FILOSOFÍA, FILOSOFÍA DEL

DERECHO, Y CIENCIA DEL

DERECHO.
1. EL CASO DE SÓCRATES Y LA INTERRUPCIÓN DEL DIÁLOGO.
El filósofo español Fernando Savater considera que el momento trágico de la filosofía no es la muerte de
Sócrates, sino aquel en que se interrumpe el diálogo. Utiliza como ejemplo la interrupción de Calicles en
el diálogo con Sócrates en la obra de Platón “Gorgias”.
Este ejemplo es claro para demostrar constantes en la filosofía como la ignorancia no como lápida, sino
como punto de partida, la libertad de espíritu, la presencia de las preguntas y la continuidad a nuevas
interrogantes, la necesidad del diálogo, y la conveniencia de identificar y mantener los problemas antes
de darlos por resueltos con soluciones fáciles y aparentes.

Diapositivas resumen del libro guía Curso de Filosofía del Derecho. Squella Narducci, Agustín; Villavicencio Miranda, Luis y Zúñiga Fajuri, Alejandra. Editorial
Jurídica de Chile.
 I.FILOSOFÍA.
2. ¿ QUÉ ES FILOSOFÍA?
2.1. Filosofía y metafilosofía, o cómo la filosofía se pregunta acerca de sí misma.

Y en este planteamiento, el libro guía nos señala que no estamos solo, ya que desde la antigüedad griega
en adelante se formula una y otra vez esta pregunta. Incluso esta última es la antesala de otra que nos
haremos más adelante: ¿qué es filosofía del derecho?.

Hay inclusos ante la preocupación de los filósofos por establecer la pregunta inicial, utilizan la
expresión “metafilosofía” indicando que es la denominación de la parte de esa actividad que consiste en
aclarar qué es ella.

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 I.FILOSOFÍA.
Para Isaiah Berlin, no hay respuesta a la pregunta qué es filosofía que haya sido aceptada universalmente
y que por tanto, lo que hay que hacer es determinar cuáles son las preguntas para cuya respuesta se hace
filosofía.

Si bien Sigmund Freud no nos dice qué entiende por filosofía, la considera lo mismo que al arte y a la
religión, como un paliativo, como algo de lo que nos podemos valer para aminorar el sufrimiento y
sobrevivir a las desgracias que nos depara la vida, una suerte de aparato ortopédico, una muleta.

La verdad que nos señala el profesor Squella que tal acuerdo no existe y solo al final tendríamos un buen
repertorio de respuestas sobre el particular.

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 I.FILOSOFÍA.
2. 2. Un enunciado acerca de qué es filosofía.
Por tanto, el camino que toma el libro guía es otro, y consiste en fijar un enunciado y en descomponerlo
y explicarlo luego en sus diferentes partes.
El enunciado es el siguiente:
“Filosofía es una actividad humana, intelectual, reflexiva y crítica, que realiza una clase especial de
personas, los filósofos, cuyo inicio bajo ese nombre aconteció hace dos milenios y medio en Grecia y
cuyo origen se encuentra en el asombro, vinculada también desde antiguo a la idea de viaje,
problemática en cuanto a su objeto, métodos y criterios de validación de sus proposiciones, sustentada
en el lenguaje y que, a la vez, contribuye a la clarificación de éste, especialmente en el caso de
palabras que por alguna razón consideramos importantes, que da lugar a reacciones tan intensas
como contrapuestas de parte de las personas que no se dedican a ella, y que, por último, reconoce un
cierto parentesco con otras actividades humanas, tales como el arte, y en particular la literatura,
aunque también con la ciencia, con la religión y con las ideologías políticas”.

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 I.FILOSOFÍA.
Este enunciado ya nos señala el profesor Squella que no constituye una definición de filosofía, pero si
nos ayudara a reunir una serie de elementos o aspectos de ésta que nos permitirán tener una mejor idea
acerca de qué hablamos cuando hablamos de filosofía.
2.2.1. La filosofía es una actividad humana:
La filosofía es cultura. Jorge Millas nos señalaba que cultura es todo lo que resulta de la acción
conformadora y finalista del hombre.
Para saber del ser, del conocer y del actuar correcto.
Es por eso que la filosofía se divide en 3 áreas:
La ontología, que trata del ser.
La Gnoseología o teoría del conocimiento, procura saber acerca de cómo y con cuáles límites es posible
el conocimiento de las cosas y,
La ética, que intenta saber qué es el bien y qué debemos hacer para realizarlo.
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 I.FILOSOFÍA.
2.2.2. La filosofía es una actividad intelectual:
Significa que la llevamos adelante valiéndonos de la razón, del entendimiento humano.

