CAPITULO III

DELITOS ADUANEROS

3.1 Introducción

En la Sección XII del Código Aduanero, es donde se comienza el estudio puntual de los
ilícitos aduaneros, el mismo comienza con dos artículos denominados “Disposiciones
Penales”, los cuales son netamente introductorios a los temas que se desarrollaran
posteriormente.

El primero de estos artículos, nos hace mención que “Las disposiciones de esta sección
rigen respecto de los hechos que en este código se prevén como delitos e infracciones
aduaneras”, recordemos que esta sección solamente esta compuesta por dos títulos, el
primero que son los delitos aduaneros y el segundo que son las infracciones aduaneras,
por lo que el artículo 860 del Código Aduanero es un poco redundante.

Posteriormente el legislador hace una aclaración, donde manifiesta algunos principios

de derecho, como es la validez de las normas, haciendo referencia a la especificidad de
la norma, esto significa que toda ley que regule un tema en particular (llámese en este
caso Código Aduanero), tiene preponderancia, o se debe aplicar por sobre la que regule
el tema en forma general o de pautas globales (Código Penal).

Hay otras formas de determinar la norma a aplicar como es el tiempo (la norma que se
dicte posteriormente en el tiempo se debe utilizar primero). Lo que en este caso el
legislador ha dejado expresamente en claro que la norma especifica esta sobre la
genérica, y esta última se va a aplicar únicamente cuando la primera no diga nada sobre
el tema o para ser utilizada en forma complementaria.

Comparando dos artículos uno del Código Penal “las disposiciones del código penal se
aplican a todos los delitos previstos por leyes especiales, en cuanto estas no dispongan
lo contrario”1 y el otro del Código Aduanero “siempre que no fuera expresa o
tácitamente excluidas, son aplicables a esta sección las disposiciones del Código
Penal”2. Se nota una concordancia jurídica, donde la norma más especifica tiene
relevancia sobre la genérica, o sea el Código Aduanero sobre el Código Penal.

1
Código Penal, artículo 4
2
Código Aduanero, artículo 861
Es de hacer notar al mismo tiempo que este último dice “...se aplica a todos los
delitos....”, contemplando el Código Aduanero tanto delitos como infracciones. Es por
esto mismo que dentro del título de las infracciones aduaneras, se encuentran
expresamente enumerados principios de derecho penal dentro de las “Disposiciones
Comunes” (articulo 894 al 901), para poder ser aplicados a las infracciones.

3.2 Concepto

El Código Aduanero en su art. 862 hace mención a la definición aduanera de delito

“Se consideran delitos aduaneros los actos u omisiones que en este titulo se
reprimen por transgredir las disposiciones de este código” 3

Esta definición de poca utilidad conceptual pero si practica, hace mención simplemente
a que es delito; lo que se castiga en este titulo (dejando entrever en este concepto una de
las características fundamentales del Derecho Penal como es la triplicación). Siendo una
introducción para los cinco capítulos que se desarrollan posteriormente.

El Código Penal Argentino aunque no posee una definición de delito, como lo hace el
Código Aduanero, se desprende de su cuerpo los caracteres que son perfectamente
aplicables a los delitos aduaneros, se podría decir que Delito para el Código Penal es la
“acción típicamente antijurídica y culpable”, como ya lo hemos explicado
anteriormente.

En el área netamente aduanero la referencia de Delito aduanera hace mención al

“Contrabando”.

Hay que tener en cuenta que se podría resumir las funciones del Servicio Aduanero en
dos grandes campos que son el “Control” de las mercaderías tanto de importación como
de exportación y la de “Organismo Recaudador” ya sea a través del cobro de tributos
propiamente de comercio exterior o como agente de retención de otros organismos. Las
mencionadas funciones que se hacen referencia son las que encontramos en el art. 23
del Código Aduanero (que se encuentran derogadas y han sido absorbidas por la actual
A.F.I.P. según el Decreto 418/97), las cuales son indelegables.

3
Código Aduanero, artículo 862
 “Será reprimido con prisión de 2 años a 8 años el que, por cualquier acto u
omisión impidiere o dificultare, mediante ardir o engaño, el adecuado ejercicio de las
funciones que las leyes acuerdan al servicio aduanero para el control sobre las
importaciones y exportaciones”4

La escala penal ha sido modificada por la ley 25.986 promulgada el 29/12/2004,

elevando de 6 meses a 2 años el mínimo y dejando el tope de 8 años. Así también se han
modificado otros artículos del Código Aduanero, no solo en su Parte Penal sino en el
conjunto de sus artículos tratando de lograr una actualización del mismo.

3.3 Análisis

Volviendo al desarrollo del art. 862 haremos una descripción de los componentes del
mismo

Cualquier acto u omisión hace referencia a la intención del ser humano, esta debe ser
realizada siempre por personas ya sea tanto de existencia física como jurídica.

La definición de acción, va a variar desde la concepción que la analicemos, sea esta:

causal, finalista o social.

 Desde una concepción causal se puede decir que acción es todo movimiento
corporal causado por un acto de voluntad.

 Desde un punto de vista finalista, la voluntad aparece como un elemento de

decisión, teniendo en cuenta el fin perseguido por el autor para la elección de los
medios más apropiados para la consecución de los efectos buscados.

 Por último desde la concepción social la acción es la realización de un resultado

socialmente relevante, que teniendo en cuenta las sanciones jurídicas debe
producir un resultado típico.5

4
IBIDEM, artículo 863
5
CFR, Ricardo C. Nuñez, Manual de Derecho Penal, pag. 117
En su Teoría de la Acción, Binding hace referencia a la acción humana dispuesta para
cometer un acto que realiza a los fines de obtener un resultado, en lo que podemos
resumir que toda acción humana en la comisión de un delito tiene tres etapas6.

