
la manifestacin de volUntad es uni.
lateral en el legado, mientras que ell
la donacin es contractual". Claro
Solar, obra cit., NQ 929, pg. 329.
... Josserand, obra cit., NQ 130,
pg. 96 .
I
La causa lcita 39
tido hasta entonces en desempeo de su obligacin, )' de que se
aprovechare el donante"G5.
t9. CONTRATOS ALEATORIQs.-Si el contrato oneroso es aleatorio,
es la suerte, el lea,. "la contingencia incierta de ganancia o
prdida" la causa de las obligaciones recprocas. La contrapres-
tacin puede resultar insignificante (seguros, renta vitalicia,
venta de derechos litigiosos) y aun no existir, como ocurre en el
juego y la apuesta, en que el objeto de una de las obligaciones
es el lea, la suerte exclusivamente y, en consecuencia, es tamo
bin el alea la causa de la obligacin del perdedor.
Repugna a la conciencia y atenta al ordenamiento jurdico
dar valor a contratos en que no hay contraprestacin o en que
ste puede ser insignificante, y por eso la ley concede validez a
esos contratos con muchas limitaciones y asegurando en todo
caso que el lea -que es la causa- exista realmente (arts. C.259
y sigtes., 1..913,2.1261&,2.,270, '2.'279, Cdigo Civil, y 517, 574, etc.,
Cdigo de Comercio) .
2,0. . CONTRATOS ACCESOR.lOs.-Contrato accesorio es el que tiene
por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin princi-
pal, de manera que no pueda subsistir sin ella (arts. ,1.44
1
2, y 46).
La causa de estas cauciones (fianza, hipoteca, prenda, anticresis)
vara segn sea prestada la garanta por un deudor o por un
tercero, con excepcin de la fianza, como se ver ms adelante.
Si el propio deudor constituye una prenda, hipoteca o anti-
cresis, la causa de la obligacin de garanta, es la misrAa de la
obligacin principal, si se constituye conjuntamente con ella. Si
es poteror, la causa ser alguna ventaja concedida por el acree-
dor (plazo, reduccin de intereses, mutacin del lugar del pago,
bien la mera liberalidad, para favorecer al acreedor.
u;;; Un principio semejante informa
el precepto del arto 1.367 que al re
solver sobre la responsabilidad <le_
los legatarios por las deudas de la-
herencia dispone: "Los con
causa onerosa que 'pueda estimalsc
en dinero, no contribuyen sino con
deduccin del gravamen ... ". Igual
criterio se aplica tambin en materia
de d<;maciones remuneratorilS, etc.
"
40 Avelino Len Hurtado
Si es un tercero el que presta la garanta, lo que
sucede en la fianza, la causa puede ser la mera liberalidad, si el
obligado nada recibe por el servicio que le presta al deudor,
o bien la obligacin que el deudor contrae en su favor en como'
pensacin. De este modo la causa de la obligacin del tercero
debe buscarse en sus relaciones con el deudor y no con el acree-
dor. Frente a ste, la obligacin est desligada de su causa, es
una obligacin abstracta, a la que nos referiremos en el nmero
siguiente.
Si el acreedor promete o da al tercero una contraprestacin
por la caucin que le otorga, ah est la causa de la obligacin
de ste y se tratar generalmente de una 'especie de seguro.
21. OBLIGACIONES NO CAUSALES O ABSTRACTAS DE CAusA6
6
.-Dis-
pone nuestro Cdigo que no puede haber obligacin 'sin una'
causa real y lcita. No obstante, tratndose de un acto abstracto,
su validez no queda subordinada a la existencia de una causa.
El acto abstracto opera como la stipulation romana, que
nuestro Cdigo no acepta en general
6T

Pero, como acabamos de ver, la obligacin del fiador frente
al acreedor es abstracta de causa y es perfectamente vlida. La
causa slo aparece cuando se consideran las relac::iones del fiador
con el deudor, o sea, la causa queda fuera del contrato de fianza.
Hay, que convenir, pues, en que la obligacin del fiador frente
al acreedor carece totalmente de causa y que no por eso es menos
vlida
68
Igual cosa ocurre en los de la delegacin, de la
estipulacin en favor de un tercero, etc., que veremos en segui-
da. Advirtase que en todos estos supuestos intervienen tres
llIl Vase Somarriva Undurraga,
Manuel, "Tratado de las cauciones",
NQ 109. pg. 108.
Vase NQ 4, pg. 18.
.. Se ha fallado que "el pago he-
cho por el fiador al acreedor es en
todo caso vlido, pues cualquiera
puede pagar por el deudor aun sin
el conocimiento o autorizacin d'e
ste y sin que la causa o motivo
determinante del acto rl'eba ser to-
mado en cuenta por el acreedor e
influir en la eficacia del pago" (Ga
ceta de los Tribunales, 1898, Tomo
III, NQ 1.127, pg. 842 (Cons. 49).
',1
le' .
.' ... :
-
La causa licita 41
personas, en que una se obliga frente a otra por cuenta u orden
de la tercera. En estos casos se permiten las obligaciones abstrac-
tas por la "seguridad jurdica", por la seguridad del trfico.
Veremos a continuacin ciertas figuras jurdicas en que
nuestra legislacin acepta obligaciones abstractas de causa.
22. DELEGACIN.-Es un caso bien semejante al de la fianza o
caucin prestada por un tercero. En. efecto, el delegado se obliga
frente al delegatario .por orden del delegan te. La causa ele esa
obligacin 'Se encuentra en las relaciones del delegarlo con el
delegante, pues frente al delegatario la obligacin del delegado
carece de causa; es un acto abstracto. La obligacin del delegado
tendr por causa normalmente una deuda u obligacin anterior
en favor del delegante; es decir, el deudor (delegado) sustituye
a su acreedor (delegante) por otro (delegatario) con el consen-
timiento de ste (art. 1.1635). La causa de la nueva obligacin
del deudor est, pues, en la obligacin primitiva. Pero para el
nuevo acreedor se trata de un acto abstracto de causa, sin cmsa.
Si l deudor (delegado) no acepta frente al nuevo acreedor
(delegatario) hay solamente una cesin de crdito del deleg-ante
(cedente) al delegatario (cesionario) (art. 1.636). La aceptacin
tiene importancia, por de pronto, para los efectos de la excep-
cin de compensacin que pueda oponer el deudor al cesiona-
rio (art. 1.659).
El.,.art. 1.636, que contiene la norma que se acaba de indicar,
dispone: "Si el delegado es sustituido contra su voluntad al
no hay novacin sino solamente cesin ele
del delegante a su aseedor; y los efectos de este acto se sujetan
a las reglas de la ceSi!\n,. de .acciones"69. En verdad es
hablar en este caso de delegado, pues la delegacin 'Supone un
acuerdo entre acreedor (delegante) y deudor (delegado) en or-
den a que ste se obligar frente al nuevo acreedor (delegatario).
Si no hay acuerdo, se tratar solamente de una cesin de 'crditos
en la que el consentimiento del deudor no es necesario (arts .
.. El Cildigo francs no contiene una norma
42
Avelino Len Hurtado
1:901 ,I.9(2) . Cuando la cesin es aceptada por el deudor (arts.
1.902, 1.904) sin reserva alguna, los efectos son iguales a Jos de
la delegacin en cuanto el deudor (delegado) no puede oponer
excepciones (compensacin) al cesionario (delegatario).
Pero ntese que en materia de causa, cuando hay delega-
cin, la obligacin del delegado frente al delegatario es abstracta
de causa; en cambio, si hay cesin existe un solo crdito que se>
traspasa y, en consecuencia, la obligacin del deudor tiene la
misma (nica) causa que haya tenido frente al acreedor y ce-
dente
O

23., ESTIPULACION EN FAVOR DE UN TE&CERo.-Este supuesto es
tambin, tcnicamente, muy parecido al de la delegacin n ~
riormente enunciado. '
El promitente se obliga frente al beneficiario por la contra:
prestacin del estipulante en su favor. He ah, pues, la causa
de su obligacin. Y si el promitente se obliga gratuitamente, la
causa de su obligacin ser la mera liberalidad (art. 1.449) .En
este caso, el promitente puede oponer al beneficiario todas las
excepciones que podra oponer al estipulan te siempre que naz
e
can objetivamente del contrato, pero no las excepciones perso-
nales que tenga contra el estipulan te. As, podr oponer las
excepciones ele nulidad absoluta, los vicios dd error, fuerza -no
el dolo, puesto que no vicia el consentimiento sino cuando es
obra ele una de las partes (art. 1.4-58), "la exceptio non adipleti
contractus", plazo o condicin pendientes, etc. , .. Pero no podr
oponer la excepcin de compensacin proveniente de crditos
pendientes con el estipulante, o de convenciones con ste que>,
modifique el derecho ya adquirido por el beneficiario, etc.
71
';
<> Lo cual tiene inters para la
yalidez de la obligacin si la causa
es falsa, simulad a, i1icita, etc. Vase
tambin Planiol y Ripert, obra cit.,
XQ 271, pg. 37i.
'n Capitant. "La cause des obliga-o
tions", NQ 182, Hctor Salas N. "La'
estipulacin por otro", N'> 93, pg.
]58. Vase tambin. Planiol y Ripert,
obra citada, Tomo VI, NQ- 270, p-.
376.
.i "
, ,
,c
" ',
\ ..... ., .. ',"' ..... '...
,
La causa licita 43
24. LETRA DE CAMBIO Y EFECTOS lOE C01\fERCI0
72
.-Presenta igual-
mente analoga con los casos anteriores el de la letra de cambio,
cheques, ttulos al portador y otros efectos ele comercio llama-
dos, en genera], ttulos negociables.
En la letra de cambio, el librado, desde el momento de su
aceptacin, se oblga a pagar el documento al legtimo tenedor
de ella. La obligacin del librado tiene su causa en sus relaciones
con el librador, el cual le habr hecho o prometido la corres-
pondiente provisin de fondos
73
Tambin podr ser el deseo de
hacer una donacin, un prstamo, etc. Pero frente al tenedor
de la letra, la obligacin del aceptante, es abstracta, carece de
causa.
. Igual situacin se presenta con los cheques, ttulos al por-
tador, a la orden y, en general, tratndose de los llamados por
la doctrina "ttulos negociables", que se transfieren mediante la
simple entrega manual o el endoso. Son efectos de comercio,
cuya fcil circulacin es indispensable, lo que supone a su vez
dar garanta de pago a los portadores de eIlosi4. Es decir, el
obligado -suscriptor del documento- no puede oponer al por-
tador de buena fe las excepciones que podra hacer valer a los
portadores anteriores.
La "seguridad del t'fico" ha obligado a configurm' estos
actos como abstractos de causa. Y de este modo el acto es vlido
aunque la causa no exista o sea ilcita, pues en este supuesto la
seguridad jurdica ocupa el lugm' de la justicia, "espeto del
portador legtimo y de buena fe.
Nuestra jurisprudencia ha dado correcta aplicacin a estos
principios
75

.. Vase Julio Olavarra 'Avila
"Manual de Derecho Comerciar'.
Santiago, 1956, Tomo 1I1, Captulo
11; Arturo Davis, "La letra de cam
.bio". Santiago, 1957.
.. R. D. Y J., Tomo XLI, Seco 1':1,
pg. 453.
74 Vase Capitane, obra cit, N.os
185 Y sigtes. Planiol y Ripert, obra
cit., N.os 27.3 a 275, pgs. 374 y
sigtes.; Henri, Len y jean Mazeand,
"Lecons de Droit Civil", N.os 289
y sigtes., pgs. 228 y Claro
Solar, NQ 928, pg. 328.
.. Pueden consultarse, R. D. Y J.,
,
_ _ .1 "-
r __ _
44 Avelino Lean Hurtado
25. ABSTRACTA EN QUE SOLO Il\1TERVIENEN DOS PARTES.
PRUEBA DE LA CAUSA76.-El art. 1.467 expresa que: "no puede
haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario
expresarla". Esta disposicin puede enfocarse desde el ngulo
de la prueba -que es el propio y que desarrollaremos ms ade-
lante- y del de la validez de la promesa abstracta.
En el antiguo Derecho se discuti el valor de los actos que
no expresaban su causa y, en general, se les negaba toda eficacia
porque se su pona que una promesa de esta especie poda ocul-
tar una causa inmoral o ilcita. Adems, se apoyaban en los
textos romanos que concedan accin de repeticin, querela
non 1iumeratoe pecunia cuando el documento en que constaba
la estipulacin no indicaba.la causa
77
_
Pero este criterio se abandon en el siglo XVI debido a la
comodidad de las promesas no causadas y especialmente por
el uso cada vez ms difundido en todo el mundo de los efectos
de comercio -letra de cambio, vales, etc.- en que se generaliz
una mencin genrica de causa, sin mayor valor en s, como
"valor en mercaderas", "valor en especie", etc.
7S
.
Este es el origen del arto 1.1 32 del Cdigo francs que dis-
pone: "la convencin no ser menos vlida aunque su causa
no se exprese", y del cual se tom nuestro citado arto 1.467.
De lo dicho aparece que toda obligacin tiene validez aun-
que no se exprese su causa, aunque aparezca como obligacin
a bs tracta'U .
Pero el deudor podra probar la falta de causa y, consi-
Tomo XXV, Seco 1<1, pg. 420; Tomo
XXXVIII, Seco H, pg. 560.
<o Vase NQ 27, pg. 48.
r7 Capitant, "De la cause des obli-
gations", N.os 44, 57 Y sigtes.
<8 Capitant, obra citada, No 169 .
.., Capitant ("De la cause des obli
gations", NI? 165; pgs. 368 Y sigtes.)
funda la validez del acto abstracto
en la arto 1.132 del C. Civil francs
que establece slo la presuncin de
ca usa de nuestro arto 1.467, eDil ]0
que confunde "el fondo del derecho
y su prueba". Vase Dabin, "La teo-' .
ra de la causa", pg. 20, nota 2.
.:
La causa lcita 45
guientemente, esa obligacin aparente desaparecer, sera nula.
La validez de esta promesa abstracta se mantiene mientras no se
pruebe la falta de causa. Estamos, pues, en presencia solamente
de una presuncin legal de causa para facilitar el comercio
jurdico y no ante la validez de una promesa abstracta. Y esta
presuncin de causalidad no es sino la aplicacin de un princi-
pio mas amplio, segn el cual todo acto se presume valido )'
quien alega lo contrario deber probarlo
80

