EL DERECHO Y EL SURGIMIENTO DE

LA LEY: LAS FUENTES, COSTUMBRES,

Y EL PROCESO DE CREACIÓN
 Fuentes del Derecho

Es el principio u origen de una cosa, el

lugar donde nace o se produce algo. Es el
principio, el fundamento, el origen, la
causa o la explicación de una cosa. Cuando
hablamos del origen de la norma jurídica,
nos referimos a los hechos que le dan
nacimiento, a las manifestaciones de la
voluntad humana o a los usos o prácticas
sociales que la generan, nos referimos,
desde luego, al origen del propio objetivo.
 Fuentes del Derecho

Las fuentes del Derecho son los

actos o hechos pasados de los
que deriva la creación,
modificación o extinción de
normas jurídicas, normas que
componen el ordenamiento
social, y a los factores históricos
que inciden en la creación del
derecho.
 Fuentes del Derecho

• Históricas.
Clases • Materiales.

• Formales.
 Fuentes Formales

Se definen por ser "aquellos hechos o actos a los

cuales se les atribuye una especifica aptitud para
crear normas jurídicas.
Hay que considerar dos aspectos: la fuerza o
poder creador, Ej: El Poder Legislativo. la forma
misma de la creación de ese poder, Ej: La ley, la
jurisprudencia, la costumbre y la Doctrina
 Fuentes Principales,
Subsidiarias y Auxiliares:
será principal aquella que sirve de fundamento
a las demás. Ejemplo: la ley, la jurisprudencia y
la costumbre.
Será subsidiaria, según un sector doctrinal
aceptado, aquellas que en un momento dado
sirven para integrar las lagunas del Derecho o
de la ley, por ejemplo: Los principios generales
del Derecho, la analogía
auxiliares aquella: fuentes de ayuda o auxilio al
jurista como, por ejemplo, el Derecho
comparado, la sociología, la psicología y otras
ciencias y disciplinas aplicable al Derecho en
algunos aspectos.
 La ley cod. civil