 Voluntad
 Actuación
 El resultado de los dos anteriores

Se entiende por voluntad al proceso anímico impulsor o inhibidor de los nervios

motores y, así, de la actividad o inactividad corporal de la persona. Actuación o
comportamiento se considera a la actividad a través de la que se manifiesta en el
exterior el impulso interno. Y a resultado como la consecuencia del comportamiento,
entre la voluntad y la actuación debe haber una relación de causalidad para la
consecución del resultado.7

La Omisión es no realizar una acción que debería cometer (una conducta contraria a la
exigencia de la realización de una acción que me exige la ley), esta omisión debe tener
un resultado que permita la comisión del contrabando, tema que podemos verlo en el
art. 865 inc. b y c cuando no cumpliendo con sus funciones (realizando una omisión)
permitieran el contrabando. Esta actuación omisiva en busca un resultado el cual es
consentido y buscado.

Una clasificación propuesta por Vidal Albarracín, dispone que se puede dividir en
omisión propia e impropia. La primera es una mera omisión que no genera engaño, las
cuales no debería superar el ámbito de las infracciones. Y las impropias son las acciones
omitivas u omisión las cuales deben ser equivalentes a la producción activa del
resultado8. Se dan en los delitos de resultado, para los cuales el sujeto no realiza
voluntariamente las acciones que esta obligado a realizar y por lo cual produce un
engaño o ardid al servicio aduanero.

Siguiendo con el texto encontramos los verbos (acciones) Impedir o Dificultar que se
han entendido en lo que respecta a los delitos aduaneros como el acto que va mas allá de
la defraudación fiscal ya que la intención del mismo tiende a frustrar el adecuado
control sobre las importaciones y exportaciones.

6
Soler, Sebastián, Derecho Penal Argentino, TEA, Buenos Aires 1988, t. I, pag. 369
7
Ricardo C. Nuñez, Op. Cit., pag. 124
8
CFR Héctor G. Vidal Albarracín, Delitos Aduaneros actualización 2005, MAVE 2004, pag. 155
Impedir: hacer imposible9. O sea evitar el control correspondiente, extraer totalmente la
mercadería, realizar determinados actos para que al servicio aduanero se le haga
imposible controlar.

Dificultar: complicar, poner dificultades10. Es hacer mas dura la función de control del
servicio aduanero con la intención de confundir al agente en la ejecución de sus
funciones.

De estas definiciones se induce que en el primer caso cuando se habla de Impedir, hace
referencia a extraer totalmente del control aduanero, por lo que la aduana no puede
intervenir para evitar el contrabando, salvo investigación o presunción de que se esta
por cometer el ilícito, el servicio aduanero no puede ejercer la función de control sobre
algo que no se presenta. Cuando hace referencia a Dificultar, la mercadería objeto de
contrabando es presentada al servicio aduanero para que ejerza el control, pero a través
de diferentes medios se intenta dificultar el normal desarrollo de sus funciones, y
producir una confusión del organismo11.

El método que toma el Código Aduanero para la comisión del ilícito es el Ardid o
Engaño, términos que se pueden tomar como sinónimos

Ardid: artificio, maña12. Treta o medio empleado diestra y astutamente para el logro de
algún fin13

Engaño: hacer creer algo que es falso14. Dar a la mentira viso o apariencia de verdad,
inducir a otro, mediante palabras u obras aparentes o fingidas, a creer lo que no es15

Pero el legislador a introducido los dos términos teniendo en cuenta al ardid como “la
creación del autor para producir el error en el servicio aduanero” y el engaño es mostrar
una situación diversa a la real”. Pudiendo entender al Engaño como una de las especies
del género que es el Ardid16.
9
Larousse, “Diccionario enciclopédico ilustrado”, 1991, pag. 434
10
IBIDEM, pag. 267
11
Dr. Jorge Luis Tosi, Análisis de los delitos de contrabando contra la propiedad intelectual,
www.aduananews.com/doctrinas
12
Larousse, “Diccionario enciclopédico ilustrado”, 1991, pag 60
13
Sapiens, “enciclopedia ilustrada de la lengua castellana”, Sopena Argentina, 1967, pag. 250
14
Larousse, “Diccionario enciclopédico ilustrado”, 1991, pag. 299
15
Sapiens, “enciclopedia ilustrada de la lengua castellana”, Sopena Argentina, 1967, pag. 238
16
Dr. Jorge Luis Tosi, Op. Cit.
Podemos citar la definición de Soler sobre ardid como “el astuto despliegue de medios
engañosos”, agregando que para producir ardid es necesario el despliegue intencional de
alguna actividad, cuyo efecto sea el de hacer aparecer a los ojos del servicio aduanero,
una situación falsa como verdadera y determinante17.

Cuando el artículo hace mención a “el adecuado ejercicio de las funciones que las leyes
acuerden al servicio aduanero para el control sobre las importaciones y exportaciones”,
hace referencia que es lo que se esta protegiendo, o sea el bien jurídico protegido que en
este caso, son las funciones de la aduana. Tema que se desarrolla a continuación.