2.2.3. La filosofía es una actividad reflexiva:

Piensa morosamente, sin precipitarse, examinando las cosas. Se constituye en razonamiento sobre el
razonamiento. Es reflexión general y sistemática. Antagoniza con el sentido común y con la
complacencia en lo obvio.
Presupone el diálogo. La filosofía antes que directora del diálogo, es compañera y anfitriona de éste.
Debe colaborar en mantener viva la conversación, sin pretender dirigirla y ni siquiera reclamar un lugar
destacado en ella.

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 I.FILOSOFÍA.
2.2.4. La filosofía es crítica:
En cuanto no trabaja con dogmas.
Es escéptica, porque lejos de aceptar todo lo que dicen, tiene una disposición al examen y no una simple
y cómoda aceptación del estado de cosas o las ideas dominantes.

2.2.5. La filosofía es algo hecho por filósofos:

Sin embargo, hay quienes como Karl Popper creen que todos los hombres y mujeres son filósofos, ya
que Popper se opone a la filosofía entendida como puramente académica, y en tal sentido solo reservada
a una elite intelectual.
Asegura Mario Bunge, que si bien denuncia que la filosofía académica se ha vuelto caduca, existe el
riesgo que la filosofía devenga en psicología o peor en parapsicología o, peor aún, en astrología, o lo que
sería ya el acabose, en simples textos de autoayuda.
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 I.FILOSOFÍA.
2.2.6. El inicio de la filosofía:
Nos remite a un ámbito geográfico dado, en un tiempo y en un contexto cultural también determinados,
como fue Grecia en el siglo V a.c.
“Sophos” fue un término que entre los griegos designó a aquel que estaba en posesión de un saber
superior, se hallaba en posición de influir.
Fue Heráclito (540-470 a. C.) quien primero rechazo par sí el apelativo de “Sophos”, en el último de los
sentidos expuestos, prefiriendo ser considerado un “philosopho”, es decir, se opuso a ser considerado un
sabio, alguien en posesión de la sabiduría, y quiso ser tenido por un filósofo, alguien que es amigo de la
sabiduría y la busca.
Filosofía, en consecuencia, significa gusto, amistad e incluso amor por la sabiduría, mas no la posesión
de ésta.

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 I.FILOSOFÍA.
2.2.7. El origen de la filosofía:
Su origen se encuentra en el asombro. Asombro, no la simple curiosidad, sino auténtico estupor y
admiración. ¿Ante qué? Ante el hecho de que hay el ser y no la nada.
Pero el asombro, no está sólo en el origen de la filosofía, sino que es también el estado de ánimo que
sostiene y acompaña a la filosofía. Entonces, por el asombro se empieza a filosofar y por el asombro se
continúa filosofando.

2.2.8. La filosofía y la idea de viaje:

Filosofar es buscar, ponerse en marcha, salir moviéndonos gracias al asombro que nos produce el hecho
de vernos pronto instalados en el mundo y rodeados de cosas que no comprendemos.
Viajeros no turistas. El turista va y regresa, y cuando va, piensa ya en el regreso. En cambio, el viajero
se interna cada vez más, no vuelve sobre sus pasos.

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 I.FILOSOFÍA.
2.2.9. La filosofía es problemática:
La filosofía no sabe, o no tiene suficiente seguridad, acerca del cuál es su objeto, cuál es su método, y
cuáles las respuestas filosóficas que deben ser preferidas a las demás. La filosofía vive y avanza en
medio de esa triple incertidumbre: la de no saber con certeza hacia dónde mirar, cómo mirar y con
cuáles imágenes quedarse luego de haber mirado.

2.2.10. La filosofía está relacionada con el lenguaje.

Se sustenta en el lenguaje. Existe una filosofía del lenguaje. Algunas corrientes han sostenido que el
lenguaje es el objeto de la filosofía y que la finalidad de ésta es clarificar el lenguaje.

