La herencia

La familia romana
Concepto de familia
Originariamente: el concepto de familia es: Conjunto de esclavos que tiene una persona.
En la epoca clásica: Conjunto de bienes estables que integran un patrimonio.
Por último: de su primer significado se deriva, conjunto de personas sometidas a un paterfamilia
y, particularmente aquellas que gozan de libertad, esposa hijos etc.

La familia no es propiamente una institución jurídica sino social

 Es el presupuesto sociológico de ciertas instituciones jurídicas.

 No es susceptible de un responsum jurisprudencial o judicial, y por eso resulta impropio

referirse a un “derecho de familia” romano.

La natural proyección jurídica de la familia es la herencia

La herencia es la continuidad del poder del padre, normalmente a través de sus descendientes y,
se manifiesta sobre todo en la transmisión del patrimonio después de la muerte.

El núcleo de las civitas

La familia es el núcleo básico e inicial de las civitas.
El populus romanus se considera formado no por individuos aislados, sino por personas adscritas a
una familia.
Tanto en la civitas como en el grupo familiar, se cuenta el número de miembros o cabezas (capita)
que lo componen.
Cuando una persona sale de una familia para ingresar a otra o pierde la condición de cives, el
grupo respectivo sufre una disminución de cabeza (capitisdeminutio).
Pronto se entendió que la capitisdeminutio la sufría tanto el grupo como la persona que cambiaba
de condición.
Gayo distinguió según su intensidad:
Capitis deminutio mínima: Mutación de una familia a otra.
Capitis deminutio media: Pérdida de la ciudadanía romana.
Capitis deminutio máxima: Pérdida de la libertad y caída en la condición servil.

Estructura de la familia romana

La familia está conformada por:
1. Un jefe o paterfamilias.

2. Un grupo de personas sometido a él.

Estas personas si son libres reciben el nombre de alieni iuris o, más genéricamente, hijos de
familia (filii familiae).
Aquellos que, siendo libres, no se hallan sometidos a nadie reciben el nombre de sui iuris.
Pero sui iuris no es sinónimo de paterfamilias.
Para ser un pater familia se debe tener, la capacidad de ejercer poder tanto sobre otros hombres
libres como sobre esclavos, y sólo los varones poseen tal facultad.
Las mujeres pueden ejercen poder dominical sobre cosas o esclavos, pero no poder paterno sobre
personas libres.
Por tanto, paterfamilias es un varón sui iuris.

Padre de familia
El paterfamilias es la pieza fundamental en la familia romana.
Es la única persona que detenta plena capacidad jurídica y que posee poder de mando y dominio;
todos los demás actúan como agentes del jefe en beneficio de éste.
La familia está concebida como una institución en favor del padre. Solo el cristianismo vino más
tarde a asentar el principio contrario de que la potestad paterna está establecida para protección
de los hijos incapaces.

Características del poder paterno

 Es perpetuo Dado que los miembros sometidos son considerados agentes patrimoniales que
actúan en beneficio del padre.

 La potestad de este no termina cuando los menores han alcanzado la plena capacidad
intelectual que les da la madurez, porque es precisamente a partir de ese momento que
comienzan a ser instrumentos eficaces.
El poder del padre se ejerce sobre distintas categorías de personas
Personas sometidas al poder del pater y poder que ejerce sobre ellas:
1. Esclavos: Dominica potestas.
2. Hijos: Patria potestas.
3. Su mujer: Manus.

Los esclavos (dominica potestas)

Los esclavos son los que están sometidos más intensamente al jefe, hasta el punto de tener
tratamiento de cosas y considerarse objeto de dominium.
Sin embargo, su condición de personas se reconoce en varios aspectos:
1. La denominación del poder que se ejerce sobre ellos, dominica potestas, y no
simplemente dominium.

2. Se les reconoce capacidad de obrar y capacidad delictual.

3. La unión sexual entre ellos (contubernium), no tienen categoría de matrimonio civil (iustae
nuptiae) pero está sujeta a ciertas limitaciones e incapacidades derivadas del parentesco
natural.

