La sociedad, los grupos de

empresas y el directorio


Daniel Echaiz Moreno
Magster en Derecho de la Empresa por la Pontificia Universidad Catlica
del Per y Abogado summa cum laudae por la Universidad de Lima. Socio
fundador de Echaiz Estudio Jurdico Empresarial. Miembro asociado del
Instituto Peruano de Derecho Mercantil. Catedrtico de la Universidad de
Lima, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Universidad Peruana de
Ciencias Aplicadas y Universidad San Ignacio de Loyola.
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I. La sociedad y los grupos de
empresas


Daniel Echaiz Moreno
Magster en Derecho de la Empresa por la Pontificia Universidad Catlica
del Per y Abogado summa cum laudae por la Universidad de Lima. Socio
fundador de Echaiz Estudio Jurdico Empresarial. Miembro asociado del
Instituto Peruano de Derecho Mercantil. Catedrtico de la Universidad de
Lima, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Universidad Peruana de
Ciencias Aplicadas y Universidad San Ignacio de Loyola.
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Los grupos de empresas en el Per
Modificacin de
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Los grupos de empresas en el mundo
Modificacin de
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Ubicacin conceptual
La concentracin empresarial.
Con prdida de la personalidad jurdica.
Sin prdida de la personalidad jurdica.
Relaciones de coordinacin.
Relaciones de subordinacin.
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Definicin
Los grupos de empresas son una manifestacin de la
concentracin empresarial, de naturaleza multiarticulada,
constituida por dos o ms empresas jurdicamente autnomas,
relacionadas entre s por mecanismos de dominacin-
dependencia, bajo la direccin unificada del sujeto dominante en
aras de satisfacer el inters grupal.
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Caractersticas estructurales
Autonoma jurdica.
Relacin de dominacin-dependencia.
Direccin unificada.
El inters:
El inters individual.
El inters empresarial.
El inters grupal.
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Clasificacin
Los grupos de empresas radiales:







Negocios Inmobiliarios Estacionamientos Hoteles
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Los grupos de empresas piramidales:
Clasificacin
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La problemtica
Estado
Comunidad
Consumidores
Y
usuarios
Acreedores
Trabajadores
Inversionistas
minoritarios
Inversionistas
mayoritarios
EMPRESA
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Una mirada a la realidad legislativa
En el Per:

Normas genricas.
Normas sectoriales.
Normas en proyecto.

En el mundo:

Normas societarias.
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Bases para una legislacin integral
La transparencia en la informacin.
El contrato de dominacin grupal.
Los estados financieros consolidados.
La responsabilidad solidaria pasiva.
La unidad empresarial del grupo.
La primaca de la realidad.
El derecho de separacin del socio.



II. Las facultades de
administracin del directorio


Daniel Echaiz Moreno
Magster en Derecho de la Empresa por la Pontificia Universidad Catlica
del Per y Abogado summa cum laudae por la Universidad de Lima. Socio
fundador de Echaiz Estudio Jurdico Empresarial. Miembro asociado del
Instituto Peruano de Derecho Mercantil. Catedrtico de la Universidad de
Lima, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Universidad Peruana de
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Las facultades de administracin del directorio
- Administracin y disposicin en el Cdigo
Civil.
- Administracin y disposicin en la Ley
General de Sociedades.
- Administracin y disposicin en la
jurisprudencia registral.
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Las facultades de administracin del directorio
- La limitacin estatutaria de las facultades del directorio.

- La limitacin estatutaria de las atribuciones de la junta de
socios.
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El problema
Artculo 162 de la anterior LGS.-

- El directorio tiene las facultades de representacin legal y de
gestin necesarias para la administracin de la sociedad dentro
de su objeto [social], con excepcin de los asuntos que la ley o el
estatuto [social] atribuyen a la junta general [de socios].
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El problema
Artculo 172 de la LGS.-

- El directorio tiene las facultades de gestin y de representacin
legal necesarias para la administracin de la sociedad dentro de
su objeto [social], con excepcin de los asuntos que la ley o el
estatuto [social] atribuyan a la junta general [de socios].
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El problema
Cuestin controvertida.-