“Debemos tener en cuenta, para una justa apreciación de lo que es un

contrabando, la relación que debe existir entre todos los elementos de la definición. El
acto u omisión debe estar ordenado en la mente y voluntad del actor, el cual realizara
los actos tendientes a impedir o dificultar suficientemente, a través del ardid o el
engaño, con la programación necesaria, mental y prácticamente, el adecuado y normal
ejercicio de las funciones legales y ordinarias del servicio aduanero, o las fuerzas de
seguridad que cumplan las veces de control de toda aquella mercadería que se importe o
se exporte del territorio aduanero” 18

3.4 Bien Jurídico Protegido

El tema que tenemos que analizar es el bien jurídico protegido en la que podemos tener
diferentes interpretaciones según las distintas opiniones

El Bien Jurídico es todo interés de la sociedad protegida por el derecho penal. Por ello,
no puede haber delito sin que se afecte – real o potencialmente- un bien jurídico19

Otro punto a tener en cuenta que un mismo hecho puede llegar a verse involucrado en la
lesion de dos o mas bines jurídicos, para lo que se aplicara lo que se denomina
concurso, que desarrollaremos posteriormente.
Basándonos en la jurisprudencia lo que la norma considera el Bien Jurídico que tutela la
figura del Contrabando no es en forma genérica la preservación de objetivos de Política
Económica fijados por el Estado, pues este objetivo esta referido en forma particular
17
Soler, Sebastián, Derecho penal argentino, Buenos Aires, 1970, t. IV, pag. 285.
18
Dr. Jorge Luis Tosi, Derecho Penal Aduanero, pag. 29
19
Héctor G. Vidal Albarracín, Op. Cit., pag. 83
con relación al organismo aduanero, siendo el trafico internacional de mercaderías a los
fines arancelarios y al cumplimiento de las prohibiciones que al respecto se fijan
(CNPE, Sala III, 31/12/87 “Matadero y Frigorífico Antártico SA, I..I.., 1989-B-193).

Avalando esta posturas podemos citar a D`Albora quien dice que “El núcleo de la tutela
jurídica del contrabando es la protección de esa legislación específica de la aduana, en
otros términos, el régimen de control aduanero”20.

Podemos citar la opinión del Dr Pedro Lanusse con relación al tema de “El Bien
Jurídico Protegido y la Naturaleza de los Ilícitos”21

En materia tributaria los bienes jurídicamente protegidos son:

 La administración tributaria;

 La renta fiscal y, en términos generales;

 La hacienda pública.

Por su parte el Doctor Bielsa menciona que “El papel general de la aduana consiste en
vigilar el cumplimiento de las prohibiciones legales referentes al tránsito en las
fronteras, y dichas prohibiciones se fundan en diferentes razones: fiscales, económicas,
sociales y de higiene pública”22.

En el Adecuado ejercicio de sus funciones, hicimos mención a las facultades del

servicio aduanero, siendo la esencia de este artículo transgredir la función de Control
sobre el tráfico internacional de mercaderías. Si consideramos al control aduanero como
la función que ha sido lesionado, de este hecho se desprende que por el delito cometido
en forma directa se daña la renta pública (recaudación fiscal). Para aclarar este tema se
puede decir que el bien jurídico tutelado son las funciones del Estado, por lo que
podríamos encuadrar al contrabando dentro de los “Delitos contra la Administración
Publica”23.

Tenemos dos posturas, por un lado, los que se centran en que en el contrabando el bien
jurídico tutelado es el control aduanero, lo que conlleva a lesionar otros bienes jurídicos
20
DÁlbora, Francisco J., Tratado de Derecho Penal Especial, La Ley, Buenos Aires, 1970, t. IV, pag. 195.
21
Dr. Pedro Lanusse, Op. Cit.
22
Bielsa, Rafael, Derecho administrativo, t. IV, pag. 539 y 540
23
CFR., Dr. Jorge Luis Tosi, Op. Cit., pag. 33
que no se hubieran lesionado sin antes haber transgredido el control aduanero y por el
otro los que le adjudican al servicio aduanero, una cantidad mayor de funciones y al
producirse el contrabando “acto por el cual se impide o dificulta el adecuado ejercicio
de las funciones”.

Nadie duda que la aduana tiene la función del control sobre el ingreso y egreso de las
mercaderías al territorio aduanero, el cual es ejercido con distintas finalidades:
monetarias, cambiarias, sanitarias o de seguridad social, lo que no es lo mismo que
todas estas sean funciones aduaneras, ya que las mismas si bien están relacionadas a las
importaciones y exportaciones, son funciones que desarrollan distintos organismos
diferentes a la aduana y esta las lleva a cabo o controla la documentación para poder
aplicar efectivamente los regímenes de restricciones o prohibiciones24.

El sujeto al que se le esta impidiendo o dificultando realizar sus funciones no debe ser
tomado como una institución abstracta sino como entes personales, o sea que la acción
de ardir o engaño debe ser cometida sobre la persona física que integra el servicio
aduanero, incluido también las personas que conforman las otras fuerzas de seguridad.
Esto nos lleva a aclarar que la función de control esta compartida con otras fuerzas de
seguridad como Gendarmería Nacional, Prefectura Naval, así mismo tanto la policía
federal como provincial pueden ejercer la función de control dentro del territorio
aduanero y una ves constatado el supuesto ilícito dar intervención a la aduana de la
jurisdicción correspondiente y en caso de haber personas en el supuesto delito a la
autoridad judicial competente.

3.5 Otros Conceptos

Siendo reiterativo al mencionar que la principal función del servicio aduanero es la de

control sobre las mercaderías, cabe hacer algunas aclaraciones para terminar de entender
algunos conceptos:

Tenemos el caso de la diferencia entre la definición de mercadería tomada por el Código

Civil define como “todo objeto material susceptible de valor económico” 25, definiendo
el Código Aduanero a Mercaderías y Servicios a “todo objeto susceptible de ser
importado o exportado”26 no sesgando la definición en objeto corporales o materiales,
ampliando en su inc. 2 a las locaciones y prestaciones de servicio como así también los
derechos de autor y derechos de propiedad intelectual (habiéndose modificado el art. 10
24
Héctor G. Vidal Albarracín, Op. Cit., pag. 99
25
Código Civil, artículo 2311
26
Código Aduanero, artículo 10
de su redacción original por la ley 25063 –BO 30/12/98-) incluyendo entre otros a los
objetos que no tengan valor económico como por ejemplo un cadáver humano o las
donaciones o bienes para obsequios (lo que se incluiría en este ultimo caso en el
Régimen de Equipajes art. 489 Código Aduanero).