4. El parto (hijo) de la esclava no es considerado fruto.

5. Las tumbas de los esclavos tienen rango de res religiosae.

Diferencia entre la condición de esclavos y de los hijos varones.

1. En la vida pública:
Los esclavos:
- No pueden participar en los comicios.
- Ni ingresar al cursus honorum.
2. En la vida privada familiar:
Solo se diferencian en que:
- No alcanzan la libertad al morir el amo, sino que pasan al poder del heredero de su amo.
- Están incapacitados para contraer matrimonio civil.

Causales de la caida de la esclavitud

En la época clásica las causas normales de la esclavitud son:
1. Cautiverio bélico: La captura en guerra es el origen de la servidumbre, y en tal sentido la
institución significó un progreso sobre la más antigua costumbre de dar muerto a los
enemigos.
Los prisioneros de guerra pertenecen a la República, pero normalmente eran traspasados al
dominio particular mediante una venditio sub-corona.

Cae en esclavitud tanto el extranjero capturado como el ciudadano romano hecho

prisionero por el enemigo. Pero al ciudadano romano se le concedía un

ius singulare: el ius postliminio, en el caso que recobrase su libertad y volviese al umbral
de su casa; se entendía que nunca había sido esclavo y, se le restituía en todas sus
relaciones jurídicas, pero no en las situaciones como: la posesión y el matrimonio.

6. Nacimiento: Son también esclavos los hijos nacidos de esclava, sin importar la condición
del padre, pero a partir del siglo II d.C.

-Se consideró libre el parto de la esclava si esta había sido libre en algún momento de la
preñez.

-Los hombres esclavos no pueden ser padres porque no se pueden casar.

Facultad del amo respecto de sus esclavos y atenuación de esta

El amo actúa respecto al esclavo como un dominus, puede:
1) Reivindicarlo.
2) Enajenarlo.
3) Darlo en usufructo o pignus.
4) Arrendarlo.
5) Exponerlo (abandonarlo).
6) Darle muerte (ius vitae et necis).
Desde la época imperial se atenuó el rigor de la potestad dominical. Así:
- Se prohibió arrojarlo a las fieras sin permiso del magistrado.
- Se privaba del dominio al amo que abandonase esclavos viejos o enfermos, o al que los
maltratase innecesariamente, indemnizándolos con el producto de la venta.
- Era castigado como homicida el que matara sin motivo a un esclavo.

Juicios de libertad: “vindicatio in servitutem” y “vindicatio in

libertatem”
La condición de libertad podía dar lugar a un litigio (causa liberalis) que durante la República era
una acción real, conocida y fallada por un tribunal especial de diez jueces.
vindicatio in servitutem: Cuando era el amo quien demandaba para negar la libertad del siervo.
vindicatio in libertatem: Cuando era el siervo quien demandaba su libertad.
El esclavo en ninguno de los supuestos podía litigar por sí mismo sino a través de un “adsertor
libertatis”.
La condena no podía consistir en una suma de dinero ya que la libertad es inestimable y por ello
parece probable que a la causa liberalis se aplicase la “legis actio per sponsionem”.
Desde Antonino Pío, las reclamaciones relativas a la libertad son conocidas extraordinem.

Manumissio
Manumissio es el acto por medio del cual el dueño da libertad a su siervo.
Esto debe hacerse a través de una forma solemne por ser una res mancipi. Puede ser a través de:
1. La addictio del magistrado en una causa liberalis.

2. Mediante una cláusula testamentaria.

3. Simplemente por la inscripción del esclavo en el censo de los ciudadanos.

4. Constantino admitió, además, que se pudiera manumitir mediante una declaración del
dominus ante el Obispo o ante los fieles reunidos en la iglesia (mamumissio in ecclesia).
Esta era la más sencilla de todas las formas ya que solo se esperaba 6 días.

