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LOS ALBACEAS O
EJECUTORES
TESTAMENTARIOS
Para que las disposiciones de ultima voluntad del testador logren tener ejecución
material en fiel cumplimiento de las instrucciones impartidas en el testamento, en lo
relativo a los actos de inhumación, cumpliendo de cargas división de bienes, entrega de
legados y otras cuestiones, desde tiempo relativamente antiguos existió la institución
jurídica del albacea testamentario, siendo este designado expresamente por el
testador para que luego de su muerte haga cumplir las disposiciones de su testamento,
como acto de piedad y a titulo gratuito, respecto a la suerte de sus bienes y derechos
patrimoniales o extra patrimoniales, y demás deseos piadosos. El origen del albacea es
discutido en el ambiente doctrinal, empero, existe un criterio predominante que fue
desconocido en el derecho romano dad la trascendencia que representaba la figura del
heredero, y porque este estaba ligado a cumplir inexorablemente con la voluntad del
causante, en los tiempos del emperador Justiniano se castigaba a aquellos que no
cumplían con los mandatos del testador razón por la que el heredero se apresuraba
siempre a cumplir con lo dispuesto en el testamento. El albaceazgo marca su aparición
nítida en la edad media con diversos nombres que derivaron después en ejecutor
testamentario, albacea, contador-partidor, o administrador de la herencia.
En la presente época, aparte de que los herederos deben cumplir o ejecutar las
disposiciones testamentarias, el testador puede ordenar un albaceazgo o sea
nombrar uno o mas albaceas para que se encarguen de ejecutar determinados
actos, o en general ejecuten lo dispuesto en el testamento, por esta razón se
configura al albacea como un ejecutor testamentario.
1.1 DEFINICION
Siguiendo el concepto del adoctrina contemporánea, definimos que albacea es la
persona nombrada por el testador también por el juez y los herederos que tiene a
su cargo cumplir y ejecutar las disposiciones de ultima voluntad ordenadas por el,
conforme a las facultades conferidas en su testamento. En función de esa tara
singular a realizar, se lo denomina como ejecutor testamentario.
2. NATURALEZA JURICIA DEL ALBACEAZGO
2.1 TEORIAS
Sobre la naturaleza jurídica de este instituto existieron variados criterios vertidos
por la doctrina fundadas en diferentes teorías como: la idea de la tutela, la teoría
del arbitro, del mandato , la representación, la teoría de la función y , la teoría del
negocio de autorización; entre las que mayor aceptación tuvieron, fueron las dos
ultimas, las mismas que sirvieron como fuentes de inspiración a las legislaciones
francesa, española, argentina y la nuestras.
a) De la tutela
Tuvo su existencia durante los siglos XVII y XVIII, equiparaba el cargo con el del tutor
post mortem de la herencia, ya que se trata de una gestion de patrimonio ajeno; en la
actualidad ninguna doctrina ya lo sostiene ni la acepta, pues no existe las mas
mínima similitud con la institución de la tutela con función de suplir la capacidad de
la persona que carece de ella.
B) del arbitraje
Se consideraba al albacea como un arbitro frente a los herederos, pero pierde de inmediato esa
calidad porque el albacea no puede emitir laudos arbitrales para terminar las diferencias entre
los herederos; de donde se percibe que el albacea, no tiene es función, sino mas bienes, la de
ser administrador del patrimonio hereditario.
C) del mandato
En la idea que tuvo mayor aceptación entre los juristas clásicos de la talla de Colin y Capitant,
Planiol,Ripert y Mazzeaud, quienes secundando la corriente doctrinaria del derecho francés y ,
los autores modernos como Guillermo Borda, Jorge O. Maffia siguiendo la orientación doctrinal
y legislativa del derecho civil argentino, y otros. Según esta teoría el albacea es un ejecutor
testamentario que se encarga del cumplimiento de n mandato post mortem que el testador da a
una persona de vigilar y ejecutar las disposiciones de su ultima voluntad para después de su
muerte. Esta teoría recibió fundadas oposiciones en atención de que el albaceazgo carece de la
naturaleza contractual del mandato, luego le falta el carácter revocable y porque resulta
inexplicable que el mandato empiece con la muerte del mandante, aunque sobre este aspecto se
ha tratado de explicar que se trata de un mandado sui generis.