(del latín lex, legis) es una norma jurídica dictada

por el legislador, es decir, un precepto
establecido por la autoridad competente, en que
se manda o prohíbe algo en consonancia con la
justicia. Su incumplimiento trae aparejada una
sanción.
• Generalidad:
• Obligatoriedad
• Permanencia
Características • Abstracta e
impersonal
• Se reputa conocida
 Jurisprudencia:
 “las determinaciones adoptadas por los jueces en
el momento de fallar los asuntos sometidos a su
consideración y por lo tanto la predicción de lo que
el Tribunal hará en el futuro”
 “ La producción jurídica a partir de la
interpretación del derecho que hacen los tribunales
y que culmina a nivel de un Tribunal Supremo” .
 “ ….básicamente una norma de juicio empleada en
la aplicación de la ley,”
 “ …. El conjunto de decisiones de los más altos
tribunales de una jurisdicción”
 “ Criterio judicial unánime proferido por los altos
tribunales de una jurisdicción que resuelven un
problema jurídico específico o interpretan una
norma con intención vinculante”
 Jurisprudencia:
… el resultado de la ponderación* detenida y
profunda de las diversas tesis expuestas sobre los
puntos de derecho discutidos por los litigantes,
analizados por doctrinantes y estudiados por los
jueces en las instancias; de tal suerte que las
decisiones doctrinales referidas están soportadas
en la experiencia, el conocimiento de los diversos
planteamientos esgrimidos en el desarrollo de los
debates judiciales y aún en la actividad
académica, de manera que sus juicios, así debe
entenderse, son los que aclaran o definen con
acierto las imprecisiones de la ley o suplen
debidamente los vacíos que ésta revela. (Carlos
Isaac Nader Corte suprema de justicia Enero 23
del 2003 Expediente 1870). *consideración, examen, estudio,
reflexión, análisis, moderación, equilibrio, sensatez, sobriedad, exactitud, justicia
 La Costumbre
Es la repetición constante y uniforme de una
norma de conducta, en el convencimiento de que
ello obedece a una necesidad jurídica.
También se le define como el conjunto de normas
derivadas de la repetición más o menos
constante de actos uniformes.
• La costumbre jurídica tiene dos elementos, tomados de la
teoría Romano-Canónica:
a) El factor subjetivo u OPINIO IURIS, que es la creencia
o convencimiento de que dicha práctica generalizada
es imperativa y como tal produce derechos y
obligaciones jurídicas.
b) El factor objetivo o INVETERATA CONSUETUDO, que es
la práctica de la costumbre en sí y que debe ser
reiterada y uniforme.
 La Costumbre
Para que la costumbre represente una voluntad colectiva y
espontánea debe revestir los siguientes requisitos
esenciales:
1)Generalidad: que esa determinada forma de
comportamiento sea conocida y practicada por la mayoría
de los integrantes de un grupo social.
2) Largo Uso: La repetición constante de la forma de
conducta durante un período de tiempo más o menos
largo.
3) Notoriedad: La costumbre debe ser pública; es decir,
conocida y aceptada por el pueblo y las autoridades.
 Clases Costumbre
1. Secundum Legem o de acuerdo a la ley, que
deriva su vigencia de la propia norma jurídica
que le concede la facultad de reglar un caso
concreto.
2. Praeter legem, este caso sería la costumbre como
verdadera fuente creadora de normas, a falta de
precepto legal.
3. 3.Contra legem, o sea en contraposición a lo que
prescribe la norma legal. Esto fue objeto de
enorme discusión, basada en la jerarquía de las
fuentes del derecho. Los racionalistas colocaban
a la ley por encima de las costumbres y por lo
tanto estas no podían derogar una ley.
 Clases Costumbre
1. Secundum Legem o de acuerdo a la ley, que
deriva su vigencia de la propia norma jurídica
que le concede la facultad de reglar un caso
concreto.
2. Praeter legem, este caso sería la costumbre como
verdadera fuente creadora de normas, a falta de
precepto legal.
3. 3.Contra legem, o sea en contraposición a lo que
prescribe la norma legal. Esto fue objeto de
enorme discusión, basada en la jerarquía de las
fuentes del derecho. Los racionalistas colocaban
a la ley por encima de las costumbres y por lo
tanto estas no podían derogar una ley.
 Clases Costumbre
1. Secundum Legem o de acuerdo a la ley, que
deriva su vigencia de la propia norma jurídica
que le concede la facultad de reglar un caso
concreto.
2. Praeter legem, este caso sería la costumbre como
verdadera fuente creadora de normas, a falta de
precepto legal.
3. 3.Contra legem, o sea en contraposición a lo que
prescribe la norma legal. Esto fue objeto de
enorme discusión, basada en la jerarquía de las
fuentes del derecho. Los racionalistas colocaban
a la ley por encima de las costumbres y por lo
tanto estas no podían derogar una ley.
 Clases Costumbre
Artículo 330. De conformidad con la Constitución y las
leyes, los territorios indígenas estarán gobernados por
consejos conformados y reglamentados según los usos y
costumbres de sus comunidades y ejercerán las siguientes
funciones:…
El Código Civil, artículo 1621: "En aquellos casos en
que no apareciere voluntad contraria, deberá estarse a la
interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del
contrato
Código de Comercio art 3. La costumbre mercantil tendrá
la misma autoridad que la ley comercial, siempre que no la
contraríe manifiesta o tácitamente y que los hechos
constitutivos de la misma sean públicos, uniformes y reiterados
en el lugar donde hayan de cumplirse las prestaciones o surgido
las relaciones que deban regularse por ella.
 PRINCIPIOS GENERALES
DEL DERECHO

Estos son los principios más generales de ética

social, derecho natural o axiología jurídica,
descubiertos por la razón humana, fundados en la
naturaleza racional y libre del hombre, los cuales
constituyen el fundamento de todo sistema jurídico
posible o actual (Preciado Hernández).
Const. Política, Artículo 230. Los jueces, en sus
providencias, sólo están sometidos al imperio de
la ley.
La equidad, la jurisprudencia, los principios
generales del derecho y la doctrina son
criterios auxiliares de la actividad judicial.
 PRINCIPIOS GENERALES
DEL DERECHO