Modos no solemnes de manumitir

Hacia fines de la República y en la época imperial se admitieron formas no solemnes de manumitir
(per epistola o literis, inter amicos).
Estos modos no solemnes de manumitir no daban realmente la libertad, ya que, aunque los
esclavos así manumitidos gozaban de una condición semejante a las personas libres, a su muerte
los bienes que habían adquirido pasaban a su amo.
Augusto reconoció a estos manumitidos mediante modos no solemnes la calidad de latinos. (latini
iuniani).

homo bona fide serviens

Una situación especial es la del homo bona fide serviens, esto es, aquel que con justa causa se cree
esclavo de alguien a pesar de ser en realidad libre o pertenecer a otro.
En caso de declararse su libertad o la pertenencia al verdadero dueño, se le atribuye (para si o
para su amo) todo lo que adquirió durante su condición de homo bona fide serviens, excepto lo
proveniente de su trabajo o de los bienes del poseedor.

Clientela
Patrono y el esclavo manumitido (libertus) se establece un vínculo de clientela, cuya manifestación
patrimonial más importante consiste en las expectativas que adquiere el patrono sobre la sucesión
de su antiguo esclavo.
Sin embargo, el principio fundamental de la clientela es la fides, o protección que el patrono ha de
prestar al liberto, de la que se derivan correspondientemente los deberes morales que el liberto
contrae para con su manumisor.
Algunos de estos deberes son tan concretos que permiten, en caso de incumplimiento, una
sanción jurídica, que puede ir desde la revocación de las donaciones hasta una formal acusación
de ingratitud.
Los deberes de clientela solían reforzarse mediante un juramento (iusiurandum liberti) por el que
el manumitido se comprometía a la prestación de servicios en favor del patrono, que se podían
exigir en virtud de una acción personal semejante a la estipulatoria.
El patrono transmite a su descendencia, o a su propio patrono, los derechos de patronato, pero la
clientela se extingue con la muerte del liberto, cuyos descendientes tienen la condición de ingenui.

Hijos patria potestas

Poder que el jefe ejerce sobre sus hijos o nietos (por la línea del varón) concebidos dentro de
matrimonio legítimo y las personas sometidas son los hijos o liberi.
Fuentes de la patria potestad
Procreación dentro de justas nupcias
Están sometidos los hijos legítimos, aquellos que fueron concebidos durante el matrimonio, lo que
se presume por haber nacido:
1. Seis meses después de celebrado.
2. Hasta diez meses después de disuelto.

Adopción
En Roma clásica se conocen dos formas de adoptar, según sea el adoptado una persona:
1. Sui iuris o pater familia (adrogatio).
2. Alieni iuris o hijo de familia (adoptio propiamente tal).
Adrogatio: Consiste en el ingreso de un paterfamilias a la familia de otro, quedando de esta forma
sometido él y todos sus dependientes al nuevo jefe.
Adopción propiamente tal: consiste en el ingreso de un hijo de familia, al poder de una persona
distinta a su jefe primitivo, extinguiéndose el vínculo antiguo de potestad al tiempo que se crea
uno nuevo.

Forma de adoptar
Se realiza mediante una lex pública (rogatio) propuesta por el Pontífice Máximo ante los comicios
curiados (o ante los 30 lictores que los reemplazaron).
La exigencia de una lex publica se explica porque de ella puede resultar la extinción de una familia
con su correspondiente culto privado.

Requisitos
Como constituye un acto de disposición, ya que el patrimonio del adrogado pasa a su nuevo jefe,
existió una serie de limitaciones, sobre todo relativas al adrogado, este debe ser:
1. Varón, lo que se explica, más que por el hecho de que sólo estos forman parte de los comicios,
como una medida de protección al patrimonio de la mujer.

2. Púber, posiblemente por la misma razón de protección a los impúberes. Pero esta exigencia se
relajó a partir de Antonino Pío.

Forma
El acto se cumplía en dos etapas:
1. El pater extinguía su patria potestad mancipando a su hijo al adoptante tres veces (o una si se
trataba de hijas o nietos). El adoptante después de cada mancipatio manumitía al sujeto, de
manera tal que este volvía al poder de su pater. Pero después de la tercera venta y
manumisión ya no volvía a la familia de su pater.

