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LIBERTAD INDIVIDUAL Y
OTRAS GARANTIAS
DE LA DESAPARICIÓN FORZADA
Del preámbulo y de otros preceptos constitucionales se deriva la
consagración de la libertad como un principio sobre el cual
reposa la construcción política y jurídica del Estado y como
derecho fundamental, dimensiones que determinan el carácter
excepcional de la restricción a la libertad individual.
La efectividad y alcance de este derecho se armoniza con lo
dispuesto en los tratados internacionales de derechos humanos
ratificados por Colombia, por medio de los cuales se estructura
su reconocimiento y protección, a la vez que se admite una
precisa y estricta limitación de acuerdo con el fin social del
Estado'. CORTE
CONSTITUCIONAL, Sentencia C-63 de 2008.
El derecho fundamental de la libertad personal se sustenta en los artículos
28, 29, 30 y 32 de la Constitución Política y en el ámbito internacional en
los artículos 7º de la Convención Americana de Derechos Humanos y 9º del
Pacto Interamericano de Derechos Civiles y Políticos. Además del derecho
fundamental, en nuestro ordenamiento jurídico es un fin esencial del Estado
social de derecho, un valor y un principio. Su acepción como derecho se
manifiesta en la capacidad de decidir, de optar o determinarse según
criterios propios, sin más limitaciones que los derechos de los demás y el
ordenamiento jurídico.
Es entendible que sin la libertad no se concibe la condición humana en un
Estado democrático, pues de esta deriva el contenido, desarrollo y
efectividad de las demás garantías y derechos humanos.
Como uno de los mecanismos para amparar este derecho se consagra la
sanción punitiva para servidores públicos y para particulares. En relación con
los primeros, se castiga a quien abusando de sus funciones prive de la
libertad a una persona; prolongue ilícitamente la medida restrictiva; omita
resolver la acción constitucional de habeas corpus u obstaculice su trámite
Respecto de los particulares se castiga en forma drástica el secuestro y la
desaparición forzada, entre otras conductas punibles.
Los postulados del Estado social de derecho solo justifican la limitación de
este derecho en el marco de ciertas situaciones y por las causas previamente
establecidas. La reserva estricta respecto a la autoridad legítima que libra la
orden de restricción, los motivos que la determinan, el control por parte del
juez de garantías, las formas procesales pertinentes, el cumplimiento de los
términos, entre otros aspectos, son prenda de garantía del acatamiento y
respeto por la ley. CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia C-239 de 2012.
Pese a las elevadas sanciones para los delitos que afectan este bien jurídico,
Colombia registra cifras alarmantes de personas secuestradas o sometidas a
desaparición forzada. Los actores del conflicto armado y la delincuencia común
recurren a estas prácticas de manera cotidiana, convirtiéndose la privación ilícita
de la libertad en una estrategia en medio del conflicto armado interno y en fuente
de recursos económicos ilícitos.
EL SECUESTRO SIMPLE NO EXIGE FINALIDAD ESPECÍFICA
El secuestro simple consiste en la privación de la libertad mediante alguna de las formas que
describe la disposición que lo tipifica, esto es, arrebatar, Sustraer, retener u ocultar a la
víctima; todo sin un ingrediente subjetivo característico, pues basta que se prive de la libertad
a una persona para que se configure el delito, sin que la adecuación típica requiera la búsqueda
de alguna finalidad específica.
La consagración de la conducta punible de secuestro simple está destinada a proteger el bien
jurídico de la libertad individual.
JURISPRUDENCIA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Penal, sentencia del
21 de julio de 2004, radicado 14.226.
Artículo 297. Requisitos generales. Modificado por el art. 19, Ley 1142 de 2007. Para la captura
se requerirá orden escrita proferida por un juez de control de garantías con las formalidades
legales y por motivo previamente definido en la ley.
Para la captura se requerirá orden escrita proferida por un juez de control de garantías con las
formalidades legales y por motivos razonablemente fundados, de acuerdo con el artículo 221,
para inferir que aquel contra quien se pide librarla es autor o partícipe del delito que se investiga,
según petición hecha por el respectivo fiscal.