- La regla prevista en la LGS respecto a la
administracin, permite o no la
celebracin de actos de disposicin por
parte del directorio de una sociedad
annima?
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Agudizacin de la controversia
En el Cdigo Civil:
1 Administracin se contrapone a disposicin
2 Administracin se distingue de disposicin
3
Administracin ordinaria se distingue de administracin
extraordinaria
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Agudizacin de la controversia
Administracin se contrapone a disposicin.-

- Artculo 447.-

Los padres no pueden enajenar ni gravar los bienes de sus hijos,
ni contraer en nombre de ellos obligaciones que excedan de los
lmites de la administracin...
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Agudizacin de la controversia
Administracin se contrapone a disposicin.-

- Artculo 971.-

Las decisiones sobre el bien comn se adoptarn por:
1. Unanimidad para disponer... el bien...
2. Mayora absoluta para los actos de administracin...
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Agudizacin de la controversia
Administracin se distingue de disposicin.-

- Artculo 155.-

El poder general slo comprende los actos de
administracin.
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Agudizacin de la controversia
Administracin se distingue de disposicin.-

- Artculo 305.-

Si uno de los cnyuges no contribuye con los frutos o
productos de sus bienes propios al sostenimiento del
hogar, el otro puede pedir que pasen a su
administracin...
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Agudizacin de la controversia
Administracin ordinaria se distingue de administracin
extraordinaria.-

-Artculo 306.-
Cuando uno de los cnyuges permite que sus bienes propios sean
administrados en todo o en parte por el otro, no tiene ste sino
las facultades inherentes a la mera administracin...
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Agudizacin de la controversia
Administracin ordinaria se distingue de administracin
extraordinaria.-

-Artculo 591.-

El prdigo, el mal gestor, el ebrio habitual y el toxicmano no
pueden litigar ni practicar actos que no sean de mera
administracin de su patrimonio, sin asentimiento especial del
curador.
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Agudizacin de la controversia
Administracin ordinaria se distingue de administracin
extraordinaria.-

-Artculo 1792.-

El mandato general no comprende los actos que excedan de
la administracin ordinaria, si no estn indicados
expresamente.
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La administracin en el Cdigo Civil

- En la patria potestad, la tutela y la curatela
(amparo familiar).
- En la copropiedad y la sociedad conyugal
(cotitularidad de bienes).
- En el mandato y la representacin.
Disposicin vs. administracin por mayores exigencias.-

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La administracin en el Cdigo Civil
Disposicin vs. administracin por mayores exigencias.-

- Declaraciones expresas.
- Autorizaciones.
- Formalidad de escritura pblica.
- Acuerdo unnime.
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La administracin en el Cdigo Civil

- En el rgimen de la copropiedad se requiere de
unanimidad de los copropietarios no slo para
disponer del bien o gravarlo, sino tambin para
arrendarlo o para darlo en comodato.
Disposicin y administracin con semejantes exigencias.-
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La administracin en el Cdigo Civil
Disposicin ordinaria vs. disposicin no ordinaria.-

- En las fundaciones se distingue entre la disposicin de los
bienes que no sean objeto de las operaciones ordinarias de la
disposicin de los bienes que s sean objeto de las
operaciones ordinarias. Para lo primero se requiere
autorizacin; para lo segundo, no.
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Replanteamiento controversial
- Administracin se opone a
disposicin en la Ley General de
Sociedades?
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Anlisis legal
- En la LGS no aparece disposicin como una
categora contrapuesta a administracin.
- La diferencia viene dada por:
1 La magnitud contable
2 La ordinariedad en la administracin
3 El objeto social
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La magnitud contable
Artculo 77 de la LGS.-

- Las adquisiciones a ttulo oneroso de bienes
cuyo importe exceda del 10% del capital
[social] pagado, realizadas por la sociedad
dentro de los 6 primeros meses desde su
constitucin, deben ser previamente
aprobadas por la junta general [de socios].
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La magnitud contable
Artculo 115 inciso 5 de la LGS.-

- Compete asimismo a la junta general [de socios]: acordar la
enajenacin en un solo acto de activos cuyo valor contable
exceda el 50% del capital de la sociedad.
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La ordinariedad en la administracin
Artculo 188 de la LGS.-

- Salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la
junta general o del directorio, se presume que el gerente general
goza de las siguientes atribuciones:

1. Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios
correspondientes al objeto social.
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La ordinariedad en la administracin
Artculo 179 de la LGS.-