2. Luego el adoptante reclamaba como hijo o nieto al adoptandus ante el magistrado, quien le
asignaba tal calidad mediante una addictio.
Posiblemente para la época clásica ya habían caido en desuso para la adopción las ventas y
manumisiones, bastando la realización de la addictio.

Facultades del pater respecto de lo hijos

Las facultades del pater con respecto al hijo son del todo semejantes a las del amo sobre el
siervo, y en el ámbito privado se diferencian solo en que la muerte del pater hace libre a los hijos,
mientras que los esclavos pasan normalmente al poder de los herederos.
Así, el pater al hijo lo puede:
1. Castigar.
2. Exponer (abandonar).
3. Vender.
 4. Matar.
5. Reivindicar: si es retenido por otra persona, pero debido a las dificultades de la
condemnatio pecuniaria, se prefirió el empleo del interdicto exhibitorio de liberis
exhibendis o del prohibitorio de liberis ducendis.

Extinción de la patria potestas

La patria potestad se extingue por:
1. Muerte del Pater: La potestad sobre los hijos termina con la muerte del pater, pero los nietos
no se hacen sui iuris sino que continúan bajo el poder de su propio padre.
2) Acto voluntario del jefe (emancipación manumissio): semejante al que se emplea en la
adopción para lograr la extinción de los vínculos con el primitivo pater.
Los hijos emancipados se hacen sui iuris y pierden todo vínculo civil con el antiguo jefe, aun
cuando el pretor reconoce entre ellos ciertas relaciones en el orden de la sucesión semejantes a
las que engendra la clientela.

Mujer in manus
Concepto de manus
Poder que el paterfamilias puede llegar a tener sobre su propia mujer, o sobre la mujer de los hijos
que integran la familia, en cuya virtud la mujer queda como hija de su marido y hermana de sus
hijos.

Fuentes de la manus
La manus se adquiere en virtud de ciertas ceremonias (no el matrimonio), que normalmente
acompañan al matrimonio (conventio in manus), pero tambien puede anticiparse a él o inclusive
celebrarse sin matrimonio.
Esto podría pasar generalmente porque es mejor la situación económica del otro pater.
1. Coemptio: Es la forma solemne más ordinaria de adquirir la manus mediante una mancipatio
por la que se entrega la mujer al marido.

Puede tener lugar respecto de niñas que aún no llegan a la edad matrimonial, pero que están
prometidas para un posterior matrimonio.

Cuando la coemptio se celebra sin consideración a matrimonio, ni actual ni previsto, suele

tener la finalidad de extinguir los vínculos de parentesco que unen a la mujer con su anterior
familia, por lo que se complementa con una ceremonia extintiva de la manus recién adquirida,
quedando la mujer convertida en sui iuris.

2. Confarreatio: Ceremonia religiosa especial que se caracteriza porque los contrayentes

consumían un pan sagrado ante diez testigos.

3. Usus: Especie de usucapio, que consiste en el transcurso durante un año, y en forma

ininterrumpida, de la convivencia marital.

El usus puede evitarse por la interrupción de la convivencia durante un breve lapso,

normalmente tres noches (trinoctium) que la mujer pasa fuera de la casa de su marido.

Extinction de la manus
La potestad marital cesa por:
1. La muerte del marido sui iuris, pero si quien ejerce la manus es el suegro, continúa
ejerciendola sobre la nuera viuda.

2. Ceremonias contrarias a las que sirvieron para establecerla la: remancipatio y diffarreatio.
Caída en desuso de la manus
Ya al comenzar el principado, la manus ha caido en desuso, y los matrimonios se contraen de
manera que la mujer no entre bajo la potestad marital (matrimonio sine manus), sino que
continúa sui iuris o sujeta a la patria potestad de su pater.