Grandes expositores como Zachariae y otros jurisconsultos, en señal que el albacea es mandatario de
los herederos, empero otros escritores juzgan que lo es del testador y n de los herederos. Si al concluir
sus funciones el albacea esta obligado a dar cuentas a los herederos, es porque estos representan a su
autor, así por ejemplo, cuando se intenta una acción por deuda de la sucesión debe interponerse
contra los herederos y no contra el albacea que no es representante de ellos.
D) dela representación
Se considera al albacea como el representante del testador, y por lo mismo, continuador de la
personalidad de este; pero existen reparos muy fundados en razón de que no se puede representar a
una persona que ya no existe; oras opiniones, se inclinan por afirmar que el albacea representa a los
legatarios y acreedores frente a los herederos. Una tercera posición afirma que el albacea representa
los herederos y los legatarios. Ninguna de estas ideas tuvieron mayor acogida, porque la función del
albacea es precisamente ejecutar las disposiciones contenidas en el testamento, y en algunos casos,
aun pueden resultar siendo contrarios a los intereses de los mismo herederos. Por ultimo, existe la idea
de que el albacea sea representante de la herencia, idea que también es desestimada en vista de que
esta no tiene personalidad jurídica, aunque erróneamente nuestra legislación la apoya en su articulo
1.225 aceptando la representación de la testamentaria. A mayor abundamiento, se especula que no
puede representarse a alguien que dejo de ser persona por razón de su muerte, ni de los herederos que
nunca lo nombraron , ni de la herencia, porque carece de personalidad jurídica como ya se dijo.
Luego de un cuidadoso análisis sintético de lo que es el mandato y la
representación, se han marcado diferencias sustanciales entre ambos institutos, así
por ejemplo: el albacea representa al testador y no así al heredero; el heredero es
continuador de la personalidad jurídica del testador, el albacea en cambio es un
mandatario, un representante post-mortem del testador. Sin embargo de ello, se
ataca en lo referente a que el albacea sea mandatario o representante, ya que los
mandatos se extinguen con el fallecimiento de su otorgante y el albaceazgo,
precisamente comienza con la muerte del testador. De otra parte, el representante
o albacea actúa en nombre del decuius, cuando ya ha dejado de existir, pero por
cuenta de los herederos, legatarios y acreedores y no ocurre así con el apoderado
o representante, que actúa por cuenta de su representado. Finalmente, se tiene que
el mandato deriva de un contrato concertado por ambas partes entre el otorgante y
el mandatario en cambio el albaceazgo surge de un acto unilateral del testador.
E) de la función
Las consideraciones anteriores hicieron que se descarte en la nueva corriente de
doctrina la anuencia de estas teorías. Por eso, autores connotados como Francesco
Messineo, opinan que el albacea cumple una función u oficio de derecho privado,
diverso y de mayor importancia que el de un representante al que no se le aplican,
los principios de la representación. La designación del albacea por el testador le inviste
de una serie de poderes que debe ejercer no en interés propio, sino que los realiza en
interés de lo ordenado por el testador.
F) teoría del negocio de autorización
Esta idea es sostenida por los autores del derecho español (lopez vilas-la cruz), quienes
afirman que el titulo jurídico que justifica la atribución de los poderes del albacea es un
negocio de autorización que. Ajeno a la representación, le inviste potestad de obrar en
relación a los bienes dejados por el testador, en nombre propio pero en interés ajeno;
cuyo interés ajeno de la persona difunta le d aun aspecto de función.