Otro tema a tener en cuenta es la idea de Ambito Espacial donde el art. 1 del CA define
“las disposiciones de este Código rigen en todo el ámbito terrestre, acuático y aéreo
sometido a la Soberanía de la Nación Argentina, así como también en los enclaves
constituidos a su favor27”

De este artículo se desprende las Zonas donde se ejerce el control del servicio aduanero,
haciendo una división en territorio aduanero general y especial. Realizando una segunda
división entre Zona Primaria y Zona Secundaria (dividida esta ultima en zona de
vigilancia especial y zona marítima aduanera) donde varían las distintas facultades de
control dependiendo de la zona donde se encuentre la persona o mercadería.

3.6 Distintos casos de Contrabando Aduanero

Una vez establecido el concepto de “Contrabando” por el legislador, el mismo inicia el

desarrollo del tema con una enumeración taxativa, característico en todas las
disposiciones penales como se demuestra en el concepto mencionado de Delito del
Código Penal, siendo la escala penal ascendiente con la gravedad de los actos.

El art. 864 reprime con prisión de dos a ocho años a quien realizare cualquiera de los
actos mencionados en sus incisos como28:

a) Importare o exportare mercaderías en horas o por lugares no

habilitados al efecto, o de cualquier modo lo sustrajere del control
correspondiente.

b) Realizare cualquier acción u omisión que impidiera o dificultare

el control al servicio aduanero con el propósito de someterlo a un tratamiento
aduanero o fiscal diferente.

c) Presentare documentación con el objeto de obtener un tratamiento

aduanero o fiscal más favorable que el que corresponde.
27
Código Aduanero, artículo 1
28
Ley 25986 Publicación en B.O.: 5/01/2005, la pena fue modificada al igual que la del artículo 863
 d) Ocultare, disimulare total o parcialmente mercadería que debe
someterse al control correspondiente.

e) Simulare una operación con la finalidad de obtener un beneficio

económico.29

Las seis figuras reconocen como escenario común las operaciones de importación y
exportación de mercaderías, lo cual significa que puede haber contrabando de
exportación y contrabando de importación.

La diferencia que el Código hace entre el artículo 863 y el 864, es que en el primero se
exige que exista el ardid o engaño y los distintos casos del artículo 864 solo se requiere
la existencia de mera intención, como conductas punibles.

Si bien todas las figuras del artículo 864 necesariamente son realizadas con dolo, en su
redacción a diferencia de la antigua ley de aduana, se elimina el término a sabiendas,
para no caer en la complicación para determinar en que clase de dolo especial se
enmarca el caso30.

A forma de comentario y para no desviarnos demasiado del tema se puede citar a

Zaffaroni, el cual distingue entre dolo directo y eventual. El dolo directo lo subdivide en
:a) primer grado o inmediato (cuando el resultado inmediato querido es el fin del
sujeto), y b) de segundo grado o mediato (cuando el resultado es una consecuencia
necesaria de los medios elegidos). El dolo eventual comprende dos hipótesis: a) el
sujeto se representa el resultado como relativamente probable, y b) el sujeto incluye esa
probabilidad (no el resultado a secas, sino la probabilidad de resultado) en la voluntad
realizadora31

Las seis figuras descriptas en el Código conciernen inequívocamente al control

aduanero, pero mientras en tres de ellas basta conque se lo impida, elude o dificulte
(artículo 863 incisos a y d del artículo 864), en las otras tres se requiere, además, la
concurrencia de un determinado propósito:

29
Código Aduanero, artículo 864
30
Exposición de motivos del Código Aduanero, Ley 22.415
31
CFR: Zaffaroni, Eugenio R, Tratado de Derecho Penal, Parte General, Ediar, Buenos Aires, t. III, pag
354 y 355.
 • En el artículo 864 inciso b) el control aduanero es afectado “con el propósito de
someter a la mercadería a un tratamiento aduanero o fiscal distinto al que
correspondiere;

• El artículo 864 inciso c) reprime la utilización de autorizaciones, licencias

arancelarias o certificaciones obtenidas irregularmente, para obtener un tratamiento
aduanero o fiscal más favorable; y

• El artículo 864 inciso e) sanciona la simulación de operaciones aduaneras hecha

“con la finalidad de obtener un beneficio económico”

La exigencia en tres figuras de un determinado propósito es de suyo confusa, porque,

por ejemplo, una determinada conducta podría quedar perfectamente tipificada en los
términos del artículo 863, con lo cual bastaría para justificar una condena; pero si por
sus características se aproximara a las figuras descriptas en los incisos b) c) o e) del
artículo 864 plantearía una dificultad interpretativa respecto de la necesidad o no de
probar el propósito que perseguido por su autor y los jueces, en la duda, tienden a
absolver por una supuesta falta de coincidencia con el tipo legal. Lo mismo ocurre con
las diversas figuras del artículo 864, porque una única conducta puede ser aprehendida
por dos o más de ellas.