El acto abstracto slo puede tener valor, por excepcin,
cuando la ley lo diga expresamente, pues la causa es requisito
de la existencia del acto. En las legislaciones en que se da valor al
acto abstracto, se exige siempre la observancia de determinadas
formas, como medio de advertir al deudor que quedar privado
de la posibilidad de oponer ms tarde algunas excepciones. Por
eso se dice en doctrina que "la forma toma el lugar de la
causa"Sl.
Si se trata de un contrato bilateral que o n s ~ e por escrito,
la causa estar siempre expresada, pues aparecern las obliga-
ciones de las partes que son a su vez la causa recproca de ellas.
Si el acto es unilateral, es frecuente tambin que la causa
aparezca del acto mismo, como sucede con el mutuo, en que el
deudor se obliga a restituir ]a suma de dinero que declara haber
recibido del acreedor.
. Lo dicho no obsta a que se pueda probar que la causa no
existe realmente, que es falsa o que es simulada.
En estos supuestos, cuando la causa aparece expresada en
el documento que deja constancia del acto, no ser admisible la
00 Claro Solar, obra cit., Tomo XI,
NO 937, pg. 346; A. Alessandri Besa,
obra cit., N<> 233, pg. 221; Planiol
y Ripert, Tomo VI, N .os 267 y 268,
pgs. 367 y sigtes. El Cdigo Civil
italiano de 1942 no mantuvo los arts.
1.120 y 1.121 del antiguo Cdigo que
establecan la presuncin de causa-
lidad, pero de hecho rige el mismo
principio, pues probado el contrato
en general, se da por probada la
causa. F. Messineo, "Doctrina Gene-
ral del Contrato", Cap. n, NO 11,
letra B), pg. 111.
81 F. Messneo, "Manual de Dere
cho Civil y Comercial", Buenos Ai.
res, 1954, Tomo II, Prrafo 38, N9
11 bis, pg. 3?7.
,
46 Avelino Len Hurtado
prueba de testigos para acreditar la falta de causa, pues confor-
me con el art. 1.709, inc. 2<?: "No ser admisible la prueba de
testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que
se expresa en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haber-
se dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento ... ", a
menos que haya un principio de prueba por escrito, es decir,
"un acto escrito del demandado o de ~ representante, que
haga verosmil el hecho litigioso" (art. 1..11). .
En los dems actos o contratos puede no aparecer expresada
la causa, pero por la presuncin de causalidad que acabamos de
indicar, ser el deudor, el que niega la existencia de causa,
el que deber probar la falta de causa 82.
Aplicando estos principios, nuestra Excma. Corte ha resuel-
to que si en un juicio ejecutivo el ejecutado pretende que la
obligacin cuyo cumplimiento se persigue carece de causa, debe
probarlo; e invalid el fallo de segunda instancia que haba
resuelto 10 contrario. La doctrina es la siguiente: "Es nula por-
que infringe los arts. 1.467 Y 1.698 del Cdigo Civil la sentencia
que declara que corresponde al ejecutante la prueba de la ex
cepcin alegada por el ejecutado, de nulidad de la obligacin
por carecer de causa real y lcita, y que, con tal antecedente,
acoge la excepcin. Si bien no puede haber obligacin. sin causa
real y lcita, no lo es menos que no es necesario expresarla, por
lo cual el hecho de que no se exprese no basta para deducir que
carece de ella, ya que puede establecerse en el juicio en forma
legal.
Opuesta por el ejecutado la excepcin de nulidad de la obli-
gacin fundada en que carece de causa real y lcita, incumbe
n ste justificarla, y si no cumple con esta obligacin, debe des-
hecharse la excepcin y acogerse la demanda ejecutiva"sa .
.. As se ha fallado tambin reite- pblico. R_ D. Y J., Tomo XXXIX,
radamente. R. D_ Y J., Tomo XV, . Sec. 1;t, pg_ 505_ .
Seco 1'1, pg. 292. Tomo XXXVIII, "" R. D. Y J., Tomo XV, Sec_ 1'1-,
Seco H, pg. 383. La prueba de la pg. 292. En el mismo sentido de
falta de causa puede producirse aUIl que no es necesario expresar la cau_
que el acto conste de instrumento sa, pueden consultarse los siguientes
La causa licita
47
En resumen: cuando intervienen slo dos partes, debe haber
siempre una causa; la ley no acepta el acto abstracto. Pero como
la ley presume la existencia de una causa real y lcita y, por
otra parte, al deudor de una obligacin cuya causa no se expre-
sa, ser muy difcil probar la falta de causa, de hecho estas obli-
gaciones pasan a tener plena validez*. O sea, cuando el deudor se
obliga sin indicar el porqu, sin sealar la contraprestacin
recibida o prometida, o la intencin de donar, surge una obli-
gacin abstracta, que tericamente no tieIle valor por carecer de
causa, pero que de hecho es plenamente dicaz. El art. 1 AG7
da una norma de prueba al presumir la GlllS:l, pero lleva a un
resultado semejante al de las legislaciones que dan valor al aero
abstracto.
26. l'ROMESA ABSTRACTA EN QUE INTERVIENEN TRES PERSON.'\S.-
Distinto es el caso de la promesa u abstracta en que
intervienen tres personas y que son vlidas lUnque carezcan
absolutamente de causa, como hemos visto en ]05 nmerOs pre-
cedentes. .
La razn de la diferencia est en que cuando intervienen
dos personas, si se prueba que la obligacin no tiene causa, se
justifica plenamente la sancin de nulidad o inexistencia de esa
aparente obligacin.
En cambio, cuando intervienen tres personas, como en la
fianza, la obligacin del fiador trente al acreedor carece de cau-
sa, pero en s misma tiene una causa que aparece de las relacio-
nes del fiador para con eldeudor
s4

fallos de la misma Revista: Tomo
IlI, Seco pg. 406; Tomo XVI,
Seco 111-, pg. 99; Tomo XXI, Seco !\l,
pg. 537.
Vase N9 27, pg. 48.
e. Cnando una persona se obliga
por orden de un tercero de quien
no es representante, como sucede
con la carta de crdito que da nn
banqueTo para ante un correspollsal,
una figura jurdica especial en
que no hay delegacin ni cesin de
crdito. El corresponsal se obliga
frente al tenedor porque entiende
hacer un prstamo o servido al ban
quero que emiti la carta, pero fren-
te al beneficiario su obligacin es
abstracta. Esta operacin, que es muy
frecuente hoy en da, se llama en
. derecho suizo asignacin (art. 166
...
48 Avelino Len Hurtado
Si resultare a la postre que esta causa real tampoco existe,
la obligacin frente al acreedor no se altera, pero el obligado
tendr accin de repeticin .contra el deudor, con lo que, an
en ese supuesto, se mantiene la justicia conmutativa que infor-
ma la doctrina de la causa y se da seguridades a este acreedor,
que debe ser, normalmente, ajeno a las relaciones que determi-
nan la causa de la obligacin que el tercero contrae en su favor.
Por eso nuestro Cdigo dispone que si "el que delegado por
alguien de quien crea ser deudor y no lo era, promete al acree-
. dor de ste pagarle para libertarse de la falsa deuda, es oblififdo
al cumplimiento de su promesa; pero le quedar a salvo-'u
derecho contra el clelegante para que pague por l, o le reembol-
se lo pagado (art. 1.06
1
3
1
3).
Este acto abstracto tiene, pues, plena validez. Si la ley no le
reconociera este valor, que es excepcional, el delegado no estara
obligado al cumplimiento de su promesa, pues su obligacin
carecera de causa. Y si paga, podra repetir por igual razn;
sera un pago de lo no debido.
El arto :2.<295 sienta una regla semejante, inspirada en prin-
cipios de equidad. "Si el que por error ha hecho un pago (causa
falsa), prueba que no lo deba, tiene derecho para repetir lo
pagado.
Sin embargo, cuando una persona a consecuencia de un
error suyo ha pagado una deuda ajena, no tendr derecho de
repeticin contra el que a consecuencia del pago ha suprimido
o cancelado un ttulo necesario para el cobro de su crdito; pero
podr intentar contra el deudor las acciones del acreedor".
27. MEDIOS DE PRUEBA.-Hemos dicho ya que la causa se presu-
me y, por consiguiente, no es necesario que se indique. El que
de ese Cdigo). Vase PlanioI y
Ripert, obra cit., N9 272, pg. 373.
En el Cdigo alemn existe tambin
una reglamentacin especial en esta
materia (arts. 783 a 792 de ese C-
digo) .
"
La causa lcita 49
pretenda que el acto carece de causa, deber probarlo. Esta
prueba es de suyo difcil.
En cuanto a los medios de prueba, si en el acto o contrato
no se expresa la causa se podr acreditar por todos los medios,
incluso por testigos, ya que no se probara contra el documento,
toda vez que la causa no se menciona y no se viola entonces el
arto 1.709 que rechaza "la prueba de testigos en cuanto adicione
o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato,
ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o
despus de su otorgamiento ... "sr..
Adems, lo dicho rige aunque se trate de insu'umento p-
blico, pues "el hecho de que ciertos instrumentos pblicos ten-
gan el valor de escritura pblica no impide que se pueda probar
por los medios legales correspondientes, que el acto a que el ins-
trumento se refiere,.es nulo por falta de causaBG.
Si, por el contrario, la causa se expresa en el acto o contrato,
rige la limitacin contenida en este art. 1.709. Y sta ser la
nica limitacin a los medios de prueba que se puedan emplear.
En suma, con la limitacin de la prueba testimonial que
acabamos de sealar, la falta de causa se puede acreditar por
todos los medios probatorios.
128. PROMESA ABSTR. .... CTA EN EL CODIGO ALEMAN.-EI arto 780 del
Cdigo Civil alemn
s7
acepta la promesa abstracta siempre que
conste por escrito. Dice ese artculo: "Para la validez de un
contrato por el que se prometa una prestacin de tal modo que
la promesa se convierta en causa de la obligacin, deber C011-
signarse por escrito dicha promesa, a no ser que se haya prescrito
en otra forma".
De este modo, mientras nuestro Cdigo presume que hay
una causa vlida en toda obligacin y ser el deudor quien deba
66 Planiol .y Ripert, obra citada,
NQ 268, pg. 368. Henri, Len y
Jean Mazeaud, "Lecons de Droit
Civil", )./<;> 290, pg. 229.
so R. D. Y J., Tomo XXXIX, Seco
H, pg. 505.
., Igual norma establecen el Cdi-
go suizo y el polaco.
~
50 Avelino Len Hurtado
demostrar 10 contrario, el Cdigo alemn prescinde del factor.
causa y basta que la obligacin conste por escrito para que
tenga valor.
Pero el Cdigo alemn acepta que el deudor pueda excep-
cionarse de cumplir si ha habido error (arts. 119, }121 Y 122) ; si
la causa de su obligacin es ilcita (art. 81.7) y, en general, si ha
habido enriquecimiento sin causa (arts. 8],2 a 18212) 8S.
Adems, tratndose de causa ilcita, el Derecho alemn hace
excepcin a su teora de la declaracin de voluntad, ele la pro-
mesa abstracta, y permite juzgar los motivos ilcitos prescindien-
do del simple contenido formal del acto, al igrial que ocurre en
nuestro Derecho. Y as "ser nulo todo acto jurdico contrario
a las buenas costumbres" (art. 13B, C. Civil alemn) 8G. Y al
reemplazar este Cdigo la nocin de causa, por la nocin
contractual de enriquecimiento sin causa, incurre en el mismo
error de tcnica que hemos criticado al Derecho Romano. En
esta forma se vuelve en cierta medida a la doctrina de la causa,
en cuanto se persiguen las ventajas que de ella derivanDO.
29. LA CWSA DEBE SER REAL.-El Cdigo elsponeen el arL 1.467
que la cansa elebe ser "real y lcita, pero no es necesario expre-
sarla". Y agrega: "as la promesa de dar algo en pago de una
deuda que no existe, carece de causa .. ".
En doctrina se discute si un acto jurdico puede carecer de
caus;: y si es lo mismo la falta de causa que la falsa causa o el
error en eIla91.
ss Es decir, si no hay acto jurdico
que justifique el enriquecimiento, lo
que equivale a la condictio sine cal/-
S/! del Derecho Romano. Igual nor-
ma con tiene el art. 62 del Cdigo
Suizo de las Obligaciones.
s. Vase Salailles "De la declara.
tion de volante', KQ 40, pg. 268.
00 Josserand critica el sistema ale
mn y dice que es nn retroceso de la
ciencia jurdica, pues se hace revivir
la antigua .estipulacin romana, en
que las palabras y las formas te"
nan ms valor que la voluntad de
las partes (Obra cit., NQ 138). Va-
se tambill Raymond Saleilles, "De
la declaracin de la volante", NQ
14 pg. 256; Henri, Len y J ean
Mazeaud "Le con s de Droit Civil",
NQ 266, pg. 212.
m Jorge E. Mera, obra cit., NI? 121
Y sigtes., pg. 110.
\
,"',l.
La causa lcita 51
En primer trmino, nuestro Cdigo exige que la causa sea
real y esto significa que objetivamente debe existir una causa.
No interesa saber si subjetivamente para el autor existe una
causa, pues ello importara caer en la causa ocasional en la que
siempre habr algn motivo que justifique su existencia, "a
menos que se trate de la obra de un loco". La causa es inmutable
y no se altera por error de derecho en que incurran las partes.
El acto no producir otro efecto que el correspondiente a su
estructura jurdica, cualquiera que sea la idea que al respecto
tengan las partes. Esta objetividad, esta impersonalidad, es la
,que distingue la causa de los motivos. La falta de causa final
y la causa final errnea o falsa, son una misma cosa, o en todo
caso, produce iguales efectos. Quien celebra un acto sin causa
est en igual situacin que si contratara creyendo que la causa
existe. Adems, siempre se contratar creyendo que existe una
causa
92