La naturaleza jurídica del albacea, o lo que se entiende por albaceazgo resulta difícil encuadrar dentro de las
instituciones existentes, aunque pueda tener puntos de coincidencia análoga con el mandato y la representación;
sin embargo, conforme a la concepción anterior, se debe aceptar la idea de que el albacea es un ejecutor
testamentario que cumple una función o cargo a nombre y voluntad del testador. En cambio el albaceazgo, es una
función o cargo testamentario que desempeña el nombrado como ejecutor testamentario, que como se ha de ver
posteriormente, su designación puede tener distinto origen, aparte del testamentario. Es una institución muy
propia, que la ley considera necesaria y con un contenido eminentemente “sui generis”
2.2. denominaciones
La institución jurídica del albaceazgo solo puede darse en la sucesión testamentaria su aparición es relativamente
moderna y deriva del árabe “al- waci” (que significa ejecutor o cumplidor) y se generalizo propiamente de la Edad
Media a través de la Iglesia y el Derechos Canónico, con la practica de los legados píos, en que lo dejado a los
pobres y a la iglesia, el ejecutor testamentario nato era el obispo posteriormente (en la Novísima Recopilación ) se
secularizo el cargo y , mas tarde se generalizo según la versión de varios investigadores, el albaceazgo, como
apuntamos, era desconocido en el derecho romano pero fue conocido en el germánico con el nombre de salman
(fiduciario del difunto), aunque no precisan la época el albaceazgo surge dentro del derecho consuetudinario en
forma espontanea donde la ejecución testamentaria era la piedra fundamental del testamento. En su origen fueron
preocupaciones de orden religioso las que inspiraron la designación de ejecutores testamentarios. Si no era
posible la institución de heredero, al menos el testamento podía contener disposiciones cuya ejecución era
considerada por el testador esencial para la salud de su alma, sobre como debía realizarse las exequias, el arreglo
de las sepulturas, el otorgamiento de limosnas y otras cuestiones.
De ahí la idea de confiar a ciertas personas, que desempeñarían una “función de
amigo”, el cuidado de cumplir fielmente la ultima voluntad del testador; mas tarde,
surge la idea de complementar esas funciones, en la intención de asegurar la
transmisión de los bines a los legatarios. De donde el nombramiento del albacea
nace de la desconfianza, pues , el testador teme la mala voluntad o la negligencia
de los herederos.
La función del albacea, como cargo de confianza póstuma, ha recibido un sin
numero de denominaciones, así en el derecho español antiguo se le llamo
“cabezalero” o “mansesor”; en otras regiones como cabecero, distribuido, ejecutor
testamentario, etc. Empero, en las legislaciones contemporáneas se los conoce
comúnmente como albaceas o ejecutores testamentarios, tal como sucede en
nuestro derecho. Según Planiol y Ripert, al albacea selo considera útil porque
procura al testador la seguridad y tranquilidad de una segura, exacta y diligente
ejecución de sus disposiciones especiales, por las cuales ordinariamente tiene el
mayor interés.
3. CLASES DE ALBACEAS
Por lo prescrito en el articulo 1.220 del código civil, en su primer párrafo el testador
puede designar uno o varios albaceas para el cumplimiento y la ejecución del
testamento.
En el apartado segundo, nos indica las clases de albaceas que contempla, y en el
tercero, sobre las diversas formas de las funciones que pueden asumir los albaceas,
como ser: solidarias o mancomunadas, ordinales o sucesivas.
De este contexto, se percata que los albaceas pueden ser de la siguiente manera:
3.1. por la amplitud de sus funciones
Son :
a) Universales o b) particulares.
a) Es universal el albacea, cuando ha sido designado para la ejecución de la
totalidad de las clausulas testamentarias o en toda su amplitud, como por
ejemplo, el llamamiento de los herederos, legatarios, acreedores, la división y
entrega de bienes, el cumplimiento de las cargas es decir, la liquidación total de
la sucesión.
b) Es particular cuando el nombrado se encarga de dar ejecución a una o solo
algunas clausulas del testamento, cn funciones limitadas y determinadas, ejemplo
la división de herencia, la entrega de legados u otra actividad especifica.
3.2. por el numero de los nombrados
Puedes ser: únicos o múltiples. Es decir, que de acuerdo a su numero el albaceazgo
puede ser individual o múltiple, o sea, que puede recaer el nombramiento en un
individuo o en varias personas.
