INTRODUCCIÓN AL DERECHO

DERECHO/ DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

FUENTES DEL DERECHO
I. CONCEPTO DE FUENTE

• Fuentes del derecho. Significado del vocablo fuente. Definición. Clasificación.

Fuentes formales: La ley, la jurisprudencia, la costumbre. Fuentes materiales: los
hechos sociales, la doctrina y la manifestación de la voluntad.

La palabra FUENTE se conoce como:

• El manantial de agua que brota de la tierra. Antiguamente, los

individuos para tener agua en casa, debían de ir hasta la fuente
para recoger. En este sentido, también se conoce como fuente a las
estatuas o figuras, que brotan agua y se ubican en plazas, calles,
por ejemplo: “La Fontana de Trevi”, ubicada en Roma, Italia. La
palabra fuente es de origen latín “fons”.

• También, fuente es el principio, fundamento u origen de una

cosa, por ejemplo: “el dolor de mi cabeza es la fuente de tantas
preocupaciones que tengo encima”.
II CONCEPTO DE FUENTES DEL DERECHO

Cuando se usa la expresión “Fuentes

del Derecho”, normalmente, se está
hablando de las fuentes de
producción del Derecho. Que son
aquellos hechos o actos jurídicos que
tienen como efecto la creación,
modificación o derogación de las
normas que lo integran.
• En el Derecho, fuente son los hechos u actos que da
origen a las normas jurídicas. En este contexto, las
fuentes se dividen en:
- Fuente principal: la ley.
- Fuentes complementarias o
secundarias: doctrina, costumbre y jurisprudencia que
ayudan a la interpretación de ordenamiento jurídico.

* La jurisprudencia pasa a ser la fuente directa en

aquellos países del Common Law, es decir, no poseen
derecho escrito.
2.1 CLASES DE FUENTES DEL DERECHO

La ley, la
FUENTES
jurisprudencia,
FORMALES:
la costumbre.

Los hechos
FUENTES sociales, la
MATERIALES: doctrina y la
manifestación
de la voluntad.
2.2 FUENTES FORMALES:

A). LA LEY:

 Se puede definir la ley como la norma dictada por la autoridad competente,

con las debidas formalidades, de carácter común, justa, estable y suficientemente
promulgada.

 Una de las fundamentales fuentes del Derecho, puesto que en ella se basa
el ordenamiento jurídico de un país, así lo es en los países cuyos sistemas
jurídicos que provienen del Derecho Romano.

- En sentido amplio, la Ley es toda norma jurídica de origen estatal, de forma

escrita y solemne.
- En sentido restringido, a la Ley se la entiende como el mandato de carácter
general que emana de un órgano del Poder Legislativo a través del procedimiento
señalado en la Constitución.
CARACTERÍSTICAS DE LA LEY:
De acuerdo al doctrinario Luis María Olaso S. J., podemos dividir los caracteres
de la Ley como fuente del Derecho en dos ámbitos: el ámbito externo y
el interno.
Ámbito externo

General y abstracta, no se dicta para casos particulares, su

aplicación es para cada caso que entre dentro de los supuestos
de hecho que establece.

Permanente, puesto que las leyes solo pueden extinguirse o cambiarse

a través de los procedimientos establecidos en la Constitución y en la
propia Ley

Posee legitimidad formal, ya que ha sido emanada de los órganos

competentes para producir normas jurídicas de carácter general.
El carácter interno de la Ley, típico en doctrinas iusnaturalistas, trata sobre las
condiciones esenciales para que la Ley cumpla sus funciones rectoras y humanas,
regidas por la moral.

La debe ser honesta, por lo que no puede ser contraria a principios

Carácter interno

superiores o a leyes de mayor jerarquía.

La Ley debe ser justa y dirigida al bien común.

La Ley debe ser posible, clara y provechosa .

La Ley debe ser adecuada a la costumbre de la sociedad que va a regir.

La Ley debe ser obligatoria, imponiendo un deber para obtener

el bien común.
JERARQUÍA NORMATIVA
• La Constitución:
- Es la ley fundamental a cuyas disposiciones se sujetan todas las demás normas que
dicta el estado.
- Fuente de fuentes.
• Rango legal:
- Norma jurídica escrita de carácter general y cumplimiento obligatorio.
1. Leyes ordinarias:
- Normas emanadas del congreso de la República sobre
cualquier materia.
2. Leyes orgánicas:
- Emanadas del congreso que regulan la estructura y
funcionamiento de los órganos constitucionales.
 Decretos legislativos:
₋ Normas emanadas por el poder ejecutivo por delegación del congreso.

 Tratados:

 Decretos de urgencia:
₋ Emana del poder ejecutivo como medida extraordinaria cuando así lo quiere el
interés nacional.

 Decretos ley:
- Se da en gobiernos de facto y debe ser ratificado por el congreso.
 Ordenanzas regionales y municipales
• Rango de decretos y resoluciones:

 Decreto supremo:
- Son dados por el poder ejecutivo y reglamentan a las leyes.

 Resolución ministerial:
- Emitidos por los diferentes ministerios y por las materias
correspondientes.

 Resolución directoral.
- Resolución de jefatural.
B. LA JURISPRUDENCIA

Es el conjunto de los fallos o

sentencias emanados de los
tribunales, sean ordinarios o
administrativos, que contienen las
reglas conforme a las cuales se ha
realizado la adaptación del derecho
escrito a las circunstancias de la
realidad.
 EN SENTIDO AMPLIO:
Todas las resoluciones que expiden los
magistrados judiciales en el ejercicio
de sus funciones.