Capturada la persona será puesta a disposición de un juez de control de garantías en el plazo
máximo de treinta y seis (36) horas para que efectúe la audiencia de control de legalidad, ordene
la cancelación de la orden de captura y disponga lo pertinente con relación al aprehendido.
PARÁGRAFO. Salvo los casos de captura en flagrancia, o de la captura excepcional dispuesta
por la Fiscalía General de la Nación, con arreglo a lo establecido en este código, el indiciado,
imputado o acusado no podrá ser privado de su libertad ni restringido en ella, sin previa orden
emanada del juez de control de garantía
Sujeto activo: Sujeto activo calificado. La conducta debe ser realizada por
un servidor público precedido jurídica y funcionalmente de competencia
para privar a una persona de su libertad de locomoción.
JURISPRUDENCIA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Penal, Sentencia del 15 de mayo
de 2012, radicado 33.149.
"Mediante este tipo penal se sanciona penalmente un atentado contra la libertad de locomoción individual de las
personas, y en esencia, tiene lugar cuando a pesar de que una persona ha sido privada legalmente de su libertad, esto
es, bajo los lineamientos del artículo 28 de la Carta Política, no se cumplen los presupuestos formales y sustanciales
posteriores, tendientes a mantener ese estado de legalidad; o, cuando habiendo cesado las causas que dieron lugar a
la privación lícita de la libertad, se mantiene tal situación, no permitiendo que se recupere dicha libertad. En el
primer supuesto, caben aquellos casos en que no se formaliza la captura, o cuando no se recepciona dentro del
término legal la indagatoria, o se resuelve la situación jurídica, o como cuando no se acude a legalizar una captura
en flagrancia. En el segundo supuesto, caben aquellos casos en que el reo ha cumplido la pena y no obstante ello, el
estado de privación de la libertad es extendido indebidamente por el servidor público. (..)
"... La conducta en el presente caso es iqualmente antijurídica formal y materialmente. ¿Cómo no suponer que se ha
causado daño a quien en estado privado de su libertad de locomoción indebidamente por más de 10 días?
Deleznable es el argumento de la defensa, según el cual la conducta que se le imputa a la procesada (...), no deviene
contraria al orden jurídico, materialmente, por cuanto finalmente, el infante de marina (...) fue condenado por el
delito de deserción y se le descontaron de esa condena los días que permaneció en privación ilícita de la libertad.
Una tal posición desconoce todo el substrato doctrinario y jurisprudencial citado en su alegato en más de treinta
páginas dedicadas al tema".
Ejemplos.
Cincuenta (50) horas después de permanecer privado de la libertad, un ciudadano capturado en
flagrancia por el delito de homicidio, sin ser puesto a disposición del juez de control de
garantías, se dispone la libertad inmediata al prosperar la acción de hábeas corpus, el fiscal
encargado se excusó en el exceso de trabajo.
La orden de libertad de un recluso es recibida y confirmada el viernes en la mañana, sin
embargo, Saturnina, directora de la cárcel, autoriza la salida quince días después, en retaliación
a que el interno, mediante una acción de tutela logró el derecho a visita conyugal para la
población LGBTI, a la que se oponía la mencionada.
El juez de ejecución de penas dispone que un enfermo mental, recluido en el asilo siquiátrico
anexo a la cárcel de Gualongo, después de cuatro años de tratamiento sea entregado a su
familia. notificando por escrito al director Polidoro, quien como médico siquiatra desatiende la
orden por varios meses porque el cuadro clínico del paciente es un caso novedoso en el campo
de la neurología, sobre el cual adelanta una investigación.