3.3. por la forma de ejercer el cargo
Cuando son varios los albaceas, pueden ser: mancomunados o solidarios, ordinales o
sucesivos.
a) Son mancomunados cuando siendo único el patrimonio sucesorio son varios los
albaceas con las mismas facultades y atribuciones, y proceden siempre conjuntamente
en la ejecución del testamento.
b) Es solidario, cuando siendo varios los albaceas, cada uno cumple una determinada
función con exclusiva responsabilidad, por su orden, o como previene el articulo 433
del código civil.
c) Son ordinales o sucesivos, cuando el testador ha encomendado el cumplimiento de las
funciones de los albaceas por escalonamiento o gradación, de modo que faltando el
primero o los primeros designados, entran a sustituirlos los que se hallan en segundo
lugar y así sucesivamente según su nombramiento; teniendo cada uno de ellos una
responsabilidad individual según el orden y el modo que hayan ejercido el cargo.
3.4 por el nombramiento
Según como prescribe el articulo 1.221 del código civil, pueden ser:
4.1 CAPACIDAD
Para ser albacea, el investido con el cargo, necesariamente tendrá que ser mayor de edad y tener
capacidad de obligarse. Es lo que previene el parágrafo 1. del articulo 1222 del código civil. Este
requisito general tiene su explicación en vista de las funciones que implica el ejercicio del cargo y
la realización de una serie de actos jurídico- administrativos que pueden comprometer su propio
patrimonio por su mala gestion en perjuicio de los herederos y legatarios, mas aun si se tiene en
cuenta que el albacea esta sujeto a rendición de cuentas.
4.2. LIMITACIONES O INCOMPATIBILIDADES
El mismo articulo, en su parágrafo II , señala que: no pueden ser albaceas:
a) Los jueces y magistrados. Se refiere a los funcionarios jerárquicos que pertenecen a los
diferentes tribunales del poder judicial.
b) Quienes hubiesen sido condenados por delitos con penas privativas de libertad.
c) Quienes por su conducta o antecedentes no ofrezcan seguridades para el ejercicio de las
funciones.
La denominación de limitación o incompatibilidad para ser albacea que utilizamos,
se refiere mas propiamente a la falta de idoneidad y a las prohibiciones que
enumera la ley para aquellas personas excluidas del ejercicio del cargo del
albaceazgo, debido a determinadas funciones jurisdiccionales a las que se hallan
vinculadas y que resulten incompatibles con tales funciones; también respecto a
quienes han incurrido en delitos económicos o definitivamente no inspiran
seguridad, garantía ni solvencia moral o económica como para merecer la
confianza en la administración del patrimonio sucesorio.
5. PECULIARIDADES DEL ALBACEAZGO
De lo que configura nuestra legislación, las funciones de los ejecutores
testamentarios se encuentran distinguidas por las diferentes peculiaridades que le
son propias, a diferencia de lo que puede acontecer con los otros institutos del
derecho civil, en ese orden de cosas, el cargo es: voluntario, indelegable,
renunciable, temporal, gratuito o remunerado.
5.1. VOLUNTARIEDAD DEL CARGO
La función del albaceazgo es enteramente voluntaria y es facultad privativa del designado para aceptar o
no el cargo conferido, así lo estipulo el articulo 1223 del código civil, de modo que nadie esta obligado
a asumir el cargo, ni aun siendo heredero del testador; de ahí que la ley no utiliza medios coercitivos
para aceptar ni permanecer en el cargo, como sucede en los casos de la tutela y la curatela, por ejemplo,
en los que solo se puede renunciar por la concurrencia de causas de justificación previstas en la ley.
Pero una vez aceptado el cargo de albacea, se torna obligatorio.
De otra parte la aceptación del albaceazgo puede ser expresa o tacita. En la primera cuando el
nombrado en el cargo anuncia al juez que ejercer ala función en la segunda, cuando el nombrado se
limita a ejecutar las disposiciones testamentarias.
5.2. ES RENUNCIABLE
Si bien la aceptación es voluntaria, procede la renuncia al cargo por hechos sobrevinientes y atendibles,
es decir, con justa causa después de la aceptación pero también puede presentarse la eventualidad en la
situación de no querer asumir el cargo; en ambos casos el albacea perderá lo que le hubiese dejado
como legado el testador como compensación por el desempeño del cargo. Si el renunciante es también
heredero, solo pierde la cuota dl legado, pero no su legitima que sucede por derecho propio y por
imperio de la ley articulo 1223 C.C.