• Contractus lex: Contractus lex es una

locución latina, que significa ley del contrato
• Debido proceso
• In dubio pro reo
• Nulla poena sine culpa: es una locución
latina, que puede traducirse al español como
"no hay pena sin culpa"
• Pacta sunt servanda: Es una locución latina,
que se traduce como "lo pactado obliga"
 PRINCIPIOS GENERALES
DEL DERECHO
• Principio de buena fe: (del latín, bona fides)
• Principio de inocencia
• Principio de legalidad
• Rebus sic stantibus: La cláusula Rebus Sic
Stantibus es una cláusula sobreentendida en
los contratos
• Principio de subsidiariedad
• Uti possidetis :El uti possidetis iure (del latín,
"como [poseías] de acuerdo al derecho,
poseerás")
 La ley
(del latín lex, legis) es una norma jurídica dictada
por el legislador, es decir, un precepto
establecido por la autoridad competente, en que
se manda o prohíbe algo en consonancia con la
justicia. Su incumplimiento trae aparejada una
sanción.
• Generalidad:
• Obligatoriedad
• Permanencia
Características • Abstracta e
impersonal
• Se reputa conocida
 Características
De la ley
 Generalidad: La ley comprende a todos aquellos
que se encuentran en las condiciones previstas
por ella, sin excepciones de ninguna clase.

 Obligatoriedad: Tiene carácter imperativo-

atributivo, es decir, que por una parte
establece obligaciones o deberes jurídicos y por
la otra otorga derechos. Esto significa que
siempre hay una voluntad que manda, que
somete, y otra que obedece. La ley impone sus
mandatos, incluso en contra de la voluntad de
sus destinatarios. Su incumplimiento da lugar a
una sanción, a un castigo impuesto por ella
misma.
 Características
De la ley
 Permanencia: Se dictan con carácter indefinido,
permanente, para un número indeterminado de
casos y de hechos, y sólo dejará de tener
vigencia mediante su abrogación, subrogación
y derogación por leyes posteriores.
 Abstracta e impersonal: Las leyes no se emiten
para regular o resolver casos individuales, ni
para personas o grupos determinados, su
impersonalidad y abstracción las conducen a la
generalidad.
 Se reputa conocida: Nadie puede invocar su
desconocimiento o ignorancia para dejar de
cumplirla.
 Ley
 En el derecho colombiano la legislación está
conformada por * La constitución nacional,
Tratados Internacionales, Leyes, Decretos
Administrativos Departamentales, Actos
Administrativos Municipales, Acuerdos
Supranacionales. Hay necesidad de
jerarquizarla para que prevalezca un orden
jurídico lógico. Hanz Kelmsen
 Ley
 Art. 4 C. P.

Orgánica art. 151 C.N.

LEY
Estatutaria art. 152 C.N
 Como se Crean
las leyes en Colombia

1. Iniciativa
2. Debate
3. Aprobación
4. Sanción
5. Promulgación – publicación
6. Vacancia
7. Obligatoriedad.
 Como se Crean
las leyes en Colombia
Legislativa art 154 C. N.
1. Iniciativa
Ejecutiva. Art. 200 C.N,
Popular. art 155 C. N.
Funcional . art 156 C. N.
 Iniciativa
Legislativa Cualquier miembro del Congreso, Senador
o Representante puede presentar proyectos de ley.

Ejecutiva Está conformada por el presidente, los Ministros

y los Jefes de los Departamentos Administrativos. El
presidente envía el proyecto por medio de los ministros o
Jefes de Departamentos Administrativos.
Existen proyectos de ley cuya iniciativa es exclusiva del
presidente de la República. Lo que quiere decir que solo
él podrá presentar el proyecto.

Ello sin perjuicio de las modificaciones, reformas o

improbación que pueda hacerles el Congreso de la
República.
 Iniciativa
Estos proyectos de ley son previstos en los numerales 3,7.9.11
y 22 del art. 150 de C. P. son los siguientes:

 Plan nacional de desarrollo: Proyecto político del presidente.