EN SENTIDO RESTRINGIDO:
Resoluciones que emite el máximo
tribunal, pero no las resoluciones de
los tribunales y juzgados inferiores a el.
Es el conjunto de fallos emitidos de
órganos jurisdiccionales, que sirven
para regir la solución de un número
indefinido de casos semejantes a
presentarse posteriormente.
Clasificación:
Fallos de especie:

Aplicación simple de la ley al caso en concreto.

Jurisprudencia en sentido restringido.

Clasificación:

Interpretan las normas, llenan vacíos y forjan

Fallos de principio:

precedentes.

Surge el precedente vinculante.

Resoluciones que emite el máximo tribunal, pero no las

resoluciones de los tribunales y juzgados inferiores a el.

Conjunto de fallos emitidos de órganos jurisdiccionales, que

sirven para regir la solución de un número indefinido de casos
semejantes a presentarse posteriormente.
CARACTERÍSTICAS DE LA JURISPRUDENCIA

1. Creadora de derecho.
- El juez al resolver un caso particular no reglado legislativamente
incorpora una norma al ordenamiento jurídico.
2. Tarea pragmática.
- Labor práctica que obliga a dar solución a un conflicto.
3. Decisión final del órgano jurisdiccional competente
- Surge solo cuando el fallo ha adquirido calidad de cosa juzgada
(inmodificable).
4. Expresión concordancia judicial.
- La expedición de una norma jurisprudencial obliga a que en el
futuro se resuelva en el mismo sentido.
C. LA COSTUMBRE

• COSTUMBRE: es una manera de comportarse, de relativa antigüedad, que se

espera que sea cumplida por todos.
• HÁBITO: Hechos individuales de opción personal.
 LA COSTUMBRE JURÍDICA O DERECHO
CONSUETUDINARIO
La Costumbre como fuente del derecho, es la
norma jurídica creada e impuesta por la sociedad a
través del uso reiterado.

ESPIRITUAL:
MATERIAL:
Conciencia social de la obligatoriedad
Reiteración en el tiempo de la misma
de esta conducta. Convicción de su
conducta.
eficacia y obligatoriedad
CARACTERÍSTICAS:

1. Uso generalizado:
- Difundida socialmente y practicada por la generalidad
de sujetos involucrados.
2. Uniformidad:
- Ante hechos semejantes se practica la misma
conducta.
3. Continuidad y antigüedad:
₋ Su práctica debe ser reiterada y de larga extensión
en el tiempo.
CLASIFICACIÓN

Según la ley
(secundum Legem):
Es aquella costumbre que
coincide con la ley.
Fuera de la ley
(praeter Legem):
En este caso la costumbre
llena un vacío legal. Ejm.
Hacer cola para acceder a un
servicio.

En contra de la ley
(contra legem):
La norma consuetudinaria va
en contra del texto expresado
en una disposición legislativa.
En este caso la ley prevalece.
DIFERENCIAS ENTRE LEY Y COSTUMBRE

LEY

COSTUMBRE
- Escrita.
Es escrita.
- Dictada
por el Surge y se
estado. impone
por la
- No se
sociedad.
adapta al
cambio
social.
Coexisten.
D. LA DECLARACIÓN DE LA VOLUNTAD

• Es un acto jurídico a través del cual el sujeto expresa

intersubjetivamente algo que está en su pensamiento.
Para constituir una norma jurídica obligatoria.
 ACTO JURÍDICO

MANIFESTACIÓN DE VOLUNTAD DESTINADA A:

CREAR, REGULAR, MODIFICAR,

EXTINGUIR

RELACIONES JURÍDICAS
 Acto
voluntario

Con
arreglo a MANIFESTACIÓN DE
ley. LA VOLUNTAD Libre.

Finalidad de
producir
efectos
jurídicos.
E. LA DOCTRINA

• Es el conjunto de estudios e investigaciones que aportan

los jurisconsultos o estudiosos del Derecho, que se
dedican a describir, explicar, sistematizar, criticar y
aportar soluciones dentro del mundo jurídico.

FUENTE:
 No pertenece al ordenamiento jurídico.
 No tiene fuerza obligatoria.
2.3 FUENTES MATERIALES DEL DERECHO
CONCEPTO:
Son todos aquellos hechos, acontecimientos, de tipo social, político,
cultural, económico que tiene como consecuencia la creación de una
norma jurídica, tales fenómenos son: el medio geográfico, el clima, las
riquezas naturales, las ideas políticas, morales, religiosas y jurídicas
del pueblo, especialmente de los legisladores, etc.
Expresan las características y necesidades de una comunidad,
factores políticos, sociales, económicos y culturales que influyen en la
creación de normas. Ejemplo:
- La revolución francesa dio origen a la declaración de los derechos
del hombre y ciudadano.
2.4. FUENTES HISTÓRICAS

Son todos los acontecimientos, documentos históricos que en su momento

encerraron una norma o ley jurídica y que le sirve al legislador para crear
nuevas leyes.

En la antigüedad estos documentos eran muy diversos ( pergaminos, tablillas

de arcilla en las que algunos pueblos estampaban sus leyes y contratos).
Serán históricas las fuentes que han perdido su vigencia y se sitúan en
la historia del derecho positivo.
CLASES DE FUENTES HISTÓRICAS

DIRECTAS: INDIRECTAS:

- Permiten obtener información - Complementas a las

de inmediato. anteriores y no brindan
- Normas escritas, información directa para la
jurisprudencia, etc. creación de normas
- La declaración de los necesitando ser interpretadas.
derechos del hombre y - Crónicas, testimonios,
ciudadano (1789). literatura, documentos.