5.3 ES INDELEGABLE Y PERSONALISIMO
El albacea no puede delegar su cargo, pero puede obrar mediante mandatarios que actúen bajo
sus instrucciones u ordenes, de los cuales el responde, en aquellos casos debidamente
justificados para la realización de ciertas funciones que requieran el concurso de otras
personas, así estipula el articulo 1224 del código civil. De lo anterior, se infiere que el cargo es
indelegable o es personalísimo del titular, o sea, que no se puede ejercer a través de otra
persona; aunque como hemos hecho referencia, la misma ley establece excepciones tratándose
de la ejecución de ciertas tareas especificas y facultades muy restringidas como aquellas
misiones de simple inventario que requiere el concurso de un personal especializado cuando el
patrimonio sucesorio es amplio y el albacea no se abastece la asistencia de profesional letrado,
la elaboración de estado de cuentas o ciertos mandatos de mero tramite administrativo,
bancario y otras bajo exclusiva responsabilidad y súper vigilancia del albacea.
5.4. ES TEMPORAL
La ley establece un determinado periodo de tiempo para la realización de las funciones; del
mismo modo que el albacea puede ser removido o como puede cesar en sus funciones por las
causas señaladas al efecto, tal como veremos a continuación.
5.5 PUEDE SER REMUNERADO O GRATUITO
Según como se ha visto, en sus orígenes el cargo era gratuito, como cargo de amigo;
en nuestra legislación, adquiere una doble cualidad, es decir que puede ser gratuito o
también remunerado. Es gratuito cuando la función recae a favor de los herederos o
legatarios. En cambio es remunerado, cuando la función es cumplida por personas
distintas a las enunciadas, de modo que estos reciben por su desempeño el cuatro
por ciento del valor total de los bienes bajo su administración, si son varios los
albaceas y actúan conjuntamente, el porcentaje se divide entre ellos.
6. DEBERES U OBLIGACIONES DEL ALBACEA
Entre los deberes u obligaciones el albacea esta facultado para cumplir y ejecutar el
testamento, asumiendo la representación de la testamentaria; procurar su seguridad,
efectuar inventarios y administrar los bienes, así como cumplir el pago de las
mandas y deudas del funeral; promover la partición y división de los bines, etc., de
acuerdo al siguiente orden que establece el articulo 1225 del código civil:
a) Cumplir y efectuar el testamento, es decir, materializar la ultima voluntad del testador expresado en
el testamento de acuerdo al tenor de su redacción. Representar a la testamentaria o dicho de otro
modo, asumir la representación de la sucesión en las acciones judiciales o administrativas que
hubiere de promoverse en su nombre, pudiendo acudir como demandante, o las que se instauraren
contra ella, en ese caso, como demandado.
b) Procurar la seguridad de la testamentaria, actuando como administrador legal y buen padre de
familia, para preservar y proteger el caudal sucesorio en beneficio de los herederos legatarios y
acreedores hereditarios.
c) Efectuar la formación del inventario se entiende por tal la determinación detallada del estado, con
distinción del activo y pasivo, de todos los bines que conforman el caudal hereditario y de las
obligaciones que tiene a su cargo ese mismo patrimonio. Administrar el caudal hereditario así
como proceder con la entrega de los legados y el pago de las deudas de ultima enfermedad, el
funeral y otros gastos emergentes.
d) Promover la partición y división de los bines. Esta es una función principal que tiene por objeto
cumplir con la voluntad del testador, cual es el de hacer llegar a los herederos la cuota de herencia
que ha dispuesto el otorgante y de conformidad con los lineamientos que prescribe la ley.
7. PLAZO DEL ALBACEAZGO
Al tenor de lo que establece al articulo 1230 del código civil las funciones del albacea
terminan por las siguientes circunstancias:
8.1. por la expiración del plazo para el cumplimiento de las funciones
Cuando ha sido fijado por el testador, por la ley, por los herederos o por el juez, incluido el
plazo de la prorroga en los casos autorizados por la misma ley.
8.2 por la muerte del albacea
Este hecho jurídico determina la desaparición de la personalidad jurídica de las personas
física o naturales, y es ella la que marca también el modo natural de la terminación del
albaceazgo que es un cargo eminentemente personalísimo, cuya función es indelegable, y por
lo mismo, intransmisible a los herederos del albacea.