 La determinación de la estructura del estado.
 El establecimiento de rentas.
 La solicitud de emprésitos y créditos internacionales
 La organización del Banco de la República.
 Regulación del comercio exterior
 La fijación del salario de los servicios públicos
 La participación en rentas nacionales
 La participación en empresas industriales y comerciales del
estado. Ej: ECOPETROL
 La excepción de impuestos.
 El art. 346 de la C. N. establece la ley anual de presupuesto.
 Iniciativa

Popular Pueden presentar PROYECTOS DE LEY un número de

personas igual o superior al 5% del censo Nacional electoral o el
30% de los concejales o diputados.

El 5% se refiere exclusivamente a las personas que hayan inscrito su

cédula aunque no hayan votado.

El 30% concejales. El proyecto de ley así presentado se le da trámite

como si fuese de urgencia, figura consagrada en el Art. 163 de la
C.N. según la cual el presidente podrá solicitar TRAMITE DE
URGENCIA de un proyecto, caso en el cual se debe evacuar en
30 días calendario máximo, desplazando los demás proyectos que
se encuentren en curso.
 Iniciativa

Institucional De acuerdo a su competencia pueden

presentar proyecto de ley la Corte Constitucional, Corte
Suprema de Justicia, Concejo de Estado, Consejo Superior
de la Judicatura y los entes de Control (Fiscalia, Contraloría
= Control fiscal, Procuraduría = a nivel disciplinario)
El concejo Superior de la Judicatura es el encargado de velar
por la parte disciplinaria de los empleados del Estado.
 Iniciativa

Institucional De acuerdo a su competencia pueden

presentar proyecto de ley la Corte Constitucional, Corte
Suprema de Justicia, Concejo de Estado, Consejo Superior
de la Judicatura y los entes de Control (Fiscalia, Contraloría
= Control fiscal, Procuraduría = a nivel disciplinario)
El concejo Superior de la Judicatura es el encargado de velar
por la parte disciplinaria de los empleados del Estado.
ART. 176 C.N.
ART. 171 C.N.
 Como se Crean
las leyes en Colombia

1. Iniciativa
2. Debate
3. Aprobación
4. Sanción
5. Promulgación – publicación
6. Vacancia
7. Obligatoriedad.
 Como se Crean
las leyes en Colombia

2. Debate
Art. 157 c.n.
 Como se Crean
las leyes en Colombia

1. Debate
 Como se Crean
las leyes en Colombia

1. Debate
Art. 157 c.n.
 Como se Crean
las leyes en Colombia
1. Iniciativa
2. Debate
3. Aprobación art. 165 C. N.
4. Sanción art. 166 C. N.
5. Promulgación – publicación
art. 165 C. N. # 10
6. Vacancia
7. Obligatoriedad.
 Conflicto de leyes
DEROGATORIA DE LA LEY
Derogar significa dejar sin efecto, pero se debe diferenciar
entre derogación, modificación, abrogación y subrogación.
• Derogación: Consiste en dejar parcialmente sin efecto
una ley.
• Modificación o reforma: Se trata de que algunos
artículos de la ley son modificados por los de una nueva ley.
• Abrogación: Significa que la nueva ley hace
desaparecer de la vida jurídica la ley anterior.
• Subrogación: Se presenta cuando la nueva ley cambia
o modifica en su totalidad el articulado de la ley anterior.
 Conflicto de leyes
FORMAS DE DEROGACION

a. Directa: Cuando la nueva ley en forma expresa lo indica.

b. Tácita o indirecta: La nueva ley nada dice pero surge una incompatibilidad entre ella
y la anterior que cae en desuso.
c. Orgánica: Se presenta cuando hay varias normas que regulan una misma materia y
surge una ley nueva que las regula con especialidad, deroga las demás.
d. Total: Cuando la nueva ley hace desaparecer de la vida jurídica la ley anterior.
e. Parcial: La nueva ley permite la subsistencia de la ley anterior.