El ejemplo del Cdigo confirma lo dicho: "la promesa de
dar algo en pago de m,..,deuda que no existe, carece de causa".
No hay causa porque no hay obligacin anterior y, normalmen-
te, habr falsa causa porque el que hace la promesa slo se
obligar por su creencia de que existe esa obligacin, o sea,
porque para l hay una causa falsa, lo que equivale a decir que
no hay causa.
Por eso, si las partes transigen sobre un pleito ya fenecido,
la transaccin carece de causa, "porque no existe motivo real ni
an aparente que haya inducido a las partes a la celebracin
del contrato, esto es, a poner fin extrajudicialmente a un litigio
terminado ya por los tribunales de justicia"9S.
y de igual manera, si una persona se obliga a indemnizar
lo que en realidad no debe, su obligacin es nula por falta de
0:1 Beudant, "COUIS de Droit Civil
FIancais", Pans, 1936, tomo VIII,
NQ 202, pg. 143; Alessandri Be-
sa A., obra dt., N9 220, pg. 208; .
Henri, Len et J. Mazeaud, "Le_
cons de Droic Civil", Tomo H, NQ
279, pg. 223.
.. Gaceta de los Tribunales, ao
1909, Tomo 1, Sent. 287, pg. 434.
...
52 Avelino Len Hurtado
causa, porque "para que proceda la indemnizacin de perjuicios
es necesario que el que los toma sobre s tenga la obligacin de
pagarlos, o sea deudor de ellos; si no hay obligacin, se reconoce
una deuda que no existe o una responsabilidad que no se tiene,
y en tal caso la obligacin carece de causa real, pues el motivo
que ha inducido a contraerla, que ha sido extinguir esa respon-
sabilidad o pagar esa deuda, no tiene existencia legal"94. Ntese
que si la causa desaparece con posterioridad -perece la cosa
comprada- puede haber resolucin del contrato, pero no nuli-
dad por falta de causa o de objeto.
Ser tambin el caso de] heredero que basndose en 'un tes-
tamento se obliga a pagar un legado, en circunstancias que el
testamento haba sido revocado en esa pa.rte95.
Tampoco habr causa si se contrata un seguro para ponerse
a cubierto de un riesgo que no existe; si un moribundo enajena
un inmueble a una persona que se obliga en cambio a alimen-
tarIo durante la vida del primero; "'/, en general, cuando se cele-
bre un compromiso con el propsito de remediar una situacin
que no existe!JB.
30. LA FALTA DE CAUSA EN ACTOS A TITULO GRATUITO.-Si el acto
es a ttulo gratuito no se concibe la falta de causa, .pues siendo el
fin la mera liberalidad, siempre habr una causa, siempre se cqn-
seguir el fin de hacer la liberalidad. Es' casi imposible separar
aqu la causa del consentimiento.
Si se padece de error en cuanto a las personas, la sancin
deber encontrarse en este vicio, pero no puede hablarse de falta
de causa
97
.
., Gaceta de los Tribunales, ao
1889, Tomo r, Sellt. 404, pg. 342,
'" ]osserand ~ L e s mobiles ... ",
N9 33. pg, 48 .
.. Josserand "Derecho Civil", To
mo n. Vol. r, NQ 132, pg,. 97. La
Jurisprudencia francesa ha resuelto
otros casos que pueden calificarse de
pintoresco: en el siglo pasado era
posible y lcito "comprar un reem-
plazante" pal'a el cumplimiento del
servicio militar. Si el supuesto obIi=
gado descubra que estaba exento
de tal obligacin militar, se anulaba
el contrato por falta de causa,
o; Ntese la diferencia en cuanto
~ ~ I
La causa lcita
53
31. CAUSA FALSA. ERROR DE HECHO Y ER'ROR DE DERECHO.-Se ha-
bla de causa falsa cuando las partes creen equivocadamente que
existe una caUSa. La falsa cau-:.a es slo un caso de ausencia de
causa. Como la existencia de la causa se determina con criterio
objetivo, si sta no existe, el error de las partes no altera la situa-
cin y el acto carecer de causa. As, si se hace un pago sin que
haya una deuda, ese pago carece de causa y puede repetirse
9S
,
a menos que se pruebe que el pago se ha hecho con conocimien-
to tanto de los hechos como del derecho, en cuyo caso hay que
presumr la donacin, el animus donandi, en ese pago aparente.
Es lo que dispone el ,art.1,2.
'
299: "Del que d lo que no debe no se
presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto
conocimiento' de lo que hada tanto en el hecho como en el dere-
cho". Y por igual razn, "se podr repetir an lo que se ha pa-
gado por error de derecho, cuando el pago no tena por funda-
mento ni aun una obligacin puramente natural" (art. 2.-297).
O sea, el error en que incurre el que paga, aunque sea de dere-
cho, no valida el pago si no hay u n ~ deuda, una causa que lo
justifique. ....
, Enfocando, pues, estos dos artculos desde el ngulo de la
causa- ilparece cIaro que en ellos se acepta invocar el error de de-
recho, no para lucrar sino precisamente para evitar un dao
a sus efectos: el error en la persona
se sanciona con la nulidad relativa,
si concurren ]05 requisitos legales;
la faIta de ca usa, se sanciona con la
nulidad absoluta_
os As se ha fallado que "precede
acoger la accin de repeticin de las
sumas pagadas al Fisco por error,
en concepto de impuesto global com-
p]ementario, si ha quedado estable-
cido que la obligacin tributaria que
se satisfizo por quienes no tenian
la representacin del demandante
y obraron oficiosamente a su nom--
bre, solucionndola C011 cargo al
patrimonio suyo, carece de causa
real y efectiva, por cuanto se ha
probado que el demandante no te-
'na ]a calidad de contribuyente para
Jos efectos del impuesto complemen-
tario. por tratarse de un extranjero
que no resida en Chile en los arios
tributarios a que se refiere el juico,
por lo que resulta de toda eviden-
cia que tal gestin oficiosa de pago
se realiz por error, dado qlle la
obligacin solucionada en estas con-
diciones especiales, careca de catl-
Sil y no era debida por aqul". R,
D. Y J- -Tomo LI, Seco l ~ pg. 27_
54 Avelino Len Hurtado
("damnovitando, lucro captanelo") , pues en ltima instancia la
ley desea que el que recibi el pago no pueda retenerlo asln-
dose en el error de derecho del que pag, pues eUo equivaldra
a dar una justificacin jurdica, una causa, a esa aparente obli-
gacin y, consiguientemente, al paO.
En conclusin, si no hay causa, el acto es nulo aunque las
partes por error de hecho o de derecho crean que existe una cau-
sa
09
y por la inversa, si hay una causa y las partes por error
creen que es otra o que no existe causa, el acto puede ser v-
Jido
100

De aqu que el arto 2.,295 dispone: "., .cuando una persona
a consecuencia de un error suyo ha pagado una deuda ajena, no
tendr derecho de repeticin contra el que a consecuencia del
pago ha suprimido o cancelado un ttulo necesario para el cobro
de su crdito; pero podr intentar contra el deudor las acciones
del acreedor". La apreciacin subjetiva sobre la existencia de la
causa no tiene, pues, influencia, lo que confirma una vez ms que
nuestro Cdigo sigue la doctrina de la causa final, y no la ocasio-
nal, con la salvedad que hemos hecho sobre la causa ilcita
101

Finalmente, si no hay caUsa y las 'partes por .error creen que
existe, la sancin no debe buscarse en el error -vicio del consen-
timiento- (art. 1l'.453) sino en la falta de causa (arts. 1 :4s.i y
1.682) 102,
Por eso carece de causa la mani ..
festacin de voluntad de una perso-
na en la que declara reconocer la va-
lidez de un testamento y se compro-
mete a no impugnarlo, creyendo que
era vlido si despus una sentencia
j ndicial declara la nulidad de dicho
testamento (Gaceta de los tribunales,
ao 1899, Tomo II, Sent, 1.125, pg.
921) .
100 A. Alessandri Besa, obra cit.,
N<;>222, pg. 210
lDi Se ha fallado que el gOC(! de la
cosa arrendada es la causa para el
arrendatario y el precio la causa
para el arrendador, "no constituyen-
do la causa del contrato los motivos
que haya podido tener el arrendata-
rio para aceptar un aumento de la
renta". R. D. Y ]., Tomo xxxvn,
Seco }<I, pg. 383 (consid_ 13) .
lOO Vase nuestro trabaJo sobre '"La
voluntad y la capacidad en los actos
jurdicos", NQ 135 (El error obstcll--
lo y la falta de causa) , pg. 194.
'j
La causa licita 55
32. CAUSA SIMULADA .. -Existe causa simulada cuando las partes
de comn acuerdo, para inducir a error a los terceros, sefalan
a la convencin o contrato una causa que es falsa. Es decir, las
partes deliberadamente crean un. causa aparente para inducir
a error a los terceros.
Si la simulacin es absoluta, si no llay causa, el acto ser
nulo. Es el caso del deudor insolvente que reconoce una deuda
que no existe, coludido con un tercero, a fin de perjudicar a
sus acreedores en el futuro juicio de quiebra.
Si por el contrario, la simulacin es relativa, esto es, si hay
una causa falsa sealada por las partes para inducir a error a los
terceros, pero existe tambin una causa real y lcita no expre-
sada, el acto es perfectamente vlido
l03

Por eso se ha fallado que "no obsta a la validez de la obli-
gacin la simulacin de la causa, si la causa yerdadera u oculta
es perfectamente lcita"104.
Igualmente si el comprador reconoce deber a ttulo de mutuo
el saldo de precio que queda adeudando, hay una causa reaL y l-
cita. Lo que no obsta a que el contrato verdadero prevalezca y,
ppr consiguiente, ese mutuo 110 devengar ms
que los permitidos por la ley (Ley Nq 4.691 de 27-XI-I929 y
Ley N9 IllM4 de 9-IX-195l3) 105.
Si por el contrario se reconoce deber a ttulo de mutuo lo
que se debe por juego de azar, habr causa ilcita.
Igualmente si se hace una donacin a la concubina para
iniciar o mantener el concubinato, y se simula una comp'aventa
(u otro acto a ttulo oneroso) en que el vendedor declai"a recibir
el preco,Ja causa es inmoral y, consiguientemente, Ilay nulidad

Cuando la simulacin la acuerdan las partes con el propsi
lO> Vase nuestro trabajo "La vo
luntad )' la capacidad ... ", 106,
pago 151 y sigtes.
lO' Gaceta 'de los Tribunales, afio
1890, Tomo n, Sent, 3.966, pg, 887.
,''' R. D. Y J., Tomo LlI, Scc.
2'.1, pg. 60. . '
, Humberto Pinto" "El cOIlcubi
nato y sus efec(os jurdicos" Ed. Nas-
1942, NI' 57, pg. 103,
56 Avelino Len Hurtado
to de perjudicar a terceros, hay tambin causa ilcita. Se ha fa-
llado que si el marido celebra contratos con el propsito de
defraudar los derechos de su mujer en la liquidacin de la
sociedad conyugal (si este hecho llegaba a producirse a raz de
la accin de divorcio perpetuo deducida por la mujer), "en
dichos contratos no hubo de parte de los contratantes la volun-
tad real de celebrarlos y falt en ellos, adems, una causa real
y lcita. Por consiguiente, son nulos de nulidad absoluta"lor.
33. SANGraN A LA FALTA DE CAusA.-En doctrina la falta de causa
acarrea la inexistencia jurdica. Dentro de nuestra legislacin
positiva la sancin es la nulidad absoluta
10S
Esta materia se ha
discutido, pero creemos que la opinin sustentada por Jos
Clemente Fabres
lOlI
y seguida por Arturo Alessandri R., Arturo
Alessandri Besa
llO
y otros, es la que ms se ajusta a nuestros
textos legales y por eso sostenemos que la sancin es la nulidad
absoluta. En efecto, el arto 1.682 dispone que hay nulidad abso
luta si se omite "algn requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos y contratos en conside
racin a la naturaleza de ellos y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan ... " y entre estos requisi-
tos exigidos en consideracin al acto o contrato est indiscutible-
mente la causa.
Adems, en numerosos casos el legislador sanciona especfi-
camente la falta de causa con la nulidad absoluta (arts. 1.630,
1.814, :2.452, i2.455, etc.).
Finalmente, el arto 1.682 sanciona la causa ilcita con la nu-
lidad absoluta y el arto 1.416,7 dice que no puede haber obliga-
101 R. D. Y 1., Tomo LV, Seco Il,
pg. 188. Adems, en este caso cabe
aplicar la sancin del arto 1.768, C.
Civil.
108 Tambin se ha sostenido que
la falta de causa acarreara nulidad
relativa, pero esta tesis ha sido de-
finitivamente abandona. (Vase
Jorge E. Mera ]\,folina, obra cit., NQ
179, Y sigtes., pg. 167 Y sigtes.).
IDO J. Clemente Fabres, Obras com-
pletas, Tomo nI (Stgo., 1908); pg.
!O3.
11O Arturo Alessandri B., Obra ...
cit., Nt;> 237, pg. 227 Y sigtes.
La causa lcita 57
cin sin una causa real)' lcita, es decir, equipara la causa real
a la causa lcita y, en consecuencia, la falta de caUsa real debe
tener igual sancin que la causa ilcita
111

