Declaratoria de

Siniestros
Julin Eduardo Lpez Patio - 215176
Jess Leonardo Corredor Garca - 215109
Ivn Fernando Orozco Nez - 214845
Camilo Jos Lombo Prieto - 214823

Seguro de Cumplimiento
Es uno de los mecanismos previstos por la ley, para proteger el patrimonio
pblico de aquellos perjuicios que puedan ocasionarse a la administracin
pblica, como consecuencia del incumplimiento por parte del contratista de
las obligaciones surgidas del contrato celebrado con una entidad estatal.
Este seguro de cumplimiento es exigible en los procesos contractuales
desde su inicio es decir desde la etapa precontractual a travs de la pliza
de seriedad de propuesta u oferta que garantiza el pago de los perjuicios
causados por los oferentes que no cumplen con sus obligaciones en esa
etapa, incluso favorece a la entidad pblica, ante la negativa de suscripcin
del contrato por quien resulte favorecido con la adjudicacin.

Perfeccionamiento del contrato

Para la Jurisprudencia el artculo 41 de la ley 80 de 1993,
distingue entre perfeccionamiento y ejecucin del
contrato, de modo que por virtud de este mandato legal si
un contrato no est perfeccionado no es ejecutable, as
como tampoco lo ser cuando no se cumpla con los
requisitos de aprobacin de la garanta y el registro
presupuestal a que haya lugar Consejo de Estado,
Seccin Tercera. Sentencia del 23 de marzo de 2011,
Radicacin No. 070012331000199800901(17072). M:P:
Ruth Stella Correa Palacio.

Garanta nica
Segn lo dispuesto por el art. 23 de la ley 1150 de 2007, la garanta otorgada por el
contratista debe estar aprobada antes de iniciar la ejecucin del contrato, para lo cual la
entidad contratante mediante acta as lo har constar, siempre y cuando cumpla con los
requisitos formales y materiales consagrados en el artculo 5.1.11 del Decreto 734 de 2012.
Es obligacin del contratista mantener siempre vigente la garanta que ampare el
cumplimiento de sus obligaciones durante la ejecucin y liquidacin del contrato, para ello
deber prorrogarlas u obtener una nueva garanta que ampare la etapa del contrato a la
cual corresponda.
Si el contratista no cumple con la obligacin de prorrogar u obtener la garanta para
cualquiera de las etapas del contrato, la entidad deber prever en el mismo contrato, el
mecanismo que proceda para restablecerla, sin que se afecte la garanta expedida para la
etapa, en lo que tiene que ver con dicha obligacin. (Artculo 5.1.9. Decreto 734 de 2012).

Los riesgos o tipos de proteccin que cubre la garanta nica son los
siguientes:
El buen manejo y correcta inversin del anticipo.
Devolucin del pago anticipado.
Cumplimiento de las obligaciones surgidas del contrato estatal
incluyendo en ellas el pago de multas y clusula penal
pecuniaria, cuando se hayan pactado en el contrato.
Pago de salarios prestaciones sociales e indemnizaciones
laborales.
Estabilidad y calidad de la obra.
Calidad y correcto funcionamiento de los bienes y equipos
suministrados.
Calidad del servicio.
Responsabilidad civil extracontractual.

Que es la declaratoria de siniestros?

Cuando la entidad estatal contratante constata fundadamente que el
contratista ha incumplido alguna de las obligaciones del contrato
amparadas por la garanta, toma la decisin de terminarlo por causas
atribuibles al contratista, que conlleven a declarar la caducidad del contrato
o el incumplimiento del mismo, o a imponerle multas, dichas medidas deben
motivarse, es decir, debe explicarse claramente las razones en que se funda
la entidad para tomar esa decisin; adems la manifestacin de voluntad de
la administracin a travs de la declaratoria del siniestro, debe adoptarla
despus de haber adelantado o agotado una actuacin administrativa donde
se respete el debido proceso y el derecho de defensa y de contradiccin del
contratista, y de su garante la aseguradora.

 El artculo 86 de la ley 1474 de 2011 determina que las entidades pblicas

pueden declarar el incumplimiento, cuantificando los perjuicios del mismo,
imponer multas y sanciones pactadas en el contrato, y hacer efectiva la
clusula penal en audiencia pblica y mediante un procedimiento breve; el
cual debe iniciarse, cuando la administracin evidencie un posible
incumplimiento por parte del contratista, citando, tanto a ste, como a su
garante, si existe pliza de seguros, con el fin que rindan las explicaciones
del caso, aporten pruebas y controviertan las presentadas por la entidad.
Cumplido este procedimiento, la administracin decide si aplica o no la
sancin. Contra esa decisin slo procede el recurso de reposicin el cual
debe sustentarse y decidirse en la misma audiencia.
El artculo 5.1.13 del Decreto 734 de 2012 detalla la forma como se deben
hacer exigibles las garantas. Cuando se presente incumplimiento que d
lugar a la caducidad del contrato, o si el incumplimiento es de aquellos que
conlleven a imponer la imposicin de multas y en todos los casos de
incumplimiento, as:

 En caso de caducidad.
Como tal medida se toma por incumplimiento de obligaciones cubiertas por la
garanta nica, la administracin pblica contratante debe proceder a cobrarlas
exigiendo su pago, para tal efecto proferir el acto administrativo
correspondiente en el cual adems de la declaratoria de caducidad, proceder a
hacer efectiva la clusula penal o a cuantificar el monto del perjuicio y a ordenar
su pago tanto al contratista como al garante. En este caso al acto administrativo
constituye el siniestro en las garantas otorgadas mediante pliza de seguro.
En caso de aplicacin de multas.
Una vez agotado el debido proceso, y garantizados los derechos de defensa y
contradiccin del contratista y de la aseguradora, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 86 de la ley 1474 de 2011, proferir el acto
administrativo correspondiente en el cual impondr la multa y ordenar su pago
tanto al contratista como al garante. Para este evento el acto administrativo
constituye el siniestro en las garantas otorgadas mediante pliza de seguro.

 En los dems casos de incumplimiento

Una vez agotado el debido proceso, donde se exponen
claramente en qu consiste el incumplimiento y se otorga
al contratista y a su garante la oportunidad de defenderse
y de controvertir las pruebas existentes en su contra, de
conformidad con el artculo 86 de la ley 1474 de 2011, la
entidad pblica contratante proferir el acto
administrativo correspondiente en el cual declarar el
incumplimiento, proceder a cuantificar el monto de la
prdida o a hacer efectiva la clusula penal pecuniaria, si
ella est pactada y a ordenar su pago tanto al contratista
como al garante. Para este evento el acto administrativo
constituye la reclamacin en las garantas otorgadas
mediante pliza de seguro.

En resumen:
Para proferir el acto administrativo mediante el cual la Administracin
pblica declara ocurrido el siniestro, previamente se requiere
1) declarar la ocurrencia del siniestro
2) cuantificar el monto del dao a fin de hacer exigibles las garantas
otorgadas a favor de la entidad pblica contratante.
El criterio mayoritario de la Seccin Tercera del Consejo de Estado ha
determinado que la Administracin S tiene competencia para fijar el
monto de la indemnizacin ocasionada por el siniestro y para hacer
exigible la pliza de garanta.

 Como fundamento de su postura ha expuesto entre otros, los siguientes

argumentos:
Las garantas de cumplimiento otorgados a favor de las entidades pblicas
hacen parte de la categora de los seguros de daos y en stos es
indispensable no solo demostrar la ocurrencia del siniestro sino determinar la
cuanta del perjuicio ocasionado en el patrimonio del acreedor, para efectos
de hacer exigible la pliza de seguros, requisito ste, que es esencial para
proceder a la indemnizacin, puesto que en los seguros de daos, no basta
que haya ocurrido el siniestro sino que ste debe necesariamente haber
causado un perjuicio al patrimonio, de no ser as no se habr producido dao
alguno y en consecuencia no habra lugar a la correspondiente indemnizacin.
As mismo, el monto a indemnizar por parte del asegurador no
necesariamente es el que corresponde al valor asegurado, sino aquel que
resulte del dao o perjuicio efectivamente ocasionado al patrimonio del
acreedor sin que el valor a indemnizar pueda ser mayor a la suma asegurada
mediante la pliza de seguros.

 No obstante la potestad que posee la Administracin para expedir el

acto administrativo que declara el siniestro y cuantifica el monto de la
indemnizacin, tambin est en el deber de respetar el debido proceso
de manera previa a la adopcin de la decisin y durante la expedicin
del acto que declara el siniestro y hace efectiva la garanta.
El respeto al debido proceso impone, entre otras:
i) el deber de motivar el acto administrativo indicando en l los
supuestos de hecho y probatorios que soportan el acaecimiento del
siniestro y por supuesto la cuanta de la indemnizacin.
ii) garantizar que tanto el contratista como la compaa de seguros, en
ejercicio de los derechos de contradiccin y legtima defensa, puedan
controvertir el acto administrativo mediante los recursos procedentes
(reposicin) o intentar la accin judicial para cuestionar la legalidad
del acto.

 Por ltimo, La finalidad de la ley al conceder a la

administracin la potestad no slo de declarar la
ocurrencia del siniestro mediante acto administrativo sino
de tasar el monto del perjuicio, no es otra que la de
constituir debidamente el ttulo ejecutivo a efectos de
proceder al cobro de la indemnizacin por la va ejecutiva.

Bibliografa
Decreto 734 de 2012
Art. 86 Ley 1474 de 2011.
Yong, Serrano Samuel. El contrato Estatal en el Contexto
de la Nueva Legislacin pgs... 184 a 186 y 204 a 205.