REGLAS ESPECIALES DE LA S.A.C. Y S.R.L.

Mariella Aldana Vocal

Sociedad Annima Cerrada S.A.C.

Es una forma especial de S.A. No puede tener ms de 20 accionistas No puede tener acciones inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores Puede adaptarse a S.A. o a S.A.A. mediante modificacin del estatuto (no transformacin) Al igual que toda S.A., no se inscribe la titularidad de acciones en el Registro: No es inscribible la titularidad de acciones ni la modificacin del cuadro de accionistas, aun cuando se consigne en el estatuto (acuerdo del Pleno LIV del 17/12/09)

Reglas especiales en la S.A.C.

Limitaciones a la transmisibilidad de las acciones Limitacin a la representacin en junta general Forma de convocatoria Directorio facultativo Exclusin de accionistas

Limitaciones a la transmisibilidad de las acciones

Derecho de adquisicin preferente

Consentimiento previo de la sociedad Adquisicin de acciones del accionista fallecido

Derecho de adquisicin preferente

Se aplica en toda SAC, salvo que el estatuto suprima este derecho. Es el derecho que tienen los accionistas de adquirir - a prorrata de su participacin accionaria - las acciones que transfiera otro accionista.
Puede pactarse en una S.A. ordinaria? Puede pactarse en una S.A.A.?

Consentimiento previo de la sociedad

Slo rige si es expresamente establecido en el estatuto. Implica que toda transferencia de acciones queda sometida a aprobacin previa de la junta general, requiriendo el acuerdo de mayora absoluta.
Si la junta no aprueba la transferencia, la sociedad adquiere las acciones.

Derecho de adquisicin de acciones del accionista fallecido

Slo rige si se ha pactado expresamente. Implica que los dems accionistas tienen derecho de adquirir - a ttulo oneroso -, las acciones del fallecido. El precio de las acciones ser el que pacten las partes. A falta de acuerdo, peritos determinan precio. Si peritos tampoco se ponen de acuerdo, el valor lo fija el Juez.

Limitaciones a la representacin en junta general

Se aplica en toda S.A.C., salvo que el estatuto extienda la representacin a otras personas. El accionista slo puede ser representado por otro accionista, o cnyuge, o ascendiente o descendiente en primer grado. Se verifica en el registro, debiendo consignarse en el acta la relacin de parentesco, o presentarse constancia del gerente general.

Convocatoria a junta

Art. 245 LGS: Mediante esquelas con cargo de recepcin, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin dirigidas al domicilio designado por el accionista.
Se acredita ante el registro mediante constancia en el acta o en documento aparte, en la que se seale que la convocatoria se ha efectuado cumpliendo los requisitos del art. 245 y que el medio utilizado ha permitido obtener cargos de recepcin (Art. 76 RRS).

Convocatoria a junta general en SAC Precedente 10 Pleno (9-6-05)

El Art. 245 de la LGS, que establece que la junta de accionistas de la SAC es convocada mediante medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, es de carcter imperativo.

Directorio facultativo

Puede pactarse que la S.A.C. no tendr directorio. Si no tiene directorio, competen al gerente general las funciones del directorio. Entre ellas, la de convocar a junta general. Si la sociedad tiene directorio, no puede establecerse que compete al gerente general efectuar la convocatoria a junta.

Exclusin de accionistas

Slo rige si el pacto social o estatuto la regula. La LGS no regula causales de exclusin: corresponde al estatuto regularlas. Q y mayora: las que establezca el estatuto. En defecto: Q y mayora calificada. La exclusin puede impugnarse judicialmente. No es inscribible. Puede pactarse la exclusin en una S.A.?

Qu sucede con las acciones del excluido?

No est regulado. Podra: - Reducirse el capital, devolviendo al socio excluido su aporte. - Adquirir sus acciones los dems accionistas. - Si no se reduce el K: ser universal la junta general que se celebre sin la concurrencia de las acciones del socio excluido? Se requiere urgente regulacin.

Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada

El K est dividido en participaciones. Los socios no pueden exceder de 20. La titularidad de las participaciones se inscribe en el Registro. El Registrador verifica que en el acta de junta de socios figuren los socios inscritos. No tiene directorio.

Reglas especiales de la S.R.L.

Limitaciones a la transmisibilidad de las participaciones Convocatoria a junta mediante medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin Exclusin de socios

Limitaciones a la transmisibilidad de las participaciones

Derecho de adquisicin preferente

Adquisicin de participaciones del socio fallecido

Derecho de adquisicin preferente

Se aplica a todas las SRL, salvo que el estatuto establezca reglas distintas. Rige cuando se pretende transferir participaciones a quienes no son socios Es el derecho que tienen los dems socios de adquirir las participaciones, a prorrata de sus participaciones sociales. El precio de venta es el acordado por las partes. Si discrepan, el precio lo fijan 3 peritos. En su defecto, el Juez.