Estas razones de doctrina han determinado una jurispru-
dencia constante en este mismo sentido. As, se ha {:llado que
es nulo un mutuo otorgado por escritura pblica; por no ha-
berse probado cul fue la causa de la obligacin 112, una com-
praventa por falta de precio, porque siendo sta la causa de la
obligacin del vendedor, su falta hace que el contrato carezca ele
causa respecto de uno de los contratantes, y el precio falta cuan-
do las prestaciones a que se obliga el comprador no constituyen
jurdicamente, precio
113
Una subrogacin hecha por un here-
dero que pag ciertas deudas con dineros de la sucesin, por lo
cual la subrogacin se dict en favor de sta, no pudiencl(l, en
consecuencia, el heredero ceder ningn derecho; al faltar esos
derechos, la subrogacin carece de causa
I14
; y carece de causa la
compraveilta si los derechos vendidos sobre un inmueble perte-
necan al comprador o no existan
llo
.
La opinin que propugna la inexistencia jurdica en caso
de falta de causa, se basa principalmente en que "si todo acto o
declaracin de voluntad requiere esencialmente una causa, la
falta de causa, se opone al perfeccionamiento jurdico del acto
y el acto, por lo mismo, no existe; no es un ~ t o nulo sino un
acto que no ha podido nacer a la vida jurdiLa. Sucede a este
respecto con la falta de causa, lo mismo que con la falta de ob-
jeto; el acto en que falta la causa no puede existir, como no pue-
iU A. AIessandri Besa, Obra cit.,
N<> 239, pgs 228 Y sigtes.
,.,. R. D. Y l, Tomo 8, Sec. 2<',
pg. 7. ..
lJ.3 R. D. Y J., TOmo XXI, Seco 1'1-,
pg. 973 .
". R. D. Y J., Tomo XXVIII, Seco
1 <L, pg. 60G. O tro fallo semejan-
te puede consultarse en Tomo XLII,
Seco 1 l, pg. 20.
llII Gaceta ele los Tribunales, tIlO
1933, 2<:> semestre, NQ 131, p;g. 43i
(Cons. 24).
58
Avelino Len. Hurlado
de existir el acto o declaracin de voluntad a que la voluntad
debe referirse"116.
Pero tanto este argumento como los dems que se dan para
sostener la inexistencia dentro de nuestro Cdigo, desaparecen
cuando se llega al ttulo XX del Cdigo en el que se consagran
las sanciones a la omisin de requisitos o formalidades de los
actos, pues slo se contempla la nulidad y la rescisin y no se
menciona siquiera la inexistencia.
El profesor Julio Philippi en su trabajo "Notas sobre Nuli-
dad e inexistencia en nuestro Cdigo Civil"117 se muestra. parti-
dario de la inexistencia porque el arto U3'&2 no seala como causal
de nulidad absoluta la falta de causa, y como esas causales son
taxativas, se trata de una materia de derecho estrIcto, Pero olvi-
da, como bien expresa Alessandri Besa
1l8
, que la causa puede
quedar incluida entre los requisitos que se exigen en considera-
cin a la naturaleza del acto o contrato.
Finalmente sobre la sancin a la ausencia parcial de causa,
nos remitimos a lo dicho en el Nc;> 15, pg. 314 de este trabajo.
llO Claro Solar. Tomo XI, NQ 933,
pag. 339.
m Citado por Jorge Mera, obra
ci tada NQ ] 84, pg. 173 Y sigtes.
"" Obra citada, N9 242, pg. 231.
:".1
::=
) 59 (
Captulo 11
CAUSA ILICITA
34. CAUSA lUCITA.-La causa adems de ser real, debe ser licita
de acuerdo con lo dispuesto en el arto 1.467. Esta exigencia per-
mite a los tribunales mantener el control de la moralidad de
los contratos, La autonoma de la voluntad, que permite a los
particulares la absoluta libertad contractual, est limitada nece-
sariamente por el irtters general que exige la represin de la
inmoralidad. El anlisis de los motivos que determinan a contra-
tar acarrea sin duda cierta inestabilidad en los contratos
llO
pero
en la escala de valores, antes que la estabilidad jurdica, est el
mantenimiento de las normas morales esenciales,
Segn nuestl'o Cdigo, es causa i ~ c i t "la prohibida por ley
o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico (art.
1. 4167) " 1 !!O
"As la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o
de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita (art. 1."167) ".
Hay, -en consecuencia, causa ilcita cuando el acto est pro-
hibido, cuando es contrario a las buenas costumbres (inmoral),
y, finalmente, cuando sea contrario al orden pblico.
Hemos analizado en otl'a oportunidad los conceptos de ley
prohibitiva, buenas costumbres y orden publico, al tratar el obje-
to moralmente imposible y las limitaciones a la autonoma de la
voluntad
121
, Nos remitimos a lo dicho en esos u'abajos, sin
no Cuando los motivos son equi-
vocados rigen las reglas del error y
pueden ser vicios del consentimienlo
en ciertos casos. Vase nuestro traba_
jo "La voluntad y la capacidad en
los actos jurdicos", NQ 123 Y sigtes.,
pg. 173 Y sigtes.
,"" Como este inciso es copia del .
art, 1.133 de] e, Civil francs, la
doctrina -y jurispntdencia francesas
tienen en esta materia gran valor
para nosotros.
= "El objeto en los actos jurdi-
cos", }l"Q 22 Y sigtes., pgs. 46 y sigtes.
"La voluntad y la capacidad en los
actos jurdicos", NO;> _ 41, pg. 72 }'
sigtes.
60 Avelino Len Httttado
perjuicio de dar aqu algunas nociones generales indispensables
para la unidad de este estudio.
Los conceptos antedichos se aplican tanto al objeto como
a la causa del acto jurdico (arts. 1.461 y 1.467). Pero si bien
coinciden generalmente el objeto ilcito con la causa ilcita, no
. es necesario que as ocurra siempre. Adems, cuando en los con
tratos bilaterales hay objeto ilcito, la obligacin que tiene
ese objeto, es causa para el otro y ser ilcita, pero no debido a
esta circunstancia, no como reflejo de esta ilicitud, sino porque
esa causa es ilcita aplicando el arto 1.467, propio de la causa
122

Por otra parte, en los contratos bilaterales el objeto puede
ser lcito y, en cambio, ser ilcita la causa. As, el arrendamiento
de un inmueble destinado a instalar una casa de tolerancia, tiene
un objeto pero adolece de causa ilcita, como veremos
ms adeIan te
124

Si el contrato es unilateral, la causa ser ilcita si el fin
perseguido al contratar es prohibido por la ley, o es contrario a
las buenas costumbres o al orden pblico. Ser el caso, por ejem.
plo, de un prstamo de dinero destinado especficamente a con
tinuar un juego de azar.
Si el contrato unilateral es gratuito (donacin, mandato sin
remuneracin) la causa ilcita estar tambin en el fin
do al contratar, como se ver en varios supuestos que analizare
mas en los nmeros siguientes.
(35. LEYES PROHlBITlvAs.-Se entiende por leyes prohibitivas las
que impiden ejecutar un acto, sin que sea posible realizarlo en
modo alguno. As, el guardador no puede comprar o arrendar
para s bienes races de su pupilo -arto 412-; no puede condo
= Arturo Alessandri B., obra cit.,
N 211, pg. 200.
'"" Nuestro arto 1.937, cuando ha-
*' bla del inquilino que emplee la ca-
sa o edificio en un oh/eto ilcito no
se refiere a la acepcin tcnica de
objeto, ni tampoco a la formacin
del contrato, sino a su terminacin
por el uso inmoral que se d a la
casa arrendada.
"" Vase NQ 41, pg. 68.
La causa ilcita (51
narse el dolo futuro -arto l.405-; no puede estipularse pro-indi-
visin por ms de cinco aos -arto 1.1317-, etc.
Tambin se incluyen entre estas leyes, las imperativas cuan-
do sus requisitos se han establecido por razones superiores de
conveniencia general, porque estos preceptos, en esencia, impo-
nen la pt'Ohibicin de celebrar el acto en forma distinta de la
sealada por la ley (la venta de bienes races debe hacerse por
escritura pblica -arto 1.801- lo que equivale a decir que est
prohibido celebrarla en otra forma; el padre que se obliga a no
inscribir a su hijo recin nacido, contraviene a una ley imperati-
va y tal pacto debe considerarse pt'Ohibido (arts. 28' y 129 Ley
sobre Registro Civil) m.
36. ActOS CON'I'RARIOS AL ORDEN PUBLIco.-Sin pretender definir
el orden pblico -concepto tan difcil de l:irecisar, no obstante
que a toelos nos parece entenderlo claramente- diremos que se
trata de principios, normas o reglas que miran a los intereses
generales de mayor importancia para la sociedad. Por eso "inte-
rs general o inters de orden pblico son nociones muy seme-
jantes"126.'
Nuestra jurisprudencia ha declarado que "el orden pblico
es .la organizacin considerada como necesaria para el buen
funcionamiento general ele la sociedad"127.
El concepto de orden pblico vara de una poca a otra, de
un pas a otro, considerando principalmente el rgimen poltico
de cada Estado. Se atenta al orden pblico, por ejemplo, en
toda convencin que cambie o modifique el estado o capacidad
de las personas
1
.
2S
; o !a organizacin de la familia (matrimonio,
,.r; En cuanto a los actos celebra-
dos en fraude de la ley, vase nues-
tro trabajo sobre '"El objeto .en los
actos jurdicos", NQ 24, pg. 49 Y
sigtes.
>!!. Planiol 'y Ripert, obra citada,
NQ 226, pg. 305. Sobre la extensin.
del concepto de orden pblico, va
. se el interesan te trabajo de Ra ymon,
SaleilIes "De la declara tion de VD
Ion t", Ni) 41 Y sigtes., pg. 269 Y
sigtes.
",.. Gaceta, ao 1946, 29 semestre,
NQ 70, pg. 391.
>!,A Salvo el pacto ~ separacin
total de bienes (art. 1.723) ya que
62 Avelino Len Hurtado
patria potestad, autoridad paterna, etc.) o que atente a la li
bertad de conciencia; o que imponga una prohibicin absoluta
y perpetua de enajenar; yen los contratos que se celebren duo
rante pocas de restriccin en el "mercado negro" o "para]e-
10"129.130.
Las leyes de Derecho Pblico que organizan el Estado y se
flalan los derechos y atribuciones de los distintos Poderes en
relacin con los particulares, y las que fijan las garantas funda-
mentantes de'Stos, son leyes de m'den pblico y, en consecuen-
cia, el acto jurdico que las contrare adolece de cauca ilcita
l3l
.
Ser el caso de cualquier pacto que tienda a derrocar al
Gobierno legalmente constituido, que atentea la libertad de
sufragio, comercio, trabajo o cualquiera garanta constitucional.
Por eso en un . antiguo fallo de la Corte de Apelaciones de
Santiago se declar que "adolecen de causa ilcita las erogacio-
nes hechas para sostener una situacin revolucionaria: contra
ran al orden pblico"132.
Igualmente habra causa ilcita en toda transaccin sobre
una accin criminaJI33.
37. CONVENCIONES RELATIVAS A LA MONEDA EN QUE DEBAN CUM- ..
PLIRSE LAS OBLIGACIONES.-El estudio de las estipulaciones sobre
cUcho pacto es permitido y hace ce-
sar la incapacidad de la mujer, ca-
sada bajo el regluen de s o ~ i e d d
conyllgal.
''''' Puede consultarse en mayor ex
tensin, nuestro trabajo sobre "El
ohjeto en los actos jurdicos", N9
26 pgs. 58 y sigtes.
lIJO En Francia se ha fallado que
hay una causa ilcita porcontraven-
cin al orden pblico si en una dona_
cin, el donante impone como con
dici6n que el Municipio donatario
funde o mantenga una escuela ser-
vida por congregacionistas, por ser
,
contraria al carcter laico del Estado
y de las personas de derecho pblico.
Esto confirma la mutabilidad del
concepto de orden pblico, Seg{1fi
sea el pas, la poca y su organiza.
cin poltica (Colin y Capitant;
obra cit., pg. 679; Roger Dorat des
Monts, "La cause inmorale". Pars,
1956, NQ 5, pg. 3).
. J.:Il A. Alessandri Besa, obra dt.,
m 208, pg. 198.
ia:l Gaceta de los tribunales, ao
1866, Sent. 114,pg. 56.
, .. Vase NQ 52. pg. 73,
La causa ilicita 63
clusula oro o moneda extranjera, necesitara ser desarrollado
en un trabajo independiente, dada la amplitud y complejidad
de las cuestiones que suscita. Bstenos, entonces, decir que esas
convenciones tienen estrecha relacin con el concepto de orden
pblico y que en los perodos de nuestra historia en que no
hubo una reglamentacin clara sobre el particular, los tribuna-
les, considerando los intereses generales del pas -el orden p-
blico- fueron, en general, contrarios a dar validez a estas con-
venciones.
Nuestras leyes vigentes sobre esta materia disponen que la
clusula oro no tiene valor, pues tales obligaciones pueden
pagarse peso a peso (art. 16, Ley ~ 8.4'03 de 29 de diciembre
de ]94
1
5)_
En cuanto a la estipulacin de pago en moneda extranjera,
a partir de la Ley N9 9.839 de 21 de noviembre de 1950, creemos
que nuestro legislador le ha reconocido valor, sitUacin que ha
sido confirmada expresamente por la Ley ~ Q 13.305 de { de
abril de ] 959 (arts. '200 y '201) .
38. ACTOS CONTlRARIOS A LAS BUENAS COSTl.JMBRES.-Como en el
~ c a s o del orden pblico, considerado ms arriba, es muy difcil
precisar el concepto de buenas costumbres. Diremos que se en-
tiende por buenas costumbres todos los hbitos que se confor-
man con las reglas morales de un estado social determinado. Es,
un concepto esencialmente relativo si se consideran distintos
lugares dentro de un pas, o distintas pocas o pases.
El derecho, la religin, la moral y las buenas costumbres
nacieron confundidas en un solo conjunto de normas, usos y
preceptos. El derecho form en seguida una disciplina inJepen.
diente, ntimamente vinculada con la moral y las buenas costum-
bres, todas las cuales a su vez conservaron estrechos vnculos con
la religin. Es decir, el derecho, la religin, la lIloral y las bue-
naS costumbres han alcanzado una individualidad propia, pero
mantienen siempre entre s una unin esencial:
Las buenas costumbres son los hbitos que se conforman con
64 Avelino Len Hurtado
la moral y por eso el derecho se remite a ellas para regular la
moralidad de los actos jurdicos.
Escapa a los lmites de este trabajo precisar cmo debe juz-
garse cuales son las normas morales imperantes en cada colecti-
vidad: si aquellas que se conforman con una religin, o con un
sistema filosfico determinado o con la prctica reiterada, etc.
134