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 I.FILOSOFÍA.
2.2.11. La filosofía da lugar a reacciones intensas y contrapuestas de parte de quienes no son filósofos:
Por un lado, algunos celebran a la filosofía, considerándola como la piedra angular del conocimiento,
como la madre de todos los saberes, mientras que, por otro lado, no faltan los que critican y aun
rechazan a la filosofía por tratarse de un pensamiento especulativo sin arraigo alguno en la experiencia.

2.2.12. La filosofía tiene parentesco con otras actividades humanas:

Si la filosofía reconoce parentesco con el arte, con la ciencia, con la religión y con las ideologías
políticas, lo tiene, porque sobre cada una de esas actividades es posible hacer filosofía.
Sabemos que existen filosofías regionales como la filosofía del derecho, puesto que recae sobre un
determinado fenómeno-el derecho. Pues bien, del mismo modo hay una filosofía del arte, de la ciencia,
de la religión, y de la política.

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 I.FILOSOFÍA.

2.3. ¿Qué dicen los filósofos sobre la filosofía?

Una buena manera de responder a la pregunta que nos inquieta es reenviarla a ellos, pero ya se advirtió
anteriormente que nos encontraremos con múltiples y no coincidentes respuestas.
Por lo que el libro guía descarta hacer un repertorio de la manera como distintos filósofos responden a la
pregunta qué es filosofía.

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 I.FILOSOFÍA.

2.4. ¿Progreso, crisis o muerte de la filosofía?

Mario Bunge critica ácidamente a los filósofos que, según él considera, han querido enterrar a la
filosofía. Señala que algunos filósofos al enterrar, desenterrar, más bien su actividad es necrofílica que
filósofica.
Considera Bunge, que la afirmación que la filosofía ha muero es falsa y su propagación inmoral. Lo que
pasaría con la filosofía es que se encuentra estancada. En crisis, ya que por ejemplo: hay docentes no
idóneos, confusión entre filosofar e historiar, obsesión en el lenguaje, entre otros problemas en la
actualidad.
En fin, nos dice el profesor Squella, el esfuerzo de la filosofía sigue siendo ayudarnos a salir de la
caverna, lo mismo que hace la ciencia.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.
1. El caso del personaje de Tabucchi y el día que Hart cayó hacia atrás en su silla discutiendo con
Kelsen.

La filosofía del derecho no es fecunda en episodios divertidos, por lo cual el libro guía relata dos casos:
En un relato titulado “Pequeños equívocos sin importancia” el autor italiano Antonio Tabucchi nos relata
que Federico es matriculado en Derecho por un error de un antiguo empleado y cuando advierte el error
éste le dice “Se trata sólo de un pequeño equívoco sin importancia” y si quiere puede seguir las clases
mientras tanto a lo que Federico acepta de mala gana. La historia concluye que los amigos encuentran a
Federico pasado un tiempo y les comenta que venía de una clase de filosofía del derecho y en la cual en
una hora había entendido determinados problemas que en toda su vida nunca había llegado a entender y
que deseaba continuar con la carrera de Derecho.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.

En cuanto al siguiente episodio ocurrió en 1961, cuando Hart visitó a Kelsen en la Escuela de Derecho
de la Universidad de Berkeley, donde tuvieron un foro acerca de sus respectivas perspectivas jurídicas.
Ya hacia el final del debate, y como Kelsen insistiera caracterizar al derecho como una realidad
normativa, Hart le preguntó, reiteradamente, qué es una norma, ante lo cual Kelsen señaló que “norma
era norma” y no otra cosa, se asustó de tal modo Hart que se cayó hacia atrás de la silla.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.

Con todo el libro guía nos indica que los asuntos de los cuales trata la filosofía del derecho, aun cuando
se lo haga dentro de la vertiente positivista en que se encuentran autores como Kelsen y Hart, no son
necesariamente secos ni técnicos, y que cuestiones prácticas y atractivas para el desempeño de las
profesiones jurídicas se encuentran presentes en temas que como los del concepto de derecho y concepto
y concepciones de la justicia forman parte de este curso y suelen ser identificados como propios de la
filosofía jurídica.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.
2. ¿Qué es filosofía del derecho?.