- El director slo puede celebrar con la
sociedad contratos que versen sobre
aquellas operaciones que normalmente
realice la sociedad con terceros y siempre
que se concerten en las condiciones del
mercado.
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El objeto social
- Se distingue entre los actos que
comprometan a negocios u
operaciones comprendidos dentro del
objeto social y los actos que
comprometan a negocios u
operaciones no comprendidos dentro
del objeto social.
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La jurisprudencia registral
Fase 1
El directorio no puede realizar actos de
disposicin
Fase 2
El directorio puede realizar actos de
administracin extraordinarios
Fase 3 El directorio puede realizar actos de disposicin
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Fase registral 1
- Si bien el estatuto autorizaba al directorio la facultad de
celebrar todo tipo de contratos, no menos cierto es que esta
generalidad contradice los artculos 156 y 167 inciso 1 del
Cdigo Civil que prescribe que el encargo para disponer de los
bienes del representado debe constar en forma expresa e
indubitable.



Resolucin N 080-96-ORLC/TR del 1/3/1996
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Fase registral 1
- El directorio en tanto rgano colegiado conserva los poderes de
administracin y de ejecucin atribuidos por la ley, mas no los
poderes para disponer o gravar, los mismos que deben constar
en forma expresa e indubitable tal como lo seala el principio
de especificidad recogido por los artculos 156 y 167 inciso 1 del
Cdigo Civil.


Resolucin N 080-96-ORLC/TR del 1/3/1996
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Fase registral 1
- Del estatuto de la empresa consta que su objeto social
est dirigido al mbito turstico y que el directorio tiene
las facultades de representacin y de gestin social para
la administracin de la sociedad, sin hacer mencin
expresa de una o ms facultades especficas que
pudieran haberse concedido.


Resolucin N 440-96-ORLC/TR del 13/12/1996
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Fase registral 2
- En materia de representacin de la sociedad annima, el
directorio est plenamente facultado para adoptar acuerdos
referidos a actos de administracin ordinarios y
extraordinarios, salvo limitacin legal o estatutaria expresa.

Resolucin N 481-98-ORLC/TR del 30/12/1998
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Fase registral 2
- Si bien el directorio podra adoptar decisiones referidas a actos
de administracin de carcter extraordinario, con las salvedades
establecidas ante la ley y el estatuto social, tambin es cierto
que tales facultades no pueden adquirir carcter ordinario
como si fueran parte del objeto social dado que implicara una
modificacin de ste sin guardar las formalidades legales.



Resolucin N 481-98-ORLC/TR del 30/12/1998
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Fase registral 3
- El registrador pblico no podr observar la inscripcin de
acuerdos del directorio referidos a actos de disposicin por no
encontrarse comprendidos en el objeto social. S proceder
observar la inscripcin cuando se refiera a materias que
expresamente el estatuto social atribuya a la junta general o
excluya de la competencia del directorio o cuando se trate de
casos previstos en la ley.


Resolucin N 238-01-ORLC/TR del 8/6/2001
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Fase registral 3
- La ley ha previsto que la administracin de la sociedad annima
est a cargo del directorio y de la gerencia, pero conforme a lo
expuesto administracin de la sociedad no es equivalente a
actos de administracin puesto que de ser as los actos de
disposicin habran de ser atribuidos a la junta general de
socios; sin embargo, la ley nicamente asigna a la junta general
de socios facultades de disposicin...
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Fase registral 3
- en forma excepcional: enajenacin de activos de valor contable
superior al 50% del capital social y adquisiciones... de bienes cuyo
trfico no es propio del objeto social de valor superior al 10% del
capital social. Adems, la ley atribuye expresamente al directorio
la facultad de otorgar prstamos, crditos y garantas, los que no
constituyen actos de administracin.



Resolucin N 021-02-ORLC/TR del 19/1/2002
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Fase registral 3
Precedente de observancia obligatoria.-

- Excepto los asuntos que la ley o el estatuto [social] atribuyan a
la junta general [de socios] u otro rgano o excluyan
expresamente de la competencia del directorio, dicho rgano
social se encuentra facultado para realizar todo tipo de actos
de administracin y disposicin.

Resolucin N 021-02-ORLC/TR del 19/1/2002
Muchas gracias por vuestra amable atencin






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