Lo que s debemos dejar establecido es que el problema para
nuestros jueces es ms terico que real, porque como dicen
PlanioI y Ripert, hay un cuerpo comn de doctrinas morales
que la. civilizacin occidental ha tomado de la filosofa antigua
y ele la tradiciones cristianas, en las cuales las divergencias son
mnimas y se van .atenuando con el tiempo. Estas reglas mora-
les esenciales concuerdan en todas las naciones civilizadas. Para
conocer esas normas los jueces no deben sujetarse siempre a la
opinin de la mayora ya que muchas veces existen prcticas in-
morales toleradas e incluso favorecidas por la mayora
125

Adems, el concepto de buenas costumbres es lo suficiente-
mente flexible como para que los jueces con sano criterio sepan
determinarlo en cada caso.
Para confirmar lo dicho sobre la precisin
y eyolucin de estos conceptos, analizaremos en seguida los prin-
cipales casos de jurisprudencia extranjera y nacional en que los
Tribunales han invalidado actos y contratos contrarios a las
buenas costumbres, vale decir, inmorales y, que, en consecuen-
cia, adolecen de causa ilcita
126
Y otros en que, por el contrario,
han declarado su moralidad.
'" En el derecho alemn (art. 138
Cdigo Civil alemn) se juzga la
moralidad del acto {:on un {:riterio
puramente experimental, prctico,
ajeno a deducciones o principios te-
ricos. El juez debe resolver siguien-
do "el ideal comn de la colectivi-
dad", "el sistema admitido por la
conciencia pblica", Saleilles, "De
la declaration de la volont",N.os 64
y sigtes., pg. 281.
"'" (Obra citada 229, pgs. 309
Y sigtes.). Incluso hay delitos que
no son tales en la conciencia de mu-
chos. Tal sucede con el contraban-
do practicado en pequea escala.
, .. En el derecho alemn, que no
contempla la doctrina de la causa,
se sanciona la inmoralidad en el ac
to jurfdico disponiendo expresamen-
te que ser nulo todo acto jurdico
contrario a las buenas costumbres"
La causa ilcita 65
Pero estos mviles ilcitos deben ser siempre determinantes,
es decir, que sin ellos el contrato no se habra celebrado. La
represin de la inmoralidad no puede ir ms all, pues de otro
rilOdo se llegara a la inestabilidad jurdica, toda vez que son
raros los contratos en que impera una moralidad absoluta.
$9. DONACIONES ENTRE PERSONAS QUE VIvEN EN CONCUBINATO.-El
Derecho francs anterior al Cdigo Civi1
1S7
prohiba toda dona-
cin a la concubina. Pero el Cdigo Civil de 1804 no mantuvo
esta prohibicin debido a que se consider que daba origen a
juicios escandolosos. Y as, el arto 902 dispuso que todas las per-
sonas pueden disponer y recibir por donacin entre vivos o por
testamento, excepto aqullas que la ley declara incapaces. Esta
disposicin es el antecedente de nuestro arto 1.389 que dice: "Es
capaz de recibir entre vivos toda persona que la ley no ha decla-
rado incapaz".
Pero esto no significa que las donaciones a la concubina sean
vlidas siempre, pites se anularn cuando tengan una causa in-
moral, es, decir, contraria a las buenas costumbres .
. . y aunque segn la doctrina clsica, las liberalidades tienen
por cansa la sola intencin de donar, la jurisprudencia juzga en
concreto, en cada caso, si en ese animus donandi va envuelto un
motivo inmoral. Con este criterio, la jurisprudencia del siglo
XIX, dio valor por excepcin a las donaciones entre concubinos
cuando tenan por objeto facilitar la ruptura de relaciones in-
morales o cuando tenan un carcter indemniza torio, es decir,
cuando el concubinario deseaba reparar el dao que haba
causado a su ex amante. Su monto era susceptible de reduccin
por el juez. Slo se invalidaban, pues, las que tuvieran por obje-
(art. l!IS C. Civil alemn). Vase
Raymond Saleilles "De la declaration
de vo]ont", Pars, 1929, pgs. 251 Y
sigtes.
... Art, 132 de la Ordenanza de,
enero de 1629 (Cdigo
Roger Dorat. obra citada, N9 19,
pg. 13. Dabin, obra citada. NQ 248,
pgs. 266 y sigtes.
,
/.
66 Avelino Len Hudado
to iniCiar o continuar las relaciones inmorales (Salario del vicio,
"pretium estupri") 138.
Adems, siempre se invalidaban tales donaciones cuando
el concubinario era casado e igualmente si la concubina era
adltera 1B9.
Despus de la primera guerra mundial, y debido a la sub-
siguiente relajacin de las costumbres, la jurisprudenda dio
valor a las donaciones aunque fueren hechas por el concubinario
adltero. La Doctrina atac estos fallos, pues aparte de la causa
inmoral, haba adems causa ilcita por ser el acto contrario al
orden pblico, en cuanto se atacaba a la familia (a la cnyuge
y a los herederos legtimos del donante). Adems, algunos fallos
-no' muchos- aceptaron demandas de concubinas abandonadas
y fijaron sumas ms o menos elevadas de dinero por el dao
que se les haba causado
Ho
.
Pero aun cuando uno de estos fallos es de la Corte de P.rrs
y muy reciente -4 de enero de 195'2- se puede afirmar que la
jurisprudencia actual de los tribunales franceses es casi uniforme
en cuanto considera como causa inmoml toda convenCin' que
tenga por objeto favorecer la unin libre.
Los tribunales hoy da dan validei a las promesas del con-
cubinario a su ex amante'-:-no a la simple demanda de indem-
nizacin de perjuicios- cuando tienen por objeto repararlos
daos que reconoce haberle causado
141
Esta promesa no es' ya
l38 Roger Dorat, obra citada, pgs.
]4 a 22, en que se transcriben los
fallos ms importantes a este res-
pecto.
lO' Hubo tambin otros sistemas
ideados para anular todas las dona_
dones entre concubinos, pero tuvie-
ron limitada. aplicacin. As!, .por
ejemplo, se presuma que la concubi-
na se apropiaba de la herencia o do-
nacin, por captacin, ]0 que impor-
taba hacer revivir la amigua prohibi-
cin de' liberalidades entre cOncubi-.
nos, Puede consultarse Hto_ Pinto.
"El concubinato y sus efectos jurdi
c o ~ , Editorial Nasdmento" 1942,
Stgo_, N 50, pgs.' 84 y sigtes. ,
uo Roger Dorat, obra citada, 'NQ
30, pg. 24.
l41 La j lIrisprudencia francesa ~ o n
sidera que en, este Caso' hay. pago
de" una obligacin natural, pues se
repara el, perjuicio que causa la rup-
;.
La causa ilcita
inmoral y es exigible, sujeta, s, a ser regulada por el juez en su
monto.'
Finalmente, los Tribunales rechazan las demandas en que
las concubinas solicitan reparacin del dao que les causa la
muerte de su amante. No invocan un inters legtimo, jurdica
mente protegido
142

Todas estas conclusiones actuales de la jurisprudencia fran-
cesa son perfectamente aplicables entre nosotr05
143
.
40. :CO"R:R:ETAJE o PROXENETISMO MATRIMONIAL.-Como su nom-
bre lo indica; en este contrato un individuo -corredor- se
encarga, mediante un pago u honorario, de buscar a otra una
persona con quien pueda casarse.
Durante el siglo XIX, la jurisprudencia francesa consider
que este contrato tena una causa inmoral y. por consiguiente,
no poda nacer obligacin alguna para las partes. Pero a partir
de 1900
144
los tribunales, advirtieron que la simple declaracin de
nulidad de contrato traiams inconvenientes que benefi
cios. Ep. efect, este contrato era cada vez ms frecuente pese a
su nulidad, y actuaba correctamente facili-
taba la- celebracin de matrimonios y, consiguientemente, lejos
de ser inmoral era un contrato lcito y til a la buena organiza-
cih de la familia. Por otra parte, si no mediara el pago del
tura del concubinato.' El sistema ju
rdico fr:.ncs eS distinto del nuestro
en esta materia. Vase Hugo Tapia
A. "De las obligaciones natu,rales".
Concepcin, 1941, 'N.os 79 y siguien:
tes, pgs. 57 Y sigtes. Henri Len y
Jean Mazeaud, de Droit Ci-
vil", NI> 280, -pg. 224 ..
. ';'lt Humberto Pinto Rogers, "El con-
cubinato y sus efectC!s jurdicos", 1942.
Ed. Nascimento, N.os 79 y sigtes.,
pgs. 159. Y sigtes. Arturo Alessandri
R., "De la responsabilidad extracon-
tractual en el Derecho Civil Chile-'
no", N<> 138, pg, 211, NI' 383, pg.
462, N<> 384, pg. 465; Mazeaud, Sao
vatier y los dems autores que se ci-
tan en este trabajo.
1<3 Puede consultarse Claro Solar,
Tomo XI, N.os 941 y pgs,
335 Y sigtes. Humberto Pinto, obra
dt., N\> 80, pg. 109.
". Los ltimos falIos de las Cortes
de Apelaciones que han sido con-
firmados por la Corte de Casacin
son de 1944 (Roger Dorat, obra rit.,
NI' 43, pg. 43).
68 Avelino Len Hurtado
corredor, se tratara slo de una costumbre inmemorial social-
mente aceptada, especialmente en las grandes ciudades, en cuan-
to siempre hay personas de buena voluntad que se encargan de
poner en relacin a los futuros contrayentes
1415

Adems, la actitud de la jursprudencia haca que los corre-
dores inescrupulosos tomaran todos los resguardos en su favor,
hacindose pagar de antemano sumas excesivas, sin que el acto
se pudiera revisar posteriormente, pues los tribunales se concre-
taban a declarar que era ilcito y "nemo auditur propiam turpi-
tudinem allegans", nadie puede invocar su propia culpa, con
]0 que una de las partes quedaba en ]a indefensin.
La reaccin de la jursprudencia fue, entonces, declarar
vlido el contrato en general, s se cumpla con los requisitos
de moralidad que los mismos tribunales fueron fijando ..
Estas condiciones son las siguientes:
a) El corredor deber limitarse a presentar a las partes. Se
evita as que la opinin del corredor sobre las cualidades y m-
ritos de las partes degenere en maniobras dolosas que induzcan
a consentir, y
b) El honorara debe fijarse con prescindencia del resultado
de ]a gestin o del monto de la dote o aportes de las partes al
matrimonio. Adems, los tribunales se reservan el. derecho de
revisar y fijar el monto de los honorarios cuando, atendidas las
circunstancias, pareciere excesivo
H6

Las condiciones anteriores son aplicables entre nosotros,
incluso la ltima, pues si bien la ley del contrato impide a los
jueces alterar lo convenido por las partes (art. 1.
1
545), en este
caso habra ausencia parcial de causa que autorizara a los jue-
ces para rever el contrato
147

41. ACTOS Y CONTRATOS RELATIVOS A CASAS DE TOLERANCIA.-Se
seala en primer trmino como inmoral la convencin que tenga
por objeto la cesin, el arrendamiento o transferencia de la casa
H" Vase Dabin, obra cit., N.os 184
y sigtes., pgs. 197 Y sigtes.
,.0 Roger Dorar, "'La cause nmo
rale", N.os 35 y sigtes., pgs. 84 y
sigtes.
", Vase NI' 12, pg. 27.
: .
La causa iUcita 69
misma con sus instalaciones (negocio) o del slo inmueble desti-
nado a este efecto y que el adquirente recibe con esa finali-
dad
14s

