Proceso único de ejecución

Disposiciones especiales [2]:

Ejecución de garantías

Prof. César Alfredo Barrera Torres

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 EJECUCION DE GARANTIAS

El proceso único de ejecución es empleado también -además de los

casos estudiados anteriormente (obligaciones de dar, hacer y no hacer)-
para exigir el cumplimiento de obligaciones de dar que están sujetas a
una garantía real (como la hipoteca) o a una garantía mobiliaria,
regulada por legislación especial (Ley Nº 28677).

Se puede definir al proceso de ejecución de garantías como aquella

acción judicial que corresponde al titular de un derecho real para hacer
efectiva la venta de la cosa (afectada con la garantía), por
incumplimiento en la obligación garantizada, lo que se despacha en
virtud de un título de ejecución que debe contener un derecho cierto,
expreso y exigible, conforme lo señala el artículo 689 del Código
Procesal Civil.

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 REQUISITOS DEL TITULO EJECUTIVO
(Ref.: Art. 720, inc. 1. CPC)

Procede la ejecución de garantías reales siempre que su constitución

cumpla con las formalidades que la ley prescribe y la obligación
garantizada se encuentre contenida en el mismo documento o
cualquier otro título ejecutivo.

La hipoteca.- Es un derecho real de garantía constituido sobre bienes

inmuebles. El artículo 1097 del Código Civil señala que “[p]or la
hipoteca se afecta un inmueble en garantía del cumplimiento de
cualquier obligación, propia o de un tercero. La garantía no determina
la desposesión y otorga al acreedor los derechos de persecución,
preferencia y venta judicial del bien hipotecado”. La hipoteca es formal
y se constituye por escritura pública (Art. 1098 CC).

La garantía mobiliaria.- Es la afectación de bienes muebles, mediante

un acto jurídico, destinado a asegurar el cumplimiento de una
obligación. La forma de su constitución es regulada por la Ley Nº
28677 (Ley de Garantía Mobiliaria).
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 ANEXOS DE LA DEMANDA
(Ref.: Art. 720, inc. 2. al 5. CPC)

El ejecutante deberá anexar a su demanda lo siguiente:

A. El documento que contiene la garantía y el estado de cuenta del

saldo deudor.

Como ejemplos de documentos que contienen garantías se pueden

mencionar al contrato de constitución de garantía hipotecaria y al
contrato de constitución de garantía mobiliaria, los que deberán ser
inscritos en los Registros Públicos, en sus respectivas partidas.

De otro lado, el estado de cuenta del saldo deudor es un documento

comúnmente elaborado por la parte acreedora y, no está sujeto a
formalidad alguna, por lo que no requiere ser aprobado o aceptado por
el ejecutado, debiendo contener como mínimo la indicación del capital
adeudado, así como la tasa de interés aplicada, precisando además los
periodos correspondientes (cancelados y adeudados).

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A mayor abundamiento, se debe precisar que la liquidación del saldo
deudor constituye en sí una operación en la que se determina la
situación del deudor respecto de las obligaciones que ha contraído,
verificando (el acreedor) si la deuda está impaga o cancelada, ya sea en
forma total o parcial, y si ésta ha generado los intereses respectivos.

Ahora bien, los intereses adeudados y otras obligaciones pactadas

deben ser calculadas en la etapa de ejecución, conforme lo dispone el
artículo 746 del Código Procesal Civil, por lo que previamente a la
admisión de la demanda se puede requerir a la ejecutante que cumpla
con presentar el documento de saldo deudor donde se precise el monto
del capital adeudado -con la deducción de las respectivas
amortizaciones- y, en rubro aparte, los intereses y otras obligaciones
que pudieran existir.

No obstante ello, otros criterios consideran que el artículo 689 del

Código Procesal Civil permite no sólo requerir el pago de cantidades
líquidas sino liquidables, en tal sentido, el mandato ejecutivo podría
ordenar al pago de ambos conceptos (el capital que es una suma
líquida y los intereses que son liquidables) y, no esperar la etapa de
ejecución para solicitar recién su cancelación.
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B. El documento que contenga la tasación comercial actualizada
realizada por dos ingenieros y/o arquitectos colegiados, según
corresponda, con sus firmas legalizadas, si el bien fuera inmueble.

Si fuera mueble, debe presentar similar documento de tasación,

informe que deberá ser efectuado por dos peritos especializados,
también con sus firmas legalizadas, atendiendo la naturaleza del
bien.

La tasación es un instrumento necesario sobre todo en la fase de

ejecución, ya que existe la probabilidad que se recurra al remate del
bien otorgado en garantía, por lo que no podría constituirse en un
requisito de procedibilidad de la demanda dado su carácter
subsanable, lo que implica que tampoco cabe discutir en la
contradicción el valor de la tasación.

Las discrepancias que pudieran existir en torno a dicha valorización

pueden ser sometidas a una nueva tasación en la etapa de ejecución
forzada, sólo si el Juez considera que el monto fijado inicialmente ha
devenido en desactualizado (pudiera ser mayor o menor).
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En la tasación comercial, el valor del inmueble se establece tomando en
cuenta [1] los factores concurrentes y [2] la valuación directa.

Dentro de los factores concurrentes tenemos la ubicación del

inmueble, características constructivas, antigüedad, estado de
conservación, equipamiento urbano que posee la zona, servicios de
infraestructura instalados y realidad inmobiliaria actual.

En la valuación directa ingresan referentes como el valor del terreno,

valor de la construcción, valor de áreas comunes, si fuera el caso.

El Código Procesal Civil señala que no será necesaria la presentación

de nueva tasación si las partes han convenido el valor actualizado de la
misma; es decir, si antes del proceso el acreedor y el deudor han
establecido de común acuerdo el valor del inmueble en caso de remate,
el Juez no estará obligado a disponer la realización de un informe
pericial para determinar su valor, salvo que lo considere necesario.