2.1. El carácter problemático de la filosofía del derecho.

El problema mayor de la filosofía jurídica, no es tanto con la filosofía, sino con el derecho, puesto que
ella nos obliga a preguntarnos qué es el derecho o, cuando menos, qué sentido o significado de los
varios en que se emplea el término tiene la palabra “derecho” cuando forma parte de la expresión
“filosofía del derecho”.
¿es la teoría del derecho una disciplina diferente de la filosofía jurídica o se trata de esa misma
disciplina aunque bajo una denominación distinta y que por alguna razón evita la palabra “filosofía”.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.
La palabra “derecho” no tiene uno, sino varios usos o significados, de manera que cada vez que se
pronuncia o escribe ese término habría que explicar en cuál de sus varios usos se lo emplea.
Así, por ejemplo,
“el derecho chileno autoriza el divorcio en presencia de determinadas causales” aquí la palabra derecho
está empleada en su sentido objetivo, esto es para aludir a un cierto orden regulador de la conducta de
hombres y mujeres que viven en sociedad.
“tengo derecho a que el vendedor me entregue la cosa”, “derecho” utilizado aquí en su sentido subjetivo,
o sea como sinónimo de una facultad de que un determinado sujeto está investido frente a otro como
consecuencia de una relación determinada.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.

Por ahora podemos precisar que esa palabra tiene a lo menos otros tres significados:

El de un conjunto de prerrogativas que derivan de la dignidad de la persona humana y que se entiende

tiene todo individuo por el solo hecho de ser tal, como cuando hablamos de “derechos fundamentales”;
el de un saber acerca del derecho en el primero de los sentidos que hemos identificado hasta
ahora(derecho en sentido objetivo), como cuando decimos que “Federico es estudiante de derecho”; y el
de un conjunto de principios, normas o bienes anteriores y superiores a los ordenamientos jurídicos
dotados de realidad y vigencia histórica, como cuando alguien afirma, por ejemplo, que “la propiedad es
una institución de derecho natural”.

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2.2. La polivalencia de la filosofía del derecho.

Norberto Bobbio emplea el término “polivalencia” para aludir a la heterogeneidad de temas que se
asignan a la filosofía del derecho, en el sentido de que ella vale para muchas cosas, es decir, que tendría
competencia para tratar múltiples asuntos relacionados con el derecho.
En realidad, si nadie podría discutir que el objeto de la filosofía jurídica es el derecho, la discusión
arrecia cada vez que los expertos son llamados a señalar los problemas que por referencia a ese objeto
corresponde que sean tratados por la disciplina que cultivan.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.

Una primera manera que la filosofía tiene de presentársenos es al modo de un conjunto de propuestas,
sistemáticamente elaboradas, de reforma de la sociedad presente, en base a la asunción, declarada o no,
de un determinado fin general, sea éste la libertad, el orden, la justicia, el bienestar, etc., siguiendo en
ello algunas máximas que son elevadas a principios supremos de conducta del hombre en sociedad (las
llamadas “máximas de justicia”).
Este tipo de estudio, como el propio autor Bobbio reconoce, pertenecerían antes a la filosofía política
que a la del derecho.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.

Seguidamente, la filosofía del derecho se presenta también como análisis y definición de nociones
generales “comunes a todos los ordenamientos jurídicos”, cuya clarificación sirve para delimitar el
campo del derecho de los ámbitos fronterizos de la moral y los usos sociales, tales como “justicia”,
“derecho”, “orden jurídico”, “norma”, “obligación”, “sanción”, “validez”, etc.
Este tipo de estudio suele ser denominado “teoría del derecho” o “teoría general del derecho”.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.

En tercer lugar, el autor Bobbio menciona al estudio del derecho como fenómeno social, comprendiendo
investigaciones sobre el origen del derecho, las distintas fases de su evolución, la función del derecho
como medio de control social, la relación entre desarrollo social y desarrollo jurídico, la relación entre
sociedad y derecho y, asimismo, entre derecho y cambio social, todo lo cual parece al autor Bobbio más
propio de la sociología jurídica.
Por último, la filosofía del derecho consiste a veces en estudios sobre la ciencia jurídica, su índole,
características, límites y relaciones con otras ciencias, es decir, sobre la obra de los juristas y, también,
sobre las prácticas de los jueces, caso en el cual se acostumbra hablar de metodología jurídica.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.
Por su parte, Alf Ross también intenta una ordenación de los temas de nuestra disciplina. Distingue tres
áreas:

La primera concentra los trabajos que se han dedicado a esclarecer no sólo el concepto de derecho, sino
también otros conceptos jurídicos fundamentales, como fuentes del derecho, sujeto jurídico, deber
jurídico, norma jurídica. (“escuela analítica” encontramos aquí autores como John Austin y a Hans
Kelsen)

Una segunda área, concerniente al problema del propósito o idea del derecho, reúne trabajos que se
ocupan de establecer el principio racional que da el derecho su validez o fuerza obligatoria, principio
que constituye también el criterio para medir la rectitud o corrección de las normas jurídicas.
(“iusfilosofía axiológica” o “filosofía del derecho natural” podemos encontrar aquí a Tomás de Aquino).