Debe observarse que la destinacin/de la casa arrendada a
prostbulo u otro objeto inmoral, debe ser convenida por las
partes, para que opere la causa ilcita. Si, por el 'contrario, no
hay tal convencin y posteriormente el arrendatario destina la
casa a prostbulo, el arrendador podr pedir la terminacin del
contrato -no la nulidad- conforme con el arto 1.973, por el
incumplimiento de sus obligaciones por parte del arrendatario.
As, se ha fallado que en "todo contrato de arriendo va impl-
cito que el arrendatario no puede destinar la cosa a un objeto
inmoral, como lupanares o mancebas". En consecuencia, reco-
nocido por el demandado el hecho de que en la casa que arrien-
da tiene establecido un lupanar, procede la accin de
cn inmediata del arrendamiento ejercida por el arrendador y
fundada en el derecho que le concede el arto 1.973 para expeler
al inquilino que empleare la casa o edificio en un objeto il-
cito" 1.49. _,
'Tienen causa inmoral los contratos de prestacin de servi-
cios en dichos establecimientos y los prstamos que se hagan
para adquirir una casa de tolerancia e incluso los contratos que
tengan por objeto abastecer o proporcionar suministros a tales
establecimientos. en conocimiento de los vendedores
l
;}!).
En cambio, no se anula un contrato de seguro de la casa de
t01erancia, pues con l no se facilita este comercio inmoral.
En suma, todo contrato que tenga por finalidad Crear o
mantener una casa de tolerancia o proveer a las necesidades de
U. No se opone a esta conclusin,
la autorizacin administrativa que
se d para el funcionamiento de ca-
sas de tolerancia, pues tal interven-
cin "no es tanto para legitimar su
eJ:tistencia como pata asegurar su
gilancia en inters general". Dabin,
"La teora de la causa"; NQ' 202, pg.

uO R. D. Y J.. TWo XW, Seco
pg. 33.
l.lIil Vase nuestro trabajo sobre "El
objeto en los actos juridicos",
25, pl?' 55,
70
Avelino Len Hurtado
sta, es contrario a las buenas costumbres, tiene causa ilcita
y es nulo absolutamente
151

42. CONTRATO DE 'CLAQUE.-El contrato de claque celebrado entre
un director de teatro y un empresario de xitos dramticos
encargado de suscitar la admiracin del pblico, se consider
primeramente que era ilcito e inmoral, en cuanto se perturbaba
el criterio del pblico. Pero desde hace ya 'Varios aos estos
contratos se aceptan como vlidos y eficaces, pues "tolerados
por el pblico de los espectculos, la claque no puede rechazarse
en una poca en que la propaganda ha . tomado tal desarrollo
y en qu los contratos encaminados a organizarla son
blemente lcitos"152.
43. CONTRATOS DE GESTORES ADMINISTRATIVOS.-Tiene causa in-
moral el contrato en que una persona mediante una remunera-
cin se compromete a obtener para otra un beneficio del Fisco
b de una Corporacin de Derecho Pblico, si para lograr este
beneficio se hace valer la autoridad o influencia del gestor. Se
atenta aqu a las buenas costumbres y al orden pblico. La ley
no puede permitir el trfico de infIuencias
103

Se ha fallado que siendo de presumir que la causa de un
mutuo "fue una transaccin celebrada por un Inspector de
alcoholes con particulares, denunciados como infractores de la
ley de alcoholes, la resp'onsabilidad que pudiera afectatles,
dicho mutuo es nulo y de ningn valor"154.
ro En Francia. la ley de 13 de
abril de 1946 ha prohibido expresa-
mente las casas d tolerancia, consa-
grando de este modo, las conclusio
nes a que haba llegado la jurispru-
dencia. (Vase Roger Dorat, obra
cit., N9 50, pg. 48. Dabin "La teora
de la causa". N9 202, pgs. 214 y
sigtes. Henri, Len y Jean Mazeaud,
de Droit Civil". NI? 280,
pg. 224).
= Planiol y Ripert, obra cit., N9
234, pg. 314; Dabin, obra cit., N9
173, pgs. 183 y sigtes.
l53 Dabin, "Teora de la
NQ 168, pg. 177.
,., R. D. Y ].. Tomo VIII, Seco
2<', pg. 7.
La causa iUcita
71
44. CONTRATOS SOllRE DICOTO},uA.-Se entiende por dicotoma el
pago que hace un mdico especialista al colega que le ha reco-
mendado su cliente. Un contrato sobre esta materia es inmoral,
tiene causa ilcita
1JJ
Igual sancin tiene la cesin ele la cliente-
la; es cIaro que el mdico puede presentar su sucesor a sus
clientes y, entonces, como expresa ]osserand, se obtiene el pro-
psito procediendo en detalle y no globalmente.
45. 'CONTRA:TOS RELACIONADOS CON EL COHECHo.-Sin considerar
el cohecho mismo, que importa un delito, tiene tambin causa
irimoral e ilcita el contrato que tienda a facilitar su ejecucin.
As, el contrato que celebra un candidato con un proveedor
para que ste suministre gratuitamente comidas y bebidas a los
electores, tiene una causa inmoral y es, en consecuencia nulo
1a6
.
4:6. CONTRATOS PARA IMPEDIR LA LIBERTAD DE LAS SUBASTAS PU
BLICAS157.-Toda convencin que tenga por objeto impedir la
las subastas (se paga la abstencin de algunos pos-
tMes}' tiene una causa inmoral e ildta
15S

Igualmente, es inmoral, contrario a las buenas costumbres
: y hay, en consecuencia, causa ilcita en el contrato "celebrado
entre el deudor ejecutado y un tercero para alterar el verda-
dero precio de la subasta del bien embargado, por medio de
maniobras extraas y perjudiciales para el acreedor ejecutante
convenidas y llevadas a cabosubrepticiamente"159.
lL5 ]osserand, obra cit., 122.
pg. 91.
",. Roger Dorat, obra cit., NQ 55,
pg. 52. Dabiri, "La teora de la
'causa", N9 216, pgs. 226 Y sigtes_
"" Roger Dorat, obra cit., NQ 56,
pg. 52. Dabin, "La teora de la cau-
sa', N9 172, pg. 182-
,1>8 Adems constituye un delito
penaJ. El arto 287 del C. Penal
pone: "Los que emplearen amenaza
o cualquiera otro medio fraudulen-
to para alejar a los postores en una
subasta pblica, con el fin de alte-
rar el precio del remate, seran' cas-
tigados con una multa del 10 al 50%
del valor de la cosa subastada; a no
merecer mayor pena ,por la amena-
za u otro medio ilcilO que emplea.
ren".
,.. R. D. Y 1-,. Tomo XVI, SeCo H,
pg. 257.

72
Avelino Len Hurtado
47. CONVENCIONES 'OON OCASIONES 'DE SEPARACION iDE HECHO ENTRE
MARIDO Y MUJER.-La jurisprudencia francesa anula igualmente
Jis co'nvenciones que reglan relaciones pecuniarias entre cnyu-
,ges con motivo de una separacin de hecho, especialmente las
donaciones para obtener esa separacin amistosamente1
60
.
48. PRESTAMOS CON CAUSA INMORAL.-No slo en los contratos
bilaterales puede existir la causa inmoral. Asi, todo prstamo de
dinero destinado a favorecer relaciones ilcitas, a permitir a un
jugador que contine la partida, etc., tiene una causa inmoral
y es, consiguientemente,' nulo
l61
. Igualmente, el prstamo con-
cedido a una mujer para que huya con su amante, es nulo por
causa inmora}162, '
4'9. EL JUEGO Y LA AlPUESTA: REFERF.NCIA.-Respecto del juego
de azar y la apuesta relativa a este juego, nuestro Cdigo dispone
que hay objeto ilcito (arts. 1.4616 y 2J2'5.9). Tcnicamente, lo
ilcito en el juego y la apuesta es la cau'Sa y no el objeto
163
As
tambin 10 ha declarado nuestra Excma. Corte para invalidar
apuestas sobre juegos de azar
164
Nos remitimos a lo que hemos
manifestado sobre el particular al tratar del objeto en los actos
jurdicos
165

50. MANDATARIOS QUE OBRAN EN PROVECHO PRoPIO.-Se ha decla-
rado igualmente que los contratos de compraventa que celebra
un mandatario en el ejercicio de su encargo a fin de adquirir
para s la diferencia de precio de una compra de acciones que se
100 ]osserand, derecho Civil, Tomo
11, Vol. 1, NQ 146, pg. 109.
101 ]osserand, obra citada, NQ 147.
'" Henri, Len et Jean M.ueaud,
de Droit Civil", Tomo 11,
NQ 280, pg. 224.
"" En el Proyecto de Cdigo de
1853 el arto 1.467 dispona: "Hay
CUsa las
das contraidas en juegos de azar".
La Comisin Revisora fue la que in-
trodujo la modificacin y con ello
el error que comentamos.
101 R. D. Y ]., Tomo XXXIII, Seco
pg. 136 (considerandos 5 y 6) .
",. "El objeto en los actos j,uridi-
tOS", N.os 48 a 55, pgs. 88 a 99.
.1.. ' ''l
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. ~ .
~ ;
I
1
.\
I
l
La causa ilcita 73
le haba recomendado, adolecen de causa ilcita por ser inmo-
rales
166

51. PROMESAS PARA OBTENER EL CUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGA-
ClON YA EXISTENT.E.-"Prometo una determinada cantidad para
que me sea devuelta la cosa que entregu en depsito, o para
que se deje de calumniar a una persona; o para que no se pro-
voque un escndalo o no se cometa un chantage". "Un padre
promete a la querida de su hijo una remuneracin si deja de
mantener relaciones con ste; un acreedor del fisco promete a
algunos de sus empleados una recompensa, si despacha pronta-
men.te la liquidacin de su crdito"167. En todos estos casos que
han sido resueltos por tribunales extranjeros, se promete una
recompensa por el cumplimiento de una obligacin ya existente,
juridica y moralmente inobjetable. Si se consideran asiladamen-
te ambas obligaciones, nada tienen de inmoral, pero la relacin
de ambas hace resaltar la inmoralidad: que una parte se haga
pagar pax:a cumplir aquello a que est obligado legal y moral-
mente, Por eso en todos estos supuestos hay causa ilcita y el
acto es nulo absolutamente. Es ste un caso en que la doctrina
de la causa tiene especial significacin, pues un acto semejante
seria inatacable por objeto ilcito, toda vez que el objeto de
ambas obligaciones es lcito y moral.
52. TRANSAOCIONES SOBRE LA ACCION CIVIL QUE NACE DE UN DEUTO.
-Hemos dicho ya que adolece de causa ilcita toda transaccin
sobre una accin criminal1
68
En cambio, el contrato en que se
transige sobre la accin civil emanada de un delito tiene causa
lcita, aunque la persona inculpada no sea tomada en cuenta
en la sentencia del juicio criminal, o su cnyuge procesado por el
supuesto delito, sea absuelto de la acusacin
l69

, .. R ~ . Y J" Tomo XIV, Seco H,
pago 261.
'07 Dabin, obra citada, NQ 191, pg .
208. .
, .. Vase NQ 36, pg. 62.
lB R. D. Y j., Tomo 111. Seco 1<',
pg. 330.
74
Avelino Len Hurtado
Por igual razn se ha fallado que "si con motivo ele una
transaccin en que una de las partes se comprometi a no perse-
guir judicialmente al hijo de la otra por sustraccin de especies,
la 'ltima firma un reconocimiento de deuda, la obligacin no
carece de causa ni puede decirse que es ilcita"lTo.
53. QUE PARTE DEBE OBRAR POR MOTIVOS IUCITOS PARA QUE SUR-
JA LA CAUSA IUClrrA? ACTOS A TITULO GRATUITO Y CONTRATOS
ONEROsos.-La jurisprudencia francesa dominante distingue entre
contratos a ttulo gratuito y a titulo oneroso.
Si el acto es gratuito, basta que el disponente obre por mo-
tivos ilcitos para que surja la causa ilcita. Si, en cambio, el
acto es oneroso, es necesario que ese motivo ilcito sea compar-
tido.
As, quien presta dinero a inters al que lo solicita para un
fin ilcito, contrata partid pando del motivo ilcito y, en conse-
cuencia, el contrato ser nulo por ilicitud de su causa. Pero si ha-
ce el prstamo ignorancIo el destino que se dar a ese dinero, el
acto ser vlido.
Pero el conocimiento real de los motivos ilcitos no ser
necesario probarlo por otros medios cuando segn Iascirc:unsc
tancias deba normalmente presumirse. Tal suceder con el que
presta dinero a otro dentro de una casa de tolerancia o de 'una
sala de juego. El prestamista no podr pretender que ignoraba
el fin ilcito perseguido por el. prestatario.
El criterio- ele la jurisprudencia francesa parece bastante
justo, pues si el acto es oneroso, la ilicitud debe ser compartida
para que ambas partes sufran la sancin. En cambio, si es g r a ~
mito, el beneficiado en ningn caso reporta perjuicio ya que
l70 Gaceta de los tribunales, ao
1890, Tomo Ir, Sent. 3.966, pg. 887.
1\'0 obstante, en este caso el asunto
es discutible, pues debe entenderse
que la transaccin no recay sola
mente sobre la accin civil, sino
tambin sobre la accin penal que
nace del hurto o robo, la cual no es
susceptible de transaccin, por lo
que habra causa ilcita. Vase vo-
to disidente Ministro seor Boizard.
1
!
." l/ti!?- ... ,s. '1$, .' .. "-'-.. ..
--- ..
La causa ilicita 75
nada da en cambio. Es decir, se aplica el mismo criterio que
sigue la ley en caso de accin pauliana o revocatoria (art. 468).
En nuestro derecho, la accin de nulidad absoluta slo
conesponde al contratanle que no ha participado en la ilicitud
de la causa, pues no puede intentar dicha accin "el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo
saber el vicio que 10 invalidaba" -arL 1 JS3
1
'l,
Adems, cabe recordar que de acuerdo con el arto 1.468 "no
podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o
causa ilcita a sabiendas",
La jurisprudencia francesa aplica tambin esta norma por
el principio "nema audi tur propiam turpitudinem allegans", y,
en consecuencia, esta sancin, aparte de la nulidad, es aplicable
al contratante que obra conociendo la ilicitud de la causa o de
los
54. CONCLUSIQN GENERAL.-De los diyersos casos analizados pre-
cedentemerite, aparece en forma clara que los tribunales invali-
dan por causa ilcita, todo contrato que atente al orden pblico
o que pueda tacharse de inmoral, Y. para juzgar, aprecian sola-
mente los motivos que determinaron a contratar, apartndooe
as de la doctrina de la causa en su sentido tcnico.
1:1 La nulidad podr declararse
de oficio, excepcionalmente, cuan-
do aparezca de manifiesto en el ac
to o contrato o cuando ministerio
pblico solicite su declaracin en
inters de la moral o de la' leyan.
1.683.
1<, Vase nuestro trabajo sobre
"La voluntad y la capacidad en los
actos jurdicos", ;\1'1 130 (Repeticin
de lo pagado por o ojeto o ca usa il-
cita) , pgs. 186 y sigtes.
,
,o'
f .. f'"
!
1