La referencia al propósito perseguido por el autor resulta francamente innecesaria, en la

medida en que se haya acreditado el dolo específico, que en este caso consiste en
impedir o dificultar el control aduanero, porque si una persona deliberadamente impide
o dificulta el control aduanero, atenta contra el bien jurídico protegido e incurre con ello
en una conducta antijurídica que debe ser sancionada, sin que interese conocer y menos
aún probar cuál fue el motivo que lo impulsó a obrar de ese modo. Para peor, el
propósito que requiere cada una de esas tres figuras ni siquiera es idéntico, sin que haya
motivo alguno que justifique las diferencias: En un caso se requiere el propósito de
someter la mercadería a un tratamiento aduanero o fiscal distinto al que correspondiere
(inciso b); en otro se habla de un tratamiento aduanero o fiscal más favorable (inciso c);
y en el tercero basta con la finalidad de obtener un beneficio económico (inciso e).

Todo ha sido innecesariamente complicado, a tal punto que una figura nítida como la
del artículo 863 resultó en la práctica neutralizada por varias hipótesis contenidas en el
artículo 864, que introducen ingredientes confusos, de naturaleza subjetiva, muy
difíciles de.

A partir del enunciado que hace el artículo 863, la más clara de todas las figuras
descriptas en el Código es sin duda la del artículo 864 inciso a) que se refiere a la
introducción o extracción de mercaderías a/o desde el territorio aduanero, cuando se lo
hace en horas o por lugares no habilitados, o desviándose de las rutas señaladas para la
importación o exportación.

3.7 Aclaración de los distintos incisos:

En lo que respecta al primer inciso del artículo 864, cada aduana tiene un horario
especial lo que no significa que no se pueda solicitar las habilitaciones para realizar
operaciones fuera de los horarios normales de cada aduana. Por otro lado tenemos los
lugares no habilitados que son aquellos donde no hay resguardos aduaneros, cuando
hace mención al desvío de rutas señaladas, ocurre en el caso de los medios de transporte
terrestre, en los que al existir tránsitos de una aduana a otra, ya sea de ingreso o egreso
de mercadería, se determinara la ruta a recorrer y ciudades por donde transitara, hasta
llegar a la aduana de destino (denominada hoja de ruta que la encontramos en el
permiso de embarque, formulario OM 1993). Y por último la acción de control se
fundamenta por el principio dispuesto por el de Código Aduanero “La entrada y salida
de personas del territorio aduanero, así como la importación y exportación de
mercadería, deben efectuarse en las horas, por las rutas y por los lugares que se
habilitaren al efecto, previa autorización del servicio aduanero”32

Encontramos también en el Código Aduanero que se encuentra regulado también la

entrada y salida de los medios de transporte, los cuales deberán hacerlo por los lugares
habilitados, y dentro de los horarios establecidos. Además de esto deberán presentar
inmediatamente después de su llegada la documentación que el servicio aduanero les
exigiera según el medio de transporte que se tratare 33. Corrobora esta situación que
ningún medio de transporte podrá dar comienzo a sus operaciones de descarga, mientras
no hubiera presentado la pertinente documentación y fuese autorizado por el servicio
aduanero34.

En forma genérica podríamos decir que se plantean tres supuestos de entrada o salida
ilegitima de mercadería, o sea que no se ha cumplido el efectivo control aduanero: a)
que se produzca por lugares no habilitados; b) por lugares habilitados, pero en horarios
que no correspondan y c) por la desviación de las rutas señaladas35.

32
Código Aduanero, artículo 116
33
CFR, Código Aduanero, artículo 130
34
CFR, Código Aduanero, artículo 132
35
Héctor G. Vidal Albarracín, Op. Cit., pag. 165
Los lugares habilitados, al que hace mención el artículo, no deja acotado a que los
mismos hayan sido designados por ley o por la autoridad competente que pudiera
designar los mismos en forma temporal, para efectuar los controles aduaneros
correspondientes. Lo que importa que ese lugar por el que se esta introduciendo o
extrayendo la mercadería no tenga asignado el respectivo control aduanero36.

En el segundo supuesto tenemos que el contrabando se basa en un Tratamiento

Aduanero o Fiscal Distinto; este tratamiento a la mercadería que se importa o se exporta
se transforma en contrabando, en cuanto le da a la misma una posición arancelaria
distinta a la real. Así es que en estos casos el objetivo va a ser darle esa diversa
posición, para lograr el beneficio de un pago de tributos distinto, o bien que no sea
gravado por ninguno. Así, a diferencia del artículo 863, no requiere del ardid o engaño,
pero si conocer y querer que el servicio aduanero ejerza inadecuadamente el control a su
cargo, aunque sea a titulo de dolo eventual, desplegando una conducta que logre como
mínimo objetivo dificultar el ejercicio de esa función de control37.

Por otra parte, no debemos confundir este delito con la simple infracción de declaración
inexacta, como mencionamos anteriormente se trata de una acción unívoca y completa,
es necesario correlacionar el tipo penal con la toma de decisión del actor, su acción y su
resultado. Cabe aclarar que para diferenciar la Infracción de Declaración Inexacta con el
Delito de Contrabando, basta observar la documentación complementaria, la cual nos va
a confirmar si fue simplemente un error del manifestante y que por contraposición de
estos datos surge la conclusión inequívoca, que no ha habido intención de producir el
ilícito de contrabando.

Se da el caso de preguntarnos que pasa cuando se declara un valor de la mercadería que

no es el que corresponda, con el propósito de tributar menos tributos de los que
corresponden. En un primer momento la diferencia de valor puede dar lugar a un ajuste,
lo cual abonando la diferencia tributaria que exige la aduana, no produce antecedente,
teniendo siempre la posibilidad de producir una impugnación sobre la determinación de
la aduana.