El congreso es quien deroga las leyes.

Una ley solo puede ser derogada por otra ley o por un acto legislativo reformatorio de
la Constitución Nacional nunca por una norma de inferior jerarquía.
 Reforma
Los expide el gobierno, se parece una ley, pero las leyes las expide el
Congreso.

Consiste en que en forma excepcional el presidente puede expedir decretos

con fuerza de ley conforme lo prevé el numeral 10° del artículo 150 de la CN.

REQUISITOS DE FONDO PARA LA EXPEDICIÓN DE UN DECRETO LEY

1. Previa y expresa solicitud del gobierno al Congreso.

2. La solicitud se debe fundamentar en necesidad sobre las cuales se quiere
legislar.
3. Debe señalar concretamente las materias sobre las cuales se quiere legislar.
4. No podrá legislar el gobierno sobre temas relacionados con códigos, leyes
orgánicas y estatutarias ni fijar impuestos.
5. Las facultades concedidas lo son por un término de seis meses.
6. El congreso debe autorizar a través de una verdadera ley de facultades
aprobada por la mayoría absoluta de los miembros de ambas cámaras.
El Decreto Ley debe llevar la firma del Presidente y del Ministro del
Ramo o del Jefe de Departamento Administrativo correspondiente.

Por ejemplo la reestructuración del Estado debía firmaría el Ministro

del Interior y el Presidente.

CONTROLES A LOS DECRETOS LEY

Tiene dos controles:

Control Jurisdiccional: le corresponde a la Corte Constitucional y opera
en forma pública cuando cualquier ciudadano demanda el decreto por
inconstitucionalidad.
Control Político: lo ejerce el Congreso de la República en forma previa
cuando faculta al presidente yen forma posterior, ya que en cualquier
momento lo va a derogar a través de otra ley.
DECRETOS LEGISLATIVOS
a. Guerra Exterior: Está consagrado en el Art. 212 de la C.N. y
consiste en que el presidente de la República con la firma de todos sus
ministros va declarar la guerra exterior para defender la soberanía
Nacional o repeler una agresión, se requiere una autorización del
senado salvo que el presidente lo considere necesario.

REQUISITOS PARA DECLARAR UN DECRETO LEGISLATICO DE

GUERRA EXTERIOR
• De fondo: Que exista una agresión o acto de guerra.
• De forma: Debe ser firmada por el presidente y los ministros.
b. Conmoción Interior: Art. 213 C.N. Cuando se presente grave
perturbación del orden público que ponga en peligro inminente la
estabilidad institucional, la seguridad del Estado, la convivencia
ciudadana y no puede ser controlado por el poder policivo normal, el
presidente de la República con la firma de todos los ministros podrá
declarar la conmoción interior en todo el territorio nacional o en parte
de él por un período de 90 días prorrogables por dos períodos más de
90 días. El 2° de los cuales requiere el concepto previo y favorable del
Senado (270 días de conmoción interior máximo por un año).
REQUISITOS PARA DECLARAR UN DECRETO LEGISLATIVO DE
CONMOCION INTERIOR
De Fondo: Perturbación del orden público.
De Forma: Firma del presidente y los ministros.
c. De emergencia Económica, Social y Ecológica: Art.215 C.N.
Cuando se presentan circunstancias diferentes a las anteriores y que
pongan en peligro inminente o causen daño o perjuicio ecológico,
social o económico o constituyan una catástrofe. El presidente de la
República podrá declarar el Estado de emergencia por 30 días
prorrogables por períodos iguales sin que en un año pueda exceder de
90 días.

REQUISITOS DE FORMA DE LOS DECRETOS LEGISLATIVOS DE

EMERGENCIA ECOLOGICA, SOCIAL Y ECONOMICA
Deben llevar la firma del presidente y todos los ministros.
REQUISITOS DE FONDO

Inminente peligro Ecológico Social y Económico.