r .
I
..
) 77"(
Captulo 111
CRITICA A LA DOCTRINA DE LA
CAUSA
55. NOCIONES GENERALES.-La primera crtica que se hizo a la
doctrina de la causa data de 1&26 en que el profesor Ernst, de la
Universidad de Lieja, public su hoy clebre artculo: "La causa
es una condicin esencial para la validez de las convenciones?".
Su crtica terminaba proponiendo que en la revisin del Cdigo
que se proyectaba, se suprimiera la causa por intil y por dar
origen a errores y confusiones.
Ms tarde, Laurent" (1&78) declaraba que la teora del C
digo sobre la causa no es. jurdica, y que es un error distinguir
la causa del objeto y crear una cuarta condicin esencial para la
validez de los contratos.
De entonces ac la disputa entre causalistas y anticausa1istas
no ha cesado. Los anticausalistas han negado a afirmar que el
legislador al exigir la causa lcita, como requisito de validez del
acto jurdico, ha creado la quinta rueda del coche, o el cuarto
lado del tringulo ..
En Francia, Baudry-Lacantinerie
173
, Huc
lH
y Planiol han
sido ,los principales anticausalistas. En Blgica el Profesor J.
Dabin, de la Universidad de Lovaina (La teora de la causa),
es tambin ardiente partidario de que la ciencia del Derecho
prescinda de la doctrina de la causa, la que "por razn de su
envoltura filosfica, slo puede aportar perturbacin y desor-
den". Pero, sin duda, Marcel Planiol es quien mejor ha preci-
sado la tesis anticausalista
175

Dice Planiol que la causa es falsa e intil.
"" Obligations, Tomo 1, N.os 321 y
sigtes.
,.4 Commentaire Theorique el Frac-
[ique du Code Civil, Tomo VII. N.os
, 77 Y sig[es.
no Obra citada, N.os 291 y sgtes.
78 Avelino Hurtado
56. LA CAUSA SERIA FALSA.-La causa sera falsa por las siguien-
tes razones: .
a) Si se trata de contratos bilaterales, se dice que la causa
de una obligacin es la obligacin correlativa. Pero si en estos
contratos' las obligaciones nacen al mismo tiempo, hay imposi-
bilidad lgica que una sea' causa de la otra, pues el efecto y la
causa no pueden ser exactamente contemporneos. Si cada una
es el efecto de la existencia de la otra, ninguna de ellas puede
nacer;
b) Si el contrato es real, l causa es la prestacin ya recibi-
da por el deudor; pero esto no es otra cosa que el' hecho gene-
rador de la obligacin. s confunde.as la causa final con la causa
eficiente, la causa civilis del Derecho Romano. S no hay entre-
ga, el contrato no y es innecesario, entonces; recurrir a la
doctrina de la causa para juzgar la validez del .contrato, y
c) Si se trata de actos gratuitos, de donaciones, el animus
donan di, el deseo de donar, considerado de modo abstracto,
independientemente de los motivos que lo han hecho nacer, es
una sentido (se dona porque se desea donar) , es una
tautologa. Adems, todas las liberalidades seran vlidas, aun-
que los motivos del donante fueren ilicitos, pues slo se consi-
derara el animus donandi en abstracto.
57. LA CAUSA SERIA INUTIL.-La causa sera intil por las siguien-
tes circunstancias:
. a) Porque si se trata de contratos bilaterales y no hay causa
o sta es ilcita, el acto es ya inexistente o nulo por no tener
objeto o por tener un (Ibjeto ilcito.
En efecto, si en una compraventa la cosa no existe, la obli-
gacin del .vendedor 'es nula por falta de objeto y dada la natu-
raleza sinalagmtica del contrato que . suporte prestaiones rec-
procas, el comprador. no 'estar obligado a cumplir con la suya,
pues hay una relacin entre ambas obligaciones que de de-
mutua. 'No es, pues, necesario para anular el acto,
apelar a la causalidad y decir que la obligacin del comprador
;
..
i
CTiica a la dotl"i'na.de la causa 79
carece de causa puesto que es la obligacin del vendedor la que
no ha nacido; y basta entonces con lanocin de contrato bila-
teral;
b) Si el contrat,o es real ,(depsito, prstamo, por ejemplo)
no habr depositario ni prestatario mientras no se haga entrega
de la cosa depositada o prestada, y de este modo la ausencia ele
Causa se confunde con la ausencia de contrato;.
c) Si se trata de una donacin, no se concibe la ausencia
de causa -el deseo de donar-, a menos que se trate del acto de
un lpco;. y . .
el) Si la causa es ilcita, se confunde con el objeto ilcito y
carece, en consecuencia, de todo inters, Si dos individuos con-
vienen en que uno cometer{un acto ilcito mediante una remu-
neracin prometida por el otro, la obligacin de cometer un
acto ilcito es nula por objeto ilcito y, en consecuencia, es intil
decir que la causa de la obligacin de pagar por ese acto sea
ilcita, pues la convencin ya estaba anulada en razn de su
objeto ilcito.
.. Si cada :u-estacin es a la vez objeto y causa, segn el ngulo
en que se la enfoque, basta con atacarla en una de sus funciones.
DEFENSA DE LA DOCT'RINA DE LA CAUSA.-:En el ao 1922 Capi-
tant publi su libro ya clebre en defensa de la causa. Esta
obra tuvo el efecto de hacer que la mayora de los autores fran-
ceses acepten hoy la doctrina de la causa, dnd.ole algunos un
matiz propio para justificarla. Veamos cmo se la justifica.
59 .. LA CAUSA NO ES FALSA.-a) En los contratos bilaterales las
obJigaciQnes recprocas pueden servir de causa entre s aunque
nazcan simultneamente, pues la relacin de causalidad no im-
plica t!scalonamie,nto. en el tiempo. Por lo dems, la voluntad
de las partes sita en el tiempo estas dos obligaciones sobre un
rnjsmo phmo.. ..
Si se exige que una .anteceda ,a la otra para que
puedservirle de causa, se est pensando en la causaefidente,
I
80 Avelino Len Hurtado
en la causa civilis de los romanos, y no se trata aqu de esa caus
fuente d obligaciones, sino de la causa final, como ya hemos
dicho repetidamente.
Adems, tambin se justifica este nacimiento coetneo si se
observa que la causa de la obligacin de una parte es la consi-
demcin de la obligacin que la otra contraer en su favor y
viceversa. As, para cada contratante la obligacin recproca
antecede a la propia;
b) En cuanto a los contratos reales, es cierto que la causa
de la obligacin es al mismo tiempo el hecho que la genera, su
causa eficiente; pero no hay por ello contradiccin, pues la
misma prestacin puede desempear los dos roles. Adems, si el
contrato real lo transformara el legislador en consensual -como
propugna una gran parte de la doctrina- el contrato se formar
con el slo consentimiento; pero la causa de la obligacin de
restituir, tratndose de un mutuo, por ejemplo, seguir siendo
la entrega que se haya hecho al prestatario. O sea, el contrato se
transformara en consensual y bilateral, pero la causa de la obli-
gacin de restituir seria la misma, como ocurre,verbigracia, con
el arrendatario: siempre la causa de la obligacin de restituir es
]a entrega que se le ha hecho de la cosa; y
c) Decir que las liberalidades tienen por causa el nimo de
donar, no es una comprobacin vana, pues sirve para distinguir
los actos gratuitos de los onerosos, lo que es de sumo inters
como se demostrar, en seguida, al probar la utilidad de la causa.
60. LA CAUSA NO ES INUTIL.-a) No es efectivo que, tratndose
de contratos bilaterales, si el acto carece de causa el contrato
sea nulo por no tener objeto. En efecto, es 'cierto que si una
obligacin no tiene causa es porque la obligacin de la otra
parte carece de objeto. Pero slo hasta aqu llegan los anticau-
salistas en su reciocinio y dan por la discusin, en
circunstancias que con esto no se ha explicado por qu cuando
una obligacin carece de objeto, la otra es nula. La razn de la
nulidad est precisamente en la nocin d. causa, en la interde-
\
j
.,
i
1
j
,

j


, ..
;,
.
Crtica a la doctrina de la causa 81
;pendencia que existe entre ambas obligaciones por la causali-
dad. Y no vale decir que basta con la nocin de contrato bila-
teral que supone prestaciones recprocas, porque eso es "una
constatacin y no una explicacin".
N o es efectivo tampoco que siempre pueda atacarse un acto
sinalagmtico por objeto ilcito. En efecto, si una parte se obliga
a no ejecutar un acto delictuoso mediante el pago de una suma
de dinero, o a cumplir una obligacin ya existente, considerando
el objeto de ambas obligaciones -entrega de dinero y no come-
ter un delito, o cumplir una obligacin-, habr que concluir
que se trata de una operacin lcita
176
En cambio, si se consi-
de'ra la relacin de causalidad, aparece la inmoralidad, pues se
paga para que se respete la ley. El objeto juzga las prestaciones
en s. La causa, por el contrario, las considera vinculadas, rela-
cionadas unas con otras.
Si se trata de un coritrato consensual unilateral, como suce-
de con el que se obliga a pagar una suma porque cree ser
deudor de una obligacin anterior, no es posible invalidar el
acto considerando slo el consentimiento o el objeto. En cambio,
aplicando la doctrina de la causa, esa obligacin sera nula si la
anterior no exista, pues faltara la causa;
b) De la causa en los contratos bilaterales se desprende una
serie de consecuencias muy importantes. As, la accin resoIll-
tOl'ia (art. 1.489), la teora de los riesgos (art. 1.550), la excep-
cin de contrato no cumplido (art. 1.55:2), derivan de la circuns-
tancia de que una obligacin sea la causa de la otra. De aqu
tambin que algunos autores pretendan incluso anular las obli-
:z:;a Giorgi dice que en este caso
hay objeto ilcito, pues' el objeto
no es 5610 la cosa sinO todo el con-
tenido del contrato, es decir no es
slo la prestacin considerada ma-
terialmente, sino los lmites y el ob
. jeto que la acompaa. TomandO
as la teora del objeto en sentido la-
to, queda absorbida en eIJa la teo
ria de la causa (obra cit., N" 444,
pg. 46i. Vase, adems, Dabin,
obra cit., N(\ 191, pgs. 203 y sigtes.) .
Este criterio es inaceptable por las
razones que damos en, el texto,
I
82 Avelino Len Hurtado
gaciones por faltP. de causa, si no se cumple la obligacin corre-
lativa
177
, y
e) La causa es el fin perseguido y la parte se sirve para
lograrlo de 1a capacidad, el consentimiento y el objeto; estos
tres elementos del acto son distintos y estn al servicio de la
causa; producen la relacin jurdica, pero su eficacia queda sub-
ordinada a ese elemento primero y bsico que es el fin perse-
guido, la caUsa. Luego la causa sera el elemento primario y
principal del acto.
Pero, no obstante estas defensas, a las criticas anteriores, se
suman otras no menos serias. Se dice que esta creacin artificial
es ilgica, pues la causa est en la voluntad y "no es racional
separar la voluntad de sus propios mviles, porque no se conci-
be un acto volitivo que no tenga su propio motivo". Basta con
la teora del consentimiento y sus vicios y la del objeto
lS