Derecho de adquisicin preferente

Es un derecho renunciable. Debe acreditarse ante el Registro la renuncia o que se ha cumplido con el procedimiento para el ejercicio del derecho. Esto ltimo se acredita con certificacin del gerente (art. 97 RRS) La renuncia puede ser expresa o tcita. La renuncia expresa se acredita con la insercin en la E.P. de los documentos en los que consta la renuncia de los socios y la sociedad o mediante comparecencia en la E.P.

Renuncia tcita al derecho de adquisicin preferente

El solo hecho de que la junta universal de socios por unanimidad apruebe la libre transferencia de las participaciones sociales de una sociedad a favor de terceros, implica una renuncia de los dems socios as como de la sociedad misma a ejercer el derecho de adquisicin preferente establecido en el artculo 291 de la LGS, siendo suficiente para proceder a la inscripcin de la transferencia, que se adjunte o inserte en la escritura pblica copia certificada del acta de la junta general donde conste el acuerdo respectivo, no siendo en estos casos exigibles los requisitos sealados en el segundo y tercer prrafos del art. 97 del RRS. Precedente ratificado en el II Pleno.

Inscripcin de la transferencia de participaciones

Se requiere escritura pblica con intervencin del adquirente y del transferente (art. 97 RRS) La jurisprudencia registral ha establecido que la escritura pblica no es una formalidad solemne. Ello es relevante para efectos de la prdida de la pluralidad mnima de socios (art. 4 LGS) No se requiere acuerdo de modificacin del pacto social, estableciendo nueva distribucin de participaciones.

Derecho de adquisicin de participaciones del socio fallecido

Slo rige si el estatuto lo establece. Es el derecho que tienen los socios de adquirir las participaciones del socio fallecido. El estatuto debe establecer el mecanismo de valorizacin.

Convocatoria a junta

Art. 294 de la LGS: El pacto social debe incluir reglas relativas a: 3. La forma y oportunidad de la convocatoria que deber efectuar el gerente mediante esquelas bajo cargo, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el socio a este efecto.

Convocatoria en SRL que no se ha adecuado a la LGS

La convocatoria debe hacerse conforme a su estatuto (por publicacin en diario, pues as lo estableca anterior LGS)

La convocatoria debe hacerse conforme al Art. 294 inc. 3 de la LGS vigente: mediante medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin

1ra. Disp. Trans. de la LGS:

Hasta que las sociedades no se adapten a la presente ley, se seguirn rigiendo por sus propias estipulaciones en todo aquello que no se oponga a las normas imperativas de la presente ley.

Normas de la LGS

IMPERATIVAS Expresamente sealan que no admiten pacto en contrario Sancionan con nulidad su inobservancia Establecen prohibiciones Redactadas en trminos mandatorios: debe, obligatoriamente Regulan aspectos sustanciales (?)

NO IMPERATIVAS Expresamente admiten pacto en contrario Normas permisivas Regulan aspectos no sustanciales (?)

Por qu es imperativo el Art. 294 inc. 3

La convocatoria con constancia de recepcin es propia de las sociedades son nmero limitado de socios: rasgo esencial
La norma est redactada en trminos mandatorios: ...convocatoria que DEBER EFECTUAR el gerente mediante esquelas ...

Precedente Convocatoria a junta general en SRL 10 Pleno (9-6-05)

El Art. 294 inc. 3 de la LGS, que establece que en la SRL el gerente deber efectuar la convocatoria utilizando medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, es de carcter imperativo.

Exclusin de socios

Rige en toda S.R.L. Causales establecidas en la LGS (art. 293): - Infringir el estatuto - Cometer actos dolosos contra la sociedad - Dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo gnero de negocios (esta causal slo se aplica al socio-gerente) Se inscribe en el Registro.

Convocatoria y cmputo de mayora en acuerdo de exclusin de socio Precedente 10-6-09

El socio de la SRL cuya exclusin se pretende debe ser convocado a la junta general en la que se debatir su exclusin. Para el cmputo de la mayora en el acuerdo de exclusin de socio de una SRL no se tendr en cuenta las participaciones del referido socio.

Exclusin de socio

El art. 293 de LGS dispone que la exclusin de socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin se discute Por ello el TR haba interpretado que si a la junta asistan todos los socios excepto aqul cuya exclusin se iba a discutir, se trataba de junta universal, por estar presentes todos los que tendran derecho a voto en dicha junta

Exclusin de socio

El precedente se sustenta en que aun cuando el socio cuya exclusin se discute no votar en dicha junta, s debe ser convocado para participar en la junta, pues de lo contrario se le privara del derecho de defensa (debido proceso) Qu sucede con las participaciones del socio excluido? No est regulado.

