ACCIN PERSONAL Y ACCIN REAL DEL ACREEDOR HIPOTECARIO

Prof. Hctor E. Lama More

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Art. 1117 del C. C.:

El acreedor puede exigir el pago al deudor, por la accin personal; o al tercer adquiriente del bien hipotecado, usando de la accin real. El ejercicio de una de estas acciones no excluye el de la otra, ni el hecho de dirigirla contra el deudor, impide se ejecute el bien que est en poder de un tercero, salvo disposicin diferente de la ley.

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Accin personal: Es la que ejerce el acreedor con el objeto de lograr que el rgano jurisdiccional ordene que su deudor cumpla con llevar adelante determinada prestacin, que puede consistir en una obligacin de dar, hacer o no hacer, asumida en favor de aquel.

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Accin real: es la que ejerce el titular de un derecho subjetivo -que recae sobre un bien especficamente determinado-, con el objeto de que el rgano jurisdiccional disponga los actos necesarios que permitan que dicho titular obtenga la realizacin de su derecho o vea satisfecho el inters que el ordenamiento jurdico le confiere o reconoce, respecto de dicho bien.

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Naturaleza de las garantas reales.

La garanta real se constituye con el objeto de asegurarle al acreedor el cumplimiento de la obligacin asumida por el deudor. Esta garanta, que la constituye el propietario del bien, da origen a una nueva relacin jurdica, distinta a la que dio origen al crdito. En sta intervienen el mismo acreedor y el propietario del bien dado en garanta. En algunos casos, cuando el deudor es tambin propietario del bien, los sujetos de ambas relaciones coinciden; en otros, sin embargo, el sujeto pasivo ser persona distinta, ello sucede cuando quien constituye la garanta no es el deudor; pero en ambas relaciones jurdicas sustantivas el sujeto activo es el acreedor.
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Acciones del acreedor Producido el incumplimiento por el deudor, el acreedor puede hacer uso de los derechos que emanan de ambas relaciones jurdicas materiales, es decir, de la de crdito como la real.

Puede, efectivamente, dirigirse solo al deudor a efecto de emplazarlo a que cumpla con su obligacin y pague el crdito que adeuda, haciendo valer el derecho que surge solo de la relacin jurdica de crdito; o puede, haciendo uso del derecho que emana de la garanta real constituida dirigirse adems contra el garante hipotecario con el objeto de que se cumpla con la obligacin asumida, caso contrario se proceda a la subasta pblica del bien dado en garanta.
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No es posible concebir la sola intimacin al garante hipotecario sin que similar acto se realice al deudor, precisamente porque la garanta a estas alturas, es decir producido el incumplimiento- depende de la existencia del crdito; ello en razn de que lo accesorio depende de lo principal. En otras palabras, encontrndose vigente el crdito en tales condiciones, la garanta terminar siendo objeto de ejecucin; por el contrario si el crdito se extingue, prescribe o es inexigible, la garanta no podr ser ejecutada.

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Proceso de ejecucin de garantas

En el proceso de ejecucin de garantas reales, lo que el acreedor busca es que su crdito quede satisfecho. No es objeto del proceso el bien dado en garanta; a l recurrir el acreedor, haciendo uso del derecho que emana de la relacin jurdica real, solo si la obligacin -que emana de la relacin jurdica de crdito- no es cumplida. La accin de ejecucin de garantas reales, no es, en primer trmino, una accin real, en la medida que el objeto de ella no es, en principio, el bien. Lo que pretende el ejecutante, no es otra cosa que la satisfaccin de su crdito; y solo si ste no queda cubierto, la accin recaer sobre el bien. Creo que se trata de una accin personal, en lo principal; y real en lo accesorio.
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Es posible iniciar un proceso ejerciendo la accin personal ejemplo proceso ejecutivo- y luego otro ejerciendo la accin real por ejemplo la ejecucin de una garanta real-, pretendiendo el cobro de la misma obligacin?

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Cmo ha respondido la jurisprudencia en esta materia?

1.- La Sala Civil de la Corte Suprema de la Repblica, ha sostenido, en la Sentencia Casatoria N 2367-98-Lima, de fecha 27 de abril de 1999, que no es jurdicamente posible iniciar un proceso de ejecucin de garantas reales, si el ttulo-valor referido en la liquidacin del saldo deudor anexado con la demanda, es el mismo que sirvi de ttulo ejecutivo para el inicio de un proceso ejecutivo contra el mismo ejecutado, por tratarse de procesos idnticos, ya que ambos persiguen el pago de una suma de dinero proveniente de una misma obligacin, concluyendo que es de aplicacin en ese caso lo previsto en el inciso 3 del artculo 438 del Cdigo Procesal Civil. La citada ejecutoria establece que la existencia de dos procesos con un mismo petitorio, adems de no estar dentro del marco de la ley, ocasiona aumento en los costos y gastos en la administracin de justicia prdida de tiempo en perjuicio de las partes.
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2.- Con un criterio similar la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema resolvi la causa signada como Casacin nmero 2741-99-Lima, de fecha 21 de mayo de 2001[1]. En el quinto considerando de la citada ejecutoria se establece lo siguiente adems, si bien la obligacin en el presente proceso se basa en la ejecucin de una garanta real prendaria, no debe olvidarse que la prenda est subordinada a una obligacin sin la cual no existira, y esa obligacin viene a ser aquella misma que sirve de base para la ejecucin del primer proceso, por consiguiente, se trata de un mismo petitorio, por ende, de un mismo inters para obrar...
[1] Esta ejecutoria ha sido tomada de cuadernos Jurisprudenciales,
nmero 7, correspondiente al mes de Enero de 2002, editado por Gaceta Jurdica. Pgs. 39 y 40. Hctor E. Lama More 11

3.-

Recientemente, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia, en la CAS 429-2009-La Libertad, ha establecido , de fecha 23 de junio de 2009, en mayora, que el acreedor puede hacer uso del proceso de ejecucin de garanta y simultneamente el proceso ejecutivo accin personal-, con el objeto de cobrar la misma obligacin, en virtud de lo establecido en el Art. 1117 del CC, en razn de que el ejercicio de la accin personal no excluye el de la accin real.

El voto en minora sostiene que ello no es posible jurdicamente.

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