Ya ingresando en los ilícitos aduaneros, nos encontraríamos en un primer momento

dentro de una infracción de declaración inexacta que sería reprimida con multa
solamente. Esta trasgresión de declarar un valor que no corresponde, produce una
violación al deber de veracidad y exactitud que rige la declaración aduanera, puede
tomar la categoría de delito aduanero si se puede demostrar que además del propósito de
36
CFR, Silveyra, Felix I., Contrabando y encubrimiento de contrabando, Abeledo Perrot, Buenos Aires,
1968, pag. 18
37
Héctor G. Vidal Albarracín, Op. Cit., pag. 172
obtener un tratamiento fiscal diferente, se obro de tal manera que se intenta impedir o
dificultar el control aduanero. Esto es, se requiere que la conducta del documentante, sin
llegar a ser ardiosa, tenga incidencia o influencia sobre el ejercicio del control por parte
del servicio aduanero38. Lo que necesita cierto respaldo objetivo para poder llegar a
entenderse como un delito y además que pueda llegar a dificultar o impedir el adecuado
control aduanero, lo que no considero que la diferencia de valor sea lo mas aplicable
para este inciso, si siendo la clasificación la causal mas adecuada para graficar el
presente tema.

El inciso C trata de otra hipótesis de contrabando documentado, aunque mas específico

que la prevista anteriormente, ya que dispone que se presenta documentación ante el
servicio aduanero que fue emitida irregularmente y que la finalidad que se busca es un
tratamiento fiscal o aduanero mas favorable. No se debe confundir este inciso con el
artículo 869, ya que en el mismo se pena el actuar culposo y no doloso como el caso que
estamos analizando.

Encontramos que el manifestante presenta una autorización especial, licencia

arancelaria o certificación aduanera; en consecuencia la presente figura se basa en la
presentación necesaria para obtener los beneficios aduaneros o fiscales. Pero es esencial
tener presente que no se trata de falsa documentación, sino que la misma es verídica, ya
que si los mismos fueran adulterados o falsos caeríamos en los supuestos del artículo
865 inc. F, únicamente se difiere el objetivo, para el que fue otorgado el beneficio39.

Además el inciso dispone que el objeto buscado es el de obtener un tratamiento fiscal o

aduanero más favorable, ya que en otros incisos se habla de obtener un tratamiento
distinto; es un ejemplo las licencias otorgados a los discapacitados o a instituciones
religiosas o asociaciones civiles de bien público, en estos casos las licencias para
obtener el beneficio que se le conceden a estos sujetos no es falsa, lo que sucede es que
el que las presenta no reúne las condiciones que se requieren para obtener dichos
certificados, en lo que se concluye que al obtener un beneficio por la presentación de
dicha documentación caemos en este supuesto de delito.

En el inciso D del presente artículo se encuentran distintas acciones positivas con un

mismo objetivo que es no someter la mercadería objeto de contrabando al control
aduanero. En este inciso lo importante para que un ingreso ilegítimo al territorio
aduanero caiga dentro de estos supuestos de contrabando no es la naturaleza o clase de
mercadería en cuestión, sino la forma o el modo de llevarlo a cabo40.
38
IBIDEM, pag. 178
39
Dr. Jorge Luis Tosi, Op. Cit., pag. 41
40
CFR, Héctor G. Vidal Albarracín, Op. Cit., pag. 228
Las acciones son: a) Ocultar, b) Disimular, c) Sustituir o d) Desviar total o
parcialmente.

Ocultar es impedir que sea vista una persona o cosa 41. En un sentido aduanero ocultar es
portar mercadería en lugares diversos a los normales, o no habituales, debe quedar bien
claro que ocultar no significa el mero hecho de no mencionar su tenencia ante el
servicio aduanero, siempre y cuando la mercadería sea llevada en los lugares comunes o
habituales42, sino que debe haber alguna clase de acto positivo que tenga esa finalidad.

Disimular: fingir que no se ve o siente algo 43. Es cuando se realizan algunas acciones
con el objeto de que el servicio aduanero controle la mercadería pero en forma
defectuosa, puede ser cuando se coloca mercadería en envases diferentes o de
mercaderías similares ya sea para disimular la clase de mercadería que se esta
introduciendo o extrayendo del territorio aduanero, o por el valor de la misma, al igual
que el inciso anterior se necesita para ser considerados delitos que haya dolo, o sea que
se hayan realizados determinados actos para conseguir el fin buscado.

Sustituir: poner a una persona o cosa en lugar de otra 44. Puede suceder que una vez
determinado el canal de selectividad en lo que corresponde al control aduanero, se
sustituya la mercadería declarada al saber que el canal asignado es el verde 45

Desviar: hacer cambiar de dirección, apartar 46. No significa el cambio de rutas señaladas
(inc. a), sino cuando por ejemplo en zona primaria aduanera, el desembarque de la
mercadería, se debe llevar hasta el deposito fiscal, aun dentro del mismo en esa zona
primaria, en los mismos términos, cuando se estiba u ordena la mercadería en esa zona,
o se transborda de un medio de transporte a otro.