DETENCIÓN ARBITRARIA ESPECIAL
"Artículo 176. El servidor público que sin el cumplimiento de los requisitos legales
reciba a una persona para privarla de libertad o mantenerla bajo medida de
seguridad, incurrirá en prisión de [..".
la protección a la libertad individual en este caso compromete a los directores de
establecimientos carcelarios, penitenciarios, de reclusión para inimputables
permanentes o transitorios, centros de responsabilidad penal para adolescentes,
comandantes de estaciones de policía o unidades de policía judicial, quienes están
encargados de recibir a la persona contra quien se ha librado orden de captura, medida
de aseguramiento privativa de la libertad o de medida de seguridad. La expresión de
antijuridicidad en este tipo penal, se configura con la omisión del servidor público de
garantizar el cumplimiento de los requisitos al momento de recibir a una persona que
ha sido privada de su libertad
El Código Penitenciario y Carcelario inicia con el principio de legalidad en los
términos fijados en la Constitución Política: Legalidad.
"Toda persona es libre. Nadie puede ser sometido a prisión o arresto, ni detenido sino
en virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial competente, con las
formalidades legales y por motivo previamente definido en la ley".
Sujeto activo: Por tratarse de un tipo especial la conducta solo puede ser realizada
por el servidor público investido de competencia para recluir o Internar mediante
orden judicial o legal a una persona.
Macario es denunciado por la esposa y sus tres hijos menores de edad, por el trato soez y agresivo con que se dirige hacia ellos de manera
permanente, hecha la denuncia anexaron más de cien grabaciones obtenidas con sus celulares. violencia intrafamiliar
Alfredo un romantico empedernido, y gran admirador del cuerpo femenino, procede a acariciarle los senos y vagina a su noviaJulieta, quien se
encuentra desenfocada por estar drogada con extasis. En que articulo se encuentra tipificado el delito que cometeAlfredo:210 inciso 2° del C.P
Como la mama de sus menores hiios se fue a vivir con su nueva pareja, Frederick se abstiene de suministrar la cuota alimentaria acordada a favor de
los niños, hasta que la madre no renuncie a la nueva relación. Frederick s quedó ciego producto de un accidente y fue despedido de su trabajo sin
tener bienes a su nombre. Frederick s responde penalmente por: atípico
Julian no sabe que su tio Miguel sufre de problemas cardiacos y un dia le hace una broma simulando ser un ladron. A raiz del hecho Miguel muere.
¿Que delito puede imputarse a Julian?Atipica, quedando totalmente impune la muerte del tio Miguel.
La vida autónoma dependiente se ampara con los siguientes delitos: ninguna de las anterioresDos días antes de concluir el servicio militar
obligatorio, el soldado Casimiro es amenazado de muerte por el capitán Nepomuceno si se resiste a ultimar a uno de sus compañeros que denunció al
oficial por corrupción. por lo que cumple la orden, denunciando ante sus superiores y la fiscalía general de la nación lo acaecido, para lo cual entrego
varias grabaciones que obtuvo con un celular. que delito se tipifica por parte del Capitan Nepomuceno:
Ejemplos
Seis días permaneció privado de la libertad un ciudadano en
cumplimiento de la orden verbal de un juez promiscuo municipal, quien
convenció al director encargado de la cárcel de recibirlo mientras en el
transcurso del día enviaba la orden de excarcelación, la cual no llegó.
Una persona es internada sin orden judicial en un establecimiento para
inimputables, acusado de la muerte de dos personas con arma blanca,
porque a juicio de los policías que capturaron en flagrancia su
comportamiento es propio de un enfermo de la mente.
DESCONOCIMIENTO DE HÁBEAS
CORPUS
"Artículo 177. El juez que no tramite o decida dentro de los términos legales
una petición de hábeas corpus o por cualquier medio obstaculice su
tramitación, incurrirá en prisión de [..]".
Culpabilidad: Por ser una conducta omisiva solo puede ser atribuida a titulo de
dolo.
estriba en que en estos últimos no se exige, por regla general, la limitación física a la
libertad de locomoción, lo cual no excluye que en algunos casos ese hecho pueda
tenerse como circunstancia de agravación punitiva de otros tipos penales, verbigracia,
del secuestro, como lo dispone el numeral 2° del artículo 170 del Código Penal (Si se
sometiere a la víctima a tortura física o moral o a violencia sexual durante el tiempo
que permanezca secuestrada).
TORTURA