AUMENTO DE CAPITAL

Modalidades

Nuevos aportes Capitalizacin de crditos Capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de K, etc. Otros: por fusin o escisin, si el valor neto del bloque patrimonial transferido es positivo

Nuevos aportes
Dinerarios: se acredita con constancia de abono en cuenta a nombre de la sociedad No dinerarios (requieren informe de valorizacin): - Inmuebles no inscritos: se indica en la E.P. que se transfieren a la sociedad - Inmuebles y muebles inscritos: se inscribe previa o simultneamente la transferencia en el registro respectivo - Muebles no inscritos: certificacin del gerente de haberlos recibido

Capitalizacin de crditos

Se requiere acreditar el consentimiento del acreedor, ya sea con su firma en el acta o mediante documento con firma legalizada por notario o mediante comparecencia en la E.P. Requiere informe favorable del directorio, que se acredita dejando constancia en el acta que se ha contado con el informe, o con copia certificada notarial del acta de sesin de directorio, o certificacin del gerente.

Capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas, etc.

Se trata de incremento de la cuenta K. Se acredita con copia del asiento contable refrendado por contador pblico o contador mercantil El Tribunal Registral ha sealado que no constituye requisito de la certificacin del asiento contable, el dar cuenta de la legalizacin del libro contable.

Aumento de capital Ejercicio del derecho de suscripcin preferente

La accin con derecho a voto atribuye los siguientes derechos (Art. 95 LGS): Utilidades Intervenir y votar en juntas generales Fiscalizar Ser preferido para la suscripcin de acciones en caso de aumento de capital Separarse La accin sin derecho a voto tambin confiere derecho para suscripcin de acciones en caso de aumento de capital.(Art. 96)

Derecho de suscripcin preferente

Estaba recogido en la anterior LGS, pero sta dejaba al estatuto o la junta la fijacin del plazo y procedimiento. La ley vigente ha establecido el procedimiento, plazos y publicidad para el ejercicio de este derecho. Son frecuentes las observaciones a los aumentos de capital por incumplimiento de las normas que regulan este derecho.

En qu aumentos existe derecho de suscripcin preferente

Aumento por nuevos aportes (dinerarios y no dinerarios) Aumento por nuevos aportes no dinerarios: se debe reconocer el derecho de realizar aportes dinerarios que permitan el ejercicio del derecho de suscripcin preferente (Art. 213) Aumento por capitalizacin de crditos contra la sociedad: se debe reconocer el derecho de realizar aportes dinerarios que permitan el ejercicio del derecho de suscripcin preferente (Art. 214 conc. 213)

Procedimiento
1. Acuerdo de junta general de aumentar el capital 2. Publicacin del aviso fijando las fechas de las ruedas (salvo casos exceptuados) 3. Suscripcin de las acciones en los plazos establecidos (ejercicio del derecho) 4. Nueva junta general para acordar el texto del estatuto conforme a las acciones efectivamente suscritas (salvo casos exceptuados)

Aviso

Art. 211 LGS: Publicidad La junta general o, en su caso, el directorio, establece las oportunidades, monto, condiciones y procedimiento para el aumento, todo lo que debe publicarse mediante un aviso. El aviso no es necesario cuando el aumento ha sido acordado en junta general universal y la sociedad no tenga emitidas acciones suscritas sin derecho a voto.

Contenido del aviso Art. 67 RRS

a) Plazo para el ejercicio en primera y segunda ruedas. b) Monto y modalidad del aumento. c) La entidad bancaria o financiera en la que se efectuar el aporte dinerario, de ser el caso; d) La fecha en la que estarn a disposicin de los accionistas los certificados de suscripcin preferente.

Aprobacin del texto del estatuto

Vencidos los plazos para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente, se requerir que la junta general se rena para fijar el monto en que queda aumentado el K y consecuente modificacin estatutaria conforme a los aportes realizados. No ser necesaria dicha nueva junta: a) Si el K suscrito coincide con el aumento acordado, y siempre que se haya acordado el texto del estatuto por efecto del aumento; b) Si la junta deleg al directorio la facultad de acordar el nuevo texto del estatuto relativo al K. (insertar acuerdo de directorio)

Renuncia al derecho de suscripcin preferente

No est regulada en la LGS ni RRS la renuncia a este derecho En la prctica registral se admite la renuncia expresa: los accionistas que no efectan aportes dejan constancia en el acta o documento aparte que renuncian a este derecho
Renuncia tcita: junta universal en la que por unanimidad se aprueba el aumento