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.

En cuanto a la tercera área, relativa al problema de la interacción entre derecho y sociedad, incluye
trabajos concernientes al origen y desarrollo del derecho, a los factores sociales que determinan sus
contenidos, a la dependencia del derecho de la economía, a los efectos sociales de las normas jurídicas,
al poder del legislador para dirigir el progreso social por medio del derecho, y a las fuerzas que motivan
de hecho la aplicación del derecho por parte de los jueces en un sentido o en otro. (“histórica-
sociológica”, Savigny)

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.
2.3. Dos maneras de entender la filosofía del derecho.

Se puede avanzar en la comprensión de la filosofía del derecho si se advierten las dos modalidades
comúnmente adoptadas por los especialistas en el cultivo de la disciplina. Helmut Coing, Norberto
Bobbio y Heninrich Henkel son autores que han puesto de relieve esas dos modalidades, mientras que
Manuel Atienza propone llevar a cabo una revisión de ambas.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.

La primera de las dos modalidades que pueden ser adoptadas por los filósofos del derecho, y que
repercute en el plan de trabajo que trazan para la disciplina y en el programa que adoptan para la
correspondiente asignatura, parte de la base que la filosofía del derecho es una filosofía general
aplicada, mientras que la segunda de las modalidades postula que el punto de partida de la filosofía
jurídica se encuentra no en la filosofía general ni en un sistema particular de ésta, sino en el propio
derecho y en la experiencia y conocimiento que tenemos de este fenómeno gracias a la ciencia jurídica.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.

A la primera de tales modalidades se le llama “filosofía jurídica desde arriba” (entiéndase, desde la
filosofía general), mientras que a la segunda se la considera una “filosofía jurídica desde
abajo”(entiéndase, desde el derecho y la ciencia del derecho). Bobbio llama también a la primera de las
modalidades “filosofía del derecho de filósofos y para filósofos” y a la segunda “filosofía del derecho de
juristas y para juristas”.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.
Para la primera de las modalidades, el papel de la filosofía del derecho consistiría en adoptar uno
determinado de esos sistemas de filosofía general, en extraer de él orientación y en aprovechar su
aparato conceptual e incluso su terminología, para ir luego al encuentro del derecho y dar respuesta a los
problemas del ser del derecho (ontología jurídica), del conocimiento del derecho (gnoseología jurídica)
y a los valores que debe realizar todo derecho 8axiología jurídica).

Para la otra de las modalidades, tiene que partir de la observación misma del derecho como fenómeno
que acompaña a toda experiencia humana de vida en sociedad y del conocimiento que tenemos de ese
fenómeno, para ponerse luego en marcha; o levarse, hacia las cuestiones de índole filosófica que están
comprometidas en ese fenómeno y en el conocimiento del que es posible conseguir.

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.
Cabe hacer presente que lo que se ha presentado aquí no son propiamente dos concepciones de la
filosofía del derecho, sino dos métodos o modalidades de la misma, e, incluso, dos estilos de hacer
filosofía jurídica que se diferencian entre sí, básicamente, por el distinto punto de partida que escogen
para llevar a cabo su labor.

Es por eso que un autor como Manuel Atienza, postula una filosofía del derecho ni “desde abajo” ni
“desde arriba”, sino “desde un medio”, vale decir, una filosofía del derecho mediadora entre la
comprensión más general de un determinado sector de la vida humana(el derecho) y la interpretación
todavía más general de la vida misma del hombre (la filosofía).

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 II.FILOSOFÍA DEL DERECHO.

El problema de circularidad advertido por Robert Alexy, consiste en que “la filosofía del derecho no
puede definirse sin usar el concepto de derecho, mientras que, por otra parte, en cuanto razonamiento
acerca de la naturaleza del derecho, tiene la tarea de explicar qué es el derecho”. Entonces, ¿cómo puede
la filosofía del derecho comenzar a explorar qué es el derecho si es imposible decir qué es ella sin saber
de antemano qué es el derecho?.

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