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C. El respectivo certificado de gravamen, en caso que el bien se
encontrara inscrito en los Registros Públicos.

En el certificado de gravamen se observan las afectaciones que pesan

sobre el bien registrado (mueble y/o inmueble), siendo éste uno de los
requisitos exigidos por el comentado artículo 720 del Código Procesal
Civil.

Existen posiciones doctrinales que sostienen que la falta de

presentación del certificado de gravamen del inmueble cuya ejecución
se pretende no implica que el órgano jurisdiccional deba negar o
postergar el inicio del proceso de ejecución, pues ésta omisión es
perfectamente subsanable.

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 IMPUGNACION DE LA RESOLUCION QUE DECLARA
INADMISIBLE O IMPROCEDENTE LA DEMANDA
(Ref.: Art. 720 CPC, último párrafo)

La resolución que declara inadmisible o improcedente la demanda es

apelable con efecto suspensivo y sólo se notificará al ejecutado cuando
quede ejecutoriada la resolución, ya sea por agotamiento de los medios
impugnatorios o por el consentimiento de la resolución.

Por ejemplo, cuando la resolución que declara inadmisible o

improcedente la demanda es confirmada por la instancia superior (Sala
Civil) o cuando es revocada, declarándose la admisibilidad de la
demanda, esas resoluciones sí quedan firmes, por lo que deberán ser
notificadas al ejecutado.

Ahora bien, procede el recurso de casación contra la resolución de

segunda instancia que confirma la improcedencia de la demanda, pues
se constituye en una resolución desestimatoria que pone fin al proceso.

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 MANDATO DE EJECUCION
(Ref.: Art. 721 CPC)

En los estamentos judiciales del país, se considera como título ejecutivo

para este tipo de procesos al conformado por el documento que
contiene la garantía y al estado de cuenta del saldo deudor (ambos).

Bajo ese contexto, para admitirse la demanda y dictar el mandato de

ejecución, debe existir un título ejecutivo con las características antes
descritas.

Admitida la demanda, se notificará el mandato de ejecución a la parte

ejecutada, ordenando que pague la deuda dentro de los tres días
posteriores a su notificación, bajo apercibimiento (advertencia) de
procederse al remate del bien dado en garantía, en caso de
incumplimiento.

El mandato de ejecución debe notificarse al deudor, al garante y al

poseedor del bien en caso de ser personas distintas al obligado.

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 CONTRADICCION AL MANDATO DE EJECUCION
(Ref.: Art. 722 CPC)

El los procesos de ejecución de garantías, el ejecutado puede

contradecir el mandato de ejecución, dentro del mismo plazo que
tienen para cumplir con el pago ordenado (tres días), pudiendo alegar
únicamente las causales reguladas en las disposiciones generales
(inexigibilidad o iliquidez de la obligación, nulidad formal o falsedad
del título, extinción de la obligación).

De la contradicción se confiere traslado al ejecutante por el plazo de

tres días, para que se manifieste con relación a los fundamentos
esgrimidos por el ejecutado y, con su absolución o sin ella, se resolverá
la contradicción, ordenando el remate del bien dado en garantía si se
declara infundada la contradicción o concluyendo el proceso
definitivamente, en caso que la contradicción sea fundada.

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 ORDEN DE REMATE DEL BIEN DADO EN GARANTIA
(Ref.: Art. 723 CPC)

Transcurrido el plazo de tres días concedido al ejecutado para que

cumpla con su obligación (pago) o no habiendo formulado
contradicción o habiéndose declarado infundada, el Juez, sin trámite
alguno, ordenará llevar adelante el remate del bien dado en garantía.

En el primer supuesto (incumplimiento de pago), se procede a

materializar la advertencia (apercibimiento) contenido en el mandato
de ejecución; es decir, el remate del inmueble.

La renuencia del obligado puede ser expresa o tácita, provocando en

éste último la falta de contradicción y, como consecuencia de ello, se
ordene sacar a remate el bien dado en garantía, igual como sucede si su
contradicción se declara infundada.

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 SALDO DEUDOR DESPUES DEL REMATE
(Ref.: Art. 724 CPC)

Cuando se acredite que el bien dado en garantía no cubriera el íntegro

del saldo deudor, se proseguirá la ejecución dentro del mismo o
diferente proceso..

Como puede inferirse, si el remate del bien cubriera íntegramente la

deuda, no habría ningún inconveniente puesto que no existiría saldo
pendiente de pago, por lo que el proceso concluiría al haberse
cumplido con la pretensión demandada.

Asimismo, si el monto obtenido con el remate del bien excediera la

suma adeudada, el exceso deberá ser entregado al deudor,
concluyendo el proceso.

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 TRAMITE DEL PROCESO DE EJECUCION DE GARANTIAS
Ejecutante : “A” Si hay medios
Ejecutado : “B” probatorios por
Título Ejecutivo : doc. que contiene garantía + liq. del saldo deudor actuar o el Juez
la cree necesaria
1 “B” formula 3 d. “A” absuelve a Audiencia de
contradicción contradicción Pruebas
Conforme al
Art. 690-D CPC
Si no hay b
medios Juez resuelve
Mandato 3 d. probatorios contradicción
Ejecutivo por actuar
3 d.
Cumplir con las
exigencias de los Apelación
Arts. 424 y 425
Se concede con
CPC + T.E. “B” no Juez ordena efecto
Se ordena a “B” contradice el remate suspensivo, sólo
que pague en 3 2
Haciendo si la
d., bajo
efectivo el contradicción es
apercibimiento
apercibimiento fundada (pone
de remate
fin al proceso)
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