EFECTOS DE LOS DECRETOS

No pueden desconocer derechos ni garantías constitucionales,

derechos fundamentales, derechos humanos, ni tratados
internacionales.
Suspensión durante el tiempo de sus vigencias todas las normas que
le sean contrarias.

d. De Planeación: Art. 341 C.N. El presidente de la República debe

presentar al congreso dentro de los 6 meses siguientes al inicio de su
período el plan nacional de desarrollo y el congreso debe aprobarlo
dentro de los 3 meses siguientes, si no lo hace el presidente mediante
un decreto lo pone en ejecución.

REQUISITOS DE FONDO: Que el congreso no haya aprobado el Plan

Nacional de Desarrollo dentro de los 3 meses siguientes.

REQUISITOS DE FORMA: Debe ser firmado por el Presidente y todos

sus ministros y la duración hasta tanto el congreso lo apruebe.
CONTROLES A LOS DECRETOS LEGISLATIVOS

CONTROL POLÍTICO: A más del ejercido por el Senado en los casos

que le corresponde el presidente debe enviar los decretos al congreso
de la República para que sean allí debatidos.

CONTROL JURISDICCIONAL: Lo ejerce la Corte Constitucional y se

denomina automático y oficioso ya que el Presidente el dia siguiente
de expedir el decreto debe remitirlo a la Corte par estudio, si no lo hace
en forma oficiosa ésta lo requerirá.
 Rama Legislativa
El artículo 114° de la Constitución
Política establece que la Rama
Legislativa, está conformada por el
Congreso de la República, la cual a su vez
se encuentra integrada por el Senado de
la República y la Cámara de
Representantes y que le corresponde
reformar la Constitución, hacer las leyes
y ejercer el control político sobre el
gobierno y la administración.

La Rama Legislativa, se desarrolla en la

Constitución en su Título VI.
Funciones del Congreso de la República

Artículo 150° de la Constitución y el artículo 6°

de la Ley 5 de 1992 establecen la:

•Función Constituyente
•Función Legislativa
•Función de Control Político
•Función Judicial
•Función Electoral
•Función Administrativa
•Función de Control Público
•Función de Protocolo
 CONGRESO DE LA REPÚBLICA

Mesas Directivas: La Constitución y la Ley 5° de 1992,

consagran la existencia de una mesa directiva tanto
para el Senado como para la Cámara de
Representantes, la cual la conforma un Presidente y
dos (2) Vicepresidentes.

Secretaría General: La Ley 5° de 1992, consagra la

existencia de una secretaria general en el Senado y en
la Cámara de Representantes.

Comisiones: El artículo 34° de la Ley 5 de 1992,

establece la existencia de:

Comisiones Constitucionales Permanentes

Comisiones legales;
Comisiones especiales y
Comisiones accidentales.
Comisiones Constitucionales Permanentes
Ley 3 de 1992 regula a estas comisiones
 Comisiones legales
Ley 5 de 1992 en sus artículos 55° al 61
 Comisiones Especiales
Ley 5° de 1992 artículos 62° al 65°

Hay tres (3) comisiones más que cumplen tareas puntuales de carácter esporádico como son la

Comisión de instrucción,
De administración y
Asesora de relaciones exteriores.
Comisiones Accidentales

Ley 5 de 1992 en los artículos 66° y 67°

Estará integrada por congresistas que

Comisiones
deben desplazarse al interior o exterior
accidentales
con dineros del erario en cumplimiento
especiales
de misiones específicas.

Estas estarán investidas para que

cumplan funciones específicas como la
Comisiones conciliación de textos y/o artículos
accidentales de divergentes presentados por la
mediación comisión o plenaria de cada cámara en
último debate.
 SESIONES E INTEGRACIÓN
La sesiones del Congreso de la República
inician el 20 de julio de cada año y
Senadores de la República terminan el 20 de junio del año
siguiente, a este periodo se le conoce
como Legislatura.

Cada legislatura comprende dos (2)

Representantes a la Cámara
periodos, el primero inicia el 20 de
julio hasta el 16 de diciembre y el
segundo del 16 de marzo hasta el 20
de junio. Cada cuatro legislaturas se
renueva el Congreso mediante
sufragio universal, pero con
posibilidad de reelección inmediata
de sus miembros.