Parentesco (agnación, cognación Y afinidad)

Agnación o parentesco civil romano
Agnación: es aquel vínculo que une a todos aquellos que estan sometidos a un mismo jefe, o que
pudieron haberlo estado de no haber fallecido éste.
Si la patria potestad se ha extinguido por emancipación (manumission) se rompe la agnación.
Las personas libres que se hallan relacionadas entre sí por agnación se llaman agnados.

Línea y grado
En la agnación se distingue:
Línea, Esta puede ser:
1. Recta: Cuando va de ascendiente a descendiente o viceversa.

2. Colateral: Si para establecer el parentesco es necesario remontarse a un

ascendiente común.

Grado, Es el número de generaciones que deben contarse entre dos personas.

Así:
Un padre y un hijo: son agnados en línea recta de primer grado.
Abuelo y nietos habidos de hijos varones: son agnados en línea recta de segundo grado.
Tío paterno y sobrino: son agnados en línea colateral de tercer grado.
Hermano y hermana: son agnados en línea colateral de segundo grado, (hay que recordar que la
madre casada cum manus es una hermana de sus hijos).

Comentarios
1. La agnación está sustentada sobre la patria potestad, de manera que la mujer casada cum
manus es agnada de su marido y no de su padre natural.

2. Los hijos emancipados no conservan vínculos de agnación con sus antiguos jefes, y ni siquiera
con sus propios hijos, si la emancipación no comprendió a los nietos.

Cognación o parentesco natural

Vínculo que une a aquellas personas que descienden unas de otras o de un autor común sin
distinción de sexo.
Las personas libres unidas por este vínculo son cognados.

Comentarios
1. En un comienzo no tuvo ninguna relevancia jurídica, salvo en materia de prohibiciones
matrimoniales, pero paulatinamente irá siendo reconocido para los efectos sucesorios. En
primer lugar, por el edicto del pretor; luego por algunos senadoconsultos de la época
clásica, y finalmente, la legislación imperial le dará amplio reconocimiento, en desmedro
de la agnación.

2. Los textos suelen distinguir entre cognados:

 Consanguinei: que lo son solo por vía masculina, como los hermanos paternos.
 Uterini: que lo son solo por vía femenina.
 3. En la cognación igualmente se distingue línea (recta y colateral) y grado.

Afinidad
Vínculo que une a uno de los cónyuges con la familia (cognaticia) del otro o a ambas familias, y que
surge del matrimonio, vaya acompañado de la manus o no.
Las personas libres unidas por este vínculo son afines.

Comentarios
1. Tiene menor importancia que la agnación y la cognación, pero presenta interés:

 En materia de prohibiciones matrimoniales.

 Para determinar la idoneidad de ciertas personas para recibir liberalidades de otras.

2. En la afinidad también se distingue línea y grado y para su determinación el cónyuge pasa a

ocupar el lugar que tiene su marido o mujer en su familia.

Situación patrimonial de las personas dependientes.

1. Los hijos, los esclavos, y la mujer casada cum manus no pueden tener patrimonio propio,
porque la familia está concebida como una unidad también en el aspecto patrimonial.
Todo lo adquirido por una persona dependiente revierte inevitablemente al pater.
En estricto sentido solo los sui iuris detentan personalidad jurídica, esto es, capacidad para ser
actor y demandado civil.
2. Pero los hijos y esclavos, no obstante, estan privados de capacidad de goce, tienen capacidad
de obrar en la vida de los negocios, lo que permite que puedan actuar como agentes jurídicos y
patrimoniales de sus jefes.
3. Conforme el más antiguo ius civile, los actos de los dependientes son plenamente válidos solo
si tienen el efecto único de beneficiar al jefe.
Por ello el hijo o el esclavo puede eficazmente adquirir, recibir legados, estipular.
4. Cuando el acto del dependiente pudiera acarrear el efecto negativo de dejar sujeto al jefe a
acciones reales o personales la regla general será la invalidez de dicho acto
5. Los hijos de familia varones pueden ser perseguidos, mediante la acción correspondiente
cuando por muerte del pater o emancipación llega adquirir la calidad de sui iuris.
6. Las deudas intrafamiliares y las obligaciones contraídas por esclavos frente a terceros son
obligaciones naturales, que permiten el efecto de la solutio retentio y son, además, susceptibles
de garantizarse con fianza y de extinguirse por novación.