Por último tenemos la simulación (simular: dar la apariencia de algo que no es 47) de una
operación con el objeto de tener un beneficio económico. Hay que tener presente dos
cosas, por un lado se simula una operación (el que simula crea o aparenta algo
inexistente), o sea que se declara una exportación que no termina realizándose, aunque
41
Larousse, “Diccionario enciclopédico ilustrado”, 1991, pag 603
42
Dr. Jorge Luis Tosi, Op. Cit., pag. 43
43
Larousse, “Diccionario enciclopédico ilustrado”, 1991, pag 271
44
IBIDEM, pag.839
45
Dr. Jorge Luis Tosi, Op. Cit., pag. 43
46
Larousse, “Diccionario enciclopédico ilustrado”, 1991, pag 262
47
IBIDEM, pag. 811
para el servicio aduanero así lo sea. Y por el otro lado debe existir un beneficio
económico en esta simulación, llámese reintegro o draw back o cualquier otro tipo de
beneficio o estímulo, en este caso el que simule la operación se vera beneficiado por el
cobro por parte del Estado de una suma de dinero que no le corresponde ya que no ha
realizado la exportación realmente. Siendo el Estado el sujeto pasivo de este ilícito y
afectando la renta pública por el cobro de sumas de dinero que no corresponden.48

Hay que hacer notar la diferencia que se puede dar al simular un acto ante otro
organismo, caso como presentar copia del despacho de importación al banco para poder
realizar una transferencia al exterior, lo que se encuadraría dentro del fraude 49

3.8 Contrabando Calificado

Se califica un tipo penal cuando se aumenta una pena, al acontecer ciertas circunstancias
adicionales al tipo ya previsto. Esa agravación concurre en el artículo 865, en este
artículo se agravan las penas de los actos cometidos en los artículos precedentes (863 y
864), este artículo se esquematizará previamente y luego se pasara al desarrollo del
mismo:

1. Por el  Intervención de tres o más personas (art. 865, inc a)

número
2. Por la calidad  Funcionario o empleado público + ejercicio de funciones
del sujeto activo o abuso cargo (art. 865, inc b)
 Funcionario aduanero (art. 865, inc c) o fuerzas de
seguridad con facultad de prevención (art. 1118)
3. Por el medio  Violencia en las personas, fuerza en las cosas o comision
utilizado de otro delito o su tentativa (art. 865, inc d)
 Medio de transporte aereo (art. 865, inc e)
4. Por el objeto  Mercaderías sujetas a prohibiciones absolutas (art. 608 y
de contrabando 865, inc g)
 Sustancias que puedan afectar la salud pública (art. 865,
inc h)
 Estupefacientes (art. 866)
 Elementos nucleares (explosivos, etc., art. 867)
50

48
CFR, Dr. Jorge Luis Tosi, Op. Cit., pag. 43
49
CFR, Héctor G. Vidal Albarracín, Op. Cit., pag. 235
50
Héctor G. Vidal Albarracín, Op. Cit., pag. 288
  Cuando en el respectivo hecho ilícito intervengan tres o más personas ya
sea como autor, instigador o cómplice. Sólo se requiere que medie concurrencia de
voluntades al momento de ejecutarse el hecho, sin necesidad de que la intervención
haya sido concertada o acordada previamente 51. Al respecto ha establecido la Corte
que esta causa de agravación solo se da si las personas están individualizadas y
actúan con intención dolosa (a continuación se verán los distintos sujetos
intervinientes en los delitos de contrabando lo que aclarara este tema);

 Sigue su desarrollo haciendo mención a otros casos en donde se tiene en

cuenta la cualidad de las personas que intervienen, debido a su situación particular
como son los funcionarios o empleados públicos o del servicio aduanero, un
integrante de las fuerzas de seguridad (con funciones de prevenir los mismos).
Recordemos que en el delito de contrabando el sujeto pasivo del hecho ilícito es el
Estado, y las personas que están cometiendo el ilícito en este agravante son sujetos
que trabajan en el mismo, por lo que es causal suficiente para proceder a una
sanción mayor; con mas justificación se encuentran penados los funcionarios y
empleados aduaneros, que tienen la función principal del control aduanero, que es el
bien jurídico a proteger de esta norma;

 Otras situaciones penadas son las que se cometieran con violencia física
o moral sobre las personas, fuerza sobre las cosas o la comisión de otro delito o su
tentativa (este punto se desarrollara posteriormente en forma más amplia),

 Se realizare por transporte aéreo que se aparte de su ruta autorizadas o

aterrizare en lugares clandestinos o no habilitados por el servicio aduanero para el
tráfico de mercadería;

 Se cometiera el ilícito mediante la presentación de documentos

adulterados o falsos, necesarios para cumplimentar la operación aduanera;

 Se tratare de mercadería sujeta a una prohibición absoluta de las

mencionadas en el art. 611

 Se trata de mercaderías que por su naturaleza, cantidad o características

afectan a la salud pública y que no se encuentren comprendidas en el art. 866

 El valor de la mercadería en plaza o la sumatoria del conjunto cuando

formare parte de una cantidad mayor, sea equivalente a una suma igual o superior a
tres millones de pesos52

3.8.1 Distintos Sujetos

51
Exposición de motivos del Código Aduanero, Ley 22.415
52
Ley 25986, artículo 25, modificación del Código Aduanero
Se hará una pequeña explicación de las características de los distintos sujetos que
pueden intervenir en la asociación ilícita en forma de autor, instigador y cómplice, este
artículo toma sus fundamentos legales de los art. 45 y 46 del Código Penal (Instigador y
Cómplice)53:

Autor: es el que ejecuta la acción del tipo penal en forma personal, sirviéndose de sus
propios medios – auto intervención-, es inmediato. Cuando utiliza como instrumento a
otra persona, responde como si el mismo hubiese producido el hecho, y es autor
mediato54.

Instigador: el que “determine a otro”. Determinare quiere decir hacer tomar una
resolución. Es seguramente la expresión más precisa pues ella requiere, no solamente
una actitud intelectual del instigador, sino también la decisión del instigado que ha de
llevarlo a la obra, y siempre el verbo determinar va acompañado del adverbio
directamente.