Para el caso de que el nombrado albacea sea único y el testador no hubiese previsto
sustitutos, se aplicaran las reglas del articulo 1221 del código empero sin son varios los
nombrados para el cargo los sobrevivientes continuaran con las funciones según sean
mancomunados, solidarios , ordinales o sucesivos.
8.3 por la renuncia del albacea
Cuando concurren circunstancias sobrevinientes después de la aceptación y entrada en funciones del cargo
debido a razones de fuerza mayor, como una grave enfermedad de largo tratamiento, la interdicción, la
asunción de funciones judiciales y otras, o sea, cuando el albacea se ha hecho incompatible para seguir
ejerciendo las funciones encomendadas.
Queda claro que si para la renuncia no han mediado las causas sobrevinientes a que hemos hecho
referencia, sobre el albacea recaerá la sanción determinando la perdida de los bienes que le hubiese dejado
el causante en su testamento.
8.4. por la terminación total de las funciones antes del plazo estipulado.
8.5 por la remoción del albacea
Cuando el albacea ha incurrido en graves irregularidades en el ejercicio de las funciones o por la falta de
idoneidad que disminuya la confianza de los herederos o legatarios. La remoción del cargo solo procede
mediante resolución expresa pronunciada por la autoridad jurisdiccional competente que conoce del
proceso de liquidación de la herencia a demanda de los interesados legítimos en la sucesión; ello en razón
de que el cargo del albaceazgo no admite revocación por libre decisión de los herederos o legatarios,
porque como hemos visto en su naturaleza jurídica, el caro del albacea no es un mandato otorgado por los
sucesores sino una disposición ordenada por el testador.
9. RESPONSABILIDAD, FIANZA Y RENDICION DE
CUENTAS
9.1 fianza
Al tenor de lo estipulado por el articulo 1228 del código civil el albacea como todo administrador, esta sujeto a las responsabilidades
consiguientes debiendo prestar fianzas para el desempeño de su cargo, excepto si es expresamente dispensado por los herederos.
De lo normado por este precepto jurídico se infiere que el cargo es generalmente remunerado y excepcionalmente gratuito,
dependiendo si el albacea es persona extraña a la sucesión o es heredero o legatario, situación de la que se desprende que la
responsabilidad del albacea por su administración debe ser la ordinaria similar a la del mandatario a quien se le aplica la
responsabilidad por culpa grave en contra de los intereses de los sucesores y apreciada con menor rigor si el mandato, en este caso
el albaceazgo es gratuito.
La dispensa señala en la parte final de la norma, puede ser concedida cuando el cargo es ejercido por uno de los herederos o
legatarios, o que el albacea demuestre absoluta confianza de los sucesores; en estas circunstancias, la dispensa debe entenderse
como aquella referida a la constitución d el afianza y no como una exoneración de las responsabilidades consiguientes de la
administración
9.2 rendición de cuentas
La rendición de cuentas es una obligación que corresponde a los que administran bienes o derechos ajenos, en esa consecuencia, el
albacea, a la conclusión del plazo señalado para el albaceazgo mas la prorroga concedida judicialmente, esta obligado a rendir
cuentas de su gestion entregando la testamentaria haya acabado o no de cumplir con su cometido. Como impone el articulo 1227 de
nuestra legislación civil en su parte final. La rendición de cuentas puede ser promovida a demanda de los coherederos, legatarios y
los acreedores hereditarios, también a simple iniciativa del mismo albacea
El procedimiento de la rendición de cuentas esta reservado a la vía voluntaria según lo regulado por los artículos 688 al 693 del
código de procedimiento civil con la posibilidad de tornarse contencioso.
10. GRATUIDAD Y REMUNERACION DEL ALBACEA
Los gastos del albaceazgo sean judiciales o extrajudiciales, deben conceptuarse como aquella
erogaciones económicas realizadas por el albacea para el cumplimiento de las funciones de
administración y liquidación de la herencia, pero no de los impuestos fiscales de la sucesión hereditaria
que corresponden a los herederos. Es esa perspectiva el articulo 1231 del código civil, señala
taxativamente que los gastos hechos por el albacea para el inventario, rendición de cuentas, partición y
los demás gastos indispensables y justificados en el ejercicio de sus funciones son a cargo de la
testamentaria.