Situaciones excepcionales en que el jefe queda pasivamente

legitimado para participar en litigios que proceden de actos que
ejecutaron las personas dependientes
1. Cuando la obligación tiene por fuente un delito.

En este caso, el hijo o esclavo mayor de siete años se considera responsable, pero, si en el
momento de la demanda no es sui iuris, la acción ha de dirigirse contra aquel bajo cuya
potestad se halla.

La fórmula incluye, en tal caso, una cláusula noxal, que da al jefe la facultad de evitar la
condena abandonando al delincuente a la víctima.

2. Si la obligación se contrajo como consecuencia directa de un acto de adquisición, como

sucede, por ejemplo, con las deudas hereditarias que se adquieren con la propia herencia, o la
 obligación de devolver la cantidad adquirida, queda el jefe sujeto a ella si la persona
dependiente realizó el acto de adquisición en virtud del iussum de aquel, previamente
notificado a terceros.

El iussum consiste en una autorización previa al acto, que víncula al que la otorga. Se
diferencia de la auctoritas en que esta no precede al acto, sino que significa una aprobación o
garantía posterior.

3. El Edicto otorga, en algunos casos, acciones transpuestas de efecto inmediato, que permiten
dirigirse contra el jefe sin necesidad de esperar a que la persona dependiente adquiera la
condición de sui iuris (actiones adiecticiae qualitatis o acciones de cualidad agregada); en ellas
la condemnatio está referida al jefe, a pesar de que en la intentio aparezca como demandado
el hijo o esclavo.

Peculios
Es cierta cantidad de bienes que el pater cede a un hijo o un esclavo para que éste los administre
personalmente.

Comentarios
1. Los bienes que componen el peculio siguen perteneciendo al pater y el hijo o esclavo solo
tiene respecto de él facultades de administración y disfrute, de manera que en cualquier
momento puede el pater retirarlo.

2. El peculio puede consistir tanto en cosas identificables como en dinero o inclusive en

derechos.

3. Cuando el peculio que se da a un esclavo comprende esclavos, éstos quedan sujetos a las
órdenes del esclavo a quien se le concedió el peculio, pero sigue bajo el dominio del amo
cedente.

4. Era frecuente que el peculio fuere dejado en legado al hijo, cuando el padre moría, o en
donación al esclavo, si éste era manumitido. También podía el amo al transferir al esclavo
incluir al peculio en la transferencia.

Clases de peculios
1. Profecticio: Corresponde al ya descrito y puede ser cedido a hijos y esclavos.

2. Castrense: Apareció en la época del Imperio y está constituido por aquello que el hijo ganaba y
mantenía en calidad de soldado (o de veterano, a partir de Adriano).

Sobre este peculio puede el hijo realizar actos de disposición tanto en vida como por causa de
muerte, y el padre no podía privarle de él.

Si el hijo no disponía de el por causa de muerte, a su fallecimiento, revertían al pater.

La jurisprudencia llegó a admitir que, respecto al peculio castrense, el hijo se podía obligar
civilmente, sin necesidad de recurrir a la transposición de personas.

Podía ser botín de guerra o su sueldo.

3. Cuasi castrense: Surgió en tiempos de Constantino y está constituido por aquellos bienes
obtenidos por personas dependientes en el ejercicio de funciones admistrativas o militia palatina.

4. Bona materna: Constituido por aquellos bienes que recibe el hijo como herencia o liberalidad de la
madre.

5.
Con éste se dio pleno reconocimiento a la capacidad patrimonial del hijo y con ello se rompió la
unidad patrimonial familiar.

Constantino da a estos bienes un destino especial y Constancio, en el año 349, reconoce que el
padre solo tiene sobre ellos una especie de usufructo.