El acto de voluntad y el motivo determinante forman un
todo que no se puede separar. Si se trata de liberalidades, sto
es ms claro todava: el animus donan di es el consentimiento
mismo y no su causa.
Se replica que esta crtica no es valedera, que basta analizar
el acto de voluntad del donante para demostrarlo. "En efecto,
en l se encuentran los dos factores de toda 'obligacin volun-
taria, el hecho de obligarse por una parte y el fin en vista del
la obligacin. La intencin liberal se analiza al
fin de cuentas en la conciencia que tienen el disponente de no
recibir equivalente en cambio de lo que da"179.
Esta causa es distinta del consentimiento. El consentimiento
consiste en la pura voluntad de obligarse o de transferir la pro-
piedad. Por lo tanto, esta pura voluntad puede muy bien
';'1 Vase Il, pg. 26.
s Giorgi, obra citada, NQ 446,
pago 469.
1;0 Claro Solar, obra citada, Tomo
XI, Nq 926, pg. 325. Dabin critica
con acierto estas {;onclusion es soste-
nidas por Capitant: Baudry-Lacanti-
nerie, Colin, etc. Vase su obra "La
teora de la causa", Madrid 1929,
pgs. 14 y sigtes ..
,
I
,
.,
,

d."
_es '("1
)
Crtica a la doctrina de la causa 83
abstraerse de su causa, es decir, de la razn inmediata que la
explica.
Se agrega que psicolgicamente la causa a-s entendida y el
consentimiento forman un todo indivisible, pero que en los
actos a ttulo oneroso la causa se distingue del consentimiento
descomponiendo tambin la voluntad que es indivisible. Apli-
cando igual criterio, se distinguira la voluntad de asumir la
obligacin -consentimiento- y la voluntad de no obtener nada
en cambio -causa.
Agrega Claro SoIar
18
(), que no desconoce la sutileza de la
distincin, "pero, cmo vacilar en operar en el acto a ttulo
gratuito esta secesin de una voluntad indivisible, cuando en el
acto a ttulo oneroso es una secesin idntica la que slo permi-
te distinguir el consentimiento de la causa? Colocar la causa
del acto a ttulo gratuito en ltimo trmino en la intencin
liberal no es, pues, como se ha podido decir, confundir el consen-
timiento y la causa".
El esfuerzo gastado para lograr la argumentacin anterior es
digno de encomio, pero como lo reconoce el autor, hay una
sutileza evidente distinguiendo el consentimiento -voluntad de
donar- del animus donandi.
La verdad es que la doctrina clsica cre este animus
donan di como nico medio de aplicar a los actos gratuitos los
mismos principios de la doctrina de la causa final de los actos
onerosos, la cual es claramente distinta del consentimiento. Es
decir, para los actos onerosos hay siempre una causa final que
es idntica en COntratos de una misma especie, y siguiendo este
criterio se ide una causa final constante e invariable para las
liberalidades, que se la denomin animus donandi
1S1

-Cita anterior; Claro Solar si-
gue en este punto a Baudry-Lacan-
linerie y a Coln (Tomo r, NQ 50-
52) .
1lI1 Dabin' ("La teora de la cau-
sa", NQ 40, pg. 41 Y NO 226, pg.
239) que Domat "se obstin en
hablar de causa a propsito de las
donaciones" por una equivocada in-
terpretacin del Digesto, especial-
mente del tulo de las donaciones
,que de causa donandi, olvi-
"
I
I

.
t
t
t
t:
t
:r
\
84 Avelino Len Hurtado
Este animus donandi, que aparece como una creacin arti-
ficiosa, pues se confunde con el consentimiento, tiene sin embar-
go, importancia cuando se le juzga confrontndolo con los
motivos. En efecto, la causa jurdica del acto gratuito es el ani-
mus donandi, la mera liberalidad, cpn lo que se excluyen del
acto los motivos individuales que han movido a las partes a su
celebracin. Esos motivos -deseo de hacer el bien, de retribuir
una atencin, simpata, vanidad, etc.- no los considera el dere-
cho para juzgar la validez del acto de liberalidad. La causa final
de ese acto es siempre una misma: la mera liberalidad.
Pero del mismo modo que en los actos a ttulo oneroso, si
esos motivos son ilcitos, se traen al campo contractual .para
reprimir la inmoralidad.
{JI. cONcLusION.-Estimamos que la doctrina de la causa final;
abstracta e invariable en un mismo acto jurdico es necesarb
y til. .
Esa necesidad y utilidad de tcnica jurdica, son manifiestas
en Jos contratos bilaterales. La causa representa el fundamento
moral de la relacin contractual; es la justicia conmutativa; es
decir, se justifica la interdependencia de las obligaciones que
surgen del contrato sinalagmtico. En los actos gratuitos, en
cambio, esas circunstancias no existen y el valor de la doctrina
de la causa desaparece.
Dentro de nuestra legislacin positiva, la causa final est
tratarla en. forma deficiente, pues la confunde con los motivos
cuanift' stos son ilcitos. De iqu y de la poco afortunada defi-
nicin de causa que da el Cdigo, han surgido las discusiones
de nuestros juristas (de si nuestro Cdigo confunde la causa con
los motivos), discusiones estriles puesto que, como ]0 hemos
demostrado, el Cdigo sigue la doctrina de la causa final, pero
al mismo tiempo confunde la causa con los motivos individuales
cuando stos son ilcitos. La solucin tcnico-jurdica sera tratar
dando que esta ex.presin causa no mo elemento de validez de la do-o.
est tomada en sentido tcnico, co- nacin.
eTlica a la doctrina de la causa 85
la causa final en la forma que hemos visto en pginas anterio-
res, y considerar en seguida los motivos ilcitos con prescin-
dencia de la causa, como sucede por ejemplo, con las condiciones
ilcitas que tienen un tratamiento independiente.
As, la represin de la inmoralidad no implica confundir
la causa final con los motivos.
Este planteamiento que acepta la causa ocasional en el acto
para sancionar la ilicitud, debilita y resta importancia a la doc-
trina de la causa final
j
pues sta queda circunscrita a los casos
de fines licitas, y para el Derecho todos los actos jurdicos vo-
luntarios deben presumirse causados, encaminados a un fin lcito
(a menos que sea el acto de un loco).
De este modo, la doctrina de la causa final, como dice T.
Inoasco, queda reducida a la creacin de categoras legales de
convenciones
1S2

Pero la causa final mantiene su importancia en el Derecho
en cuanto excluye los motivos psicolgicos lcitos -causa ocasio-
nal- como elementos de validez del contrato. La validez se
regula por la causa final del acto exclusivamente.
Disentimos por eso de Capitant y de la mayora de los auto-
res franceses que creen ver la importancia de la causa en que sea
"la guardiana del orden pblico y de la moralidad del contrato",
pues cuando se sancionan los motivos ilcitos, salimos de la causa
final y juzgamos la causa ocasional.
62. PROYECTOS y LEGISLA'CION MODERNA QUE DISTINGUEN ENTRE
~ U S y MOTIvo.-EI tratamiento independiente de la causa y de
los motivos lo ha propuesto la Comisin de Reforma del Cdigo
Civil francs en los siguientes trminos:
DE LA CAUSA
Art. 37. "El acto jurdico sin causa no puede tener efecto
alguno. El acto no es menos vlido porque la causa no se expre-
,.. "'L'evolution de la notion de onereux", Pars, ]923. pg_ 65_
cause dans les conventions a titre
i
I
j
)
1
I
.. :.:,
-1
86 Avelno Len Hurtado
se. La carga de establecer la ausencia o la falsedad de la causa
pesa sobre aquel qe quiere prevalerse de ello".
ATt. 38. "El error sobre la causa importa la nulidad del
acto".
DE LOS MOTIVOS
Art. 39. "El error sobre los motivos no produce efectos sobre
la validez del acto".
Art. 40. "El acto no es vlido cuando la voluntad de su
autor o de uno de sus autores ha sido determinada por un moti-
vo contrario a una disposicion legal imperativa o al orden p-
blico. .
El carcter impulsivo o determinante del motivo debe
resultar de la naturaleza' y del contenido del acto, o de las cir-
cunstancias en las cuales ste se ha formado. En los actos pluri-
laterales a ttulo oneroso este carcter no puede deducirse sino
cuando las partes lo conocan o deban normalmente conocerlo".
Por su parte el Cdigo 'Italiano de 194:2 dispone en el arto
1.325 que: "Son requisitos del contrato:
. 19 El acuerdo de las partes;
""'29 La causa;
39 El objeto, y
4Q La forma, cuando resultara prescrita por la ley bajo pena
de nulidad".
En seguida, este Cdigo trata "La causa del contrato" en la
Seccin Segunda, del Captulo JI, del Libro IV, )' dispone:
A,'t. 1.343. "Causa ilicita: La causa es ilcita cuando es con-
traria a normas imperativas, al orden pblico o a las buenas
costumbres", '
Art. 1.341. "Contrato en fraude a la ley, Se refuta a s mis-
,1
. ;1
\
Crtica a la doctrina de la causa 87
mo ilcita la causa cuando el contrato constituye el medio para
eludir la aplicacin de una norma imperativa".
Art. 1345. "Motivo ilcito. El contrato es ilcito cuando las
partes se hubiesen decidido a concluirlo exclusivamente por un
motivo ilcito comn a ambas".
Adems, el arto 1.'418 de ese Cdigo dispone en su inciso :20
que "producen la nulidad del contrato la falta de uno de los
requisitos indicados por el arto 1 :325, la ilicitud de la causa, la
ilicitud de los motivos en el caso indicado en el arto 1.345 y
la falta en el objeto ... ".
Creemos que la legislacin civil del futuro adoptar un cri-
terio semejante al que acabamos de 'Sealar, pues la nica mane-
ra de mantener la doctrina de la causa final con una estructura
jurdica que le d autonoma, es separndola de los motivos, de
la causa ocasional.
As, la causa justificar en el contrato bilateral las obliga-
ciones recprocas de las partes; y se sancionarn los motivos
ilcitos cuando -stos hayan sido determinantes de la conven-
cin.
...
"\
) 89 (
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UMUTIA, LEOPOLDO. "Explicaciones
de Cdigo Civil"
) 91. (
INDICE
Capitulo I
LA CAUSA LICITA
1. Legislacin positiva. .
2. Causa del contrato y causa
13
de la obligacin . 14
3. La causa se aplica slo a las
obligaciones de origen volun-
tario y especialmente contrac-
tuales 17
4. Origen y evolucin de la
doctrina de la causa
5. Doctrina de Domat
G. Doctrina de Pothier
18
21
23
7. Acepciones de la palabra
causa 23
8. Causa eficiente 24
9. Causa final 24
10. Causa ocasional
11. Doctrina del fjn econmico
12. Acepcin de la palabra causa
a que se refiere el Cdigo:
a) Causa final
b) Causa. ocasional
13. La ca usa final en los di ver-
25
26
27
28
sos actos y contratos 30
14. La callsa en los contratos bi-
laterales 31
15. Ausencia parcial de causa.
Reduccin en el monto de
las prestaciones convenidas 34
16. La causa en el contrato de
permuta. . . . .. 36
17. Contratos unilaterales . 3r
18. La causa en los actos a ttulo
gratuito . . . . . 37
19. Contratos aleatorios 39
20. Contratos accesorios. 39
21. Obligaciones no causales o
abstractas de causa . 40
22. Delegacin . . . . .. 41
23. Estipulacin en el favor de
un tercero 42
24. Letra de cambio y efectos de
comercio . 43
25. Promesa abstracta en que s
lo intervienen dos partes.
Prueba de la causa 44
26. Promesa abstracta en que in-
tervienen treS personas . . 47
27. Medios de prueba. . . . 48
28. Promesa abstracta en el C
digo alemn 49
29. La causa debe ser real 50
30. La falta de causa en actos a
ttulo gratuito 52
31. Causa falsa. Error de hecho y
error de Derecho 53
32. Causa simulada 55
33. Sancin a la falta de causa 56
Captulo II
CAUSA lLICITA
34. Causa ilcita .. . . 59
35. Leyes prohibitivas . . . . 60
36. Actos contrarios al orden p-
blico . . . . . . . . 61
~ 7 Convenciones relativas a la
moneda en que deban cum
plirse las obfigaciones. . . 62
38. Actos contrarios a las buenas
costumbres . . . . . . . 63
39. Donaciones entre personas
qu viven en concubinato . 65
40. Corretaje o proxenetismo
matrimonial . . . .. 67
41. Actos y contratos relativos a
casas de tolerancia . 68
42. Contrato de claque. .. 70
43. Contratos de gestores admi
nistrativos . . . . . . 70
44. Contratos sobre dicotoma . 71
{5. Contratos relacionados con el
cohecho ........ l
46. Contratos para impedir la
lbertad de las subastas p-
blcas : . . . . 7I
.1
.....
92 Avelino Len Hurtado
47. Convenciones con ocasiones
de separacin de hecho entre
marido y mujer . . . , . 72
48. Prstamos con causa inmoral 72
49-. El juego y la apuesta: Refe,
rencia, , , . , , . , . '72
50. Mandatarios que obran en
provecho' propio, , . , .'72
51. Promesas para obtener el
cumplimiento de una obliga-
cin ya existente, . 73
52. Transacciones sobre 1a ac-
Cin civil que nace de un
delito . , . . . . 73
53. Qu parte debe obrar por
motivos ilicitos para que sur
ja la causa illcita? Actos a t-
tulo gratuito y contratos one-
rosos . . . . . . 74
54. Conclllsin general 75
Capitulo Jll
CRITICA A LA DOCTRINA. DE LA. CAUSA
55. Nociones generales , . , . 77
56. La causa sera falsa , , . . 78
57. La causa sera intil . . . 7S'
58. Defensa de la doctrina de la
causa . . . . . . .. 79
59. La causa no es falsa .. 79
60. La causa no es imtil 80
61. Conclusin . . . . 84
62. Proyectos y legislacin moder-
na que distinguen entre callsa
y motivo. , .. ' ... , 85

DE
.JUSTIC,A
CHILE

"i