En la instigación puede intervenir un tercero en forma de cómplice. En esta situación el

instigado debe actuar dolosamente, cuando actúa por error o bajo coacción, el otro se
constituye en autor mediato, “no puede ser instigado quien ya tiene la idea de cometer el
delito o infracción (ya que no hay inducción psíquica del instigador). La acción del
instigador es la de promover la determinación en el autor, es una acción de naturaleza
psicológica; su medio es la palabra u otro medio expresivo o significativo55.

Cómplice: complicidad es el acto por el que dolosamente se pone una condición del
hecho, coincidiendo en la resolución delictuosa, sin cumplir la acción típica, ni valerse
de otro para ejecutarla, al igual que el instigador solamente ayudan o colaboran en la
ejecución del delito.

Cómplice principal: son los que prestan al autor un auxilio o cooperación sin los cuales
el hecho no habría podrido cometerse56

53
CFR., Ricardo C. Nuñez, Op. Cit., pag. xxx
54
Héctor G. Vidal Albarracín, Op. Cit., pag. 303
55
Soler, Sebastián, Derecho Penal Argentino, TEA, Buenos Aires 1988, t. II, pag. 327.
56
CFR, Código Penal, artículo 45, párrafo 1º
Cómplice secundario: los que participan en el delito de manera no indispensable para su
comisión (ayuda o cooperación) de esto se dividen dos subclases a) los que cooperan
con anterioridad b) los que prestan una ayuda posterior cumpliendo promesa anterior
(requiere promesa previa sino seria encubrimiento)57.

Para considerar a dos o más personas como un agravante del contrabando, no basta
solamente el número de sujetos intervinientes, sino que debe haber intencionalidad en la
obtención de un fin ilícito común (el contrabando). De tal manera, para que se configure
esta agravación por el número de protagonistas, se requiere:

a) unidad material de delincuencia (hecho delictivo común), y

b) unidad anímica (convergencia intencional.58

En el Código Penal se encuentra el tema de Asociación Ilícita 59, en la que se pena

directamente al que forme parte de esa asociación destinada a cometer delitos. Debemos
aclarar que la diferencia entre banda y asociación ilícita. La banda es agravante cuando
se juntan tres o más personas en la comisión de un hecho concreto, en tanto que la
asociación ilícita se pena la concertación de esas personas para la comisión de ilícitos
indeterminados.

En el primer caso se pena el ilícito concreto cometido por tres o más personas, en el
segundo se pena la asociación o convenio entre los componentes para cometer ilícitos,
aunque no haya cometido alguno. El bien jurídico protegido por el artículo 210 del
Código Penal es el “orden público”, este significa según Llambías “el conjunto de
principios eminentes, a los cuales se vincula la digna subsistencia de la organización
social establecida”, vale decir, se trata del conjunto de principios fundamentales en que
se cimienta la organización social60.

Por lo que en principio para este inciso no se debe confundir con la asociación ilícita del
artículo 210 del Código Penal y si con el concepto de banda. Consecuentemente, frente
a la comprobación de hechos reiterados de contrabando, con intervención de tres o más
personas y sin perjuicio de la eventual concurrencia de otras agravantes específicas,
para ampliar la imputación y considerar además los hechos bajo la hipótesis prevista por
el art. 210 del Código Penal, será menester la comprobación relativa amén de los

57
CFR, Código Penal, artículo 46
58
Héctor G. Vidal Albarracín, Op. Cit., pag. 294
59
Código Penal, artículo 210
60
Dr. Alejandro Fabio Della Salla, Algunos aspectos filosóficos, administrativos y económicos
concernidos por la noción de Orden Público, para www.aduananews.com//doctrinas
elementos propios del delito- a la concreta afectación o puesta en peligro de la
tranquilidad pública61.

La jurisprudencia ha señalado que “el motivo de la agravante no es otro que la

peligrosidad demostrada por quien se vale de varias personas para cometer el delito por
la efectividad que ello representa62

Con respecto al segundo ítem que hemos señalado anteriormente, se califica el delito
teniendo en cuenta al sujeto, en una primera parte debemos hacer la aclaración si bien
no es necesaria para el tema en análisis y si podría llegarlo a ser para el Derecho
Administrativo, es la diferencia entre Funcionario y Empleado Público; el primero es
aquel que crea o participa en la voluntad del Estado y el empleado es el que hace
cumplir esa voluntad. El Código Penal define: “Por los términos de funcionario público
y empleado público, usados en este Código, se designa a todo el que participa accidental
o permanentemente del ejercicio de funciones públicas, sea por elección popular o por
nombramiento de autoridad competente”63.

La intervención de cualquiera de los dos sujetos en cuestión debe hacerse en ejercicio o

en ocasión de sus funciones, por lo que no calificaría a esa persona si lo cometiera en
forma particular. Refuerza esta aclaración la última parte del inciso B del art. 865 que
califica cuando se comete con abuso de su cargo.

Otro tema a aclarar es el caso cuando es uno de los elementos a analizar el tema del
valor (con relación a lo dispuesto en el art. 947 del C.A.), ya que cualquiera que fuera el
valor, va tratarse de un delito de contrabando y no de infracción de contrabando menor,
esto se basa en que lo que tiene mayor importancia es la calidad del sujeto en cuestión.
De esto se desprende también cuando solo uno de los participantes es funcionario o
empleado público, aquí se plantea por cual de los incisos se deberá analizar el tema (inc.
A o inc. B), lo que será determinante es el conocimiento de esta situación por los demás
participantes y que se valgan de esta situación64.

En el inc. C, que para fines prácticos lo hemos tomado conjuntamente habla de el

Funcionario o Empleado Aduanero o Fuerzas de Seguridad si bien es claro que en el
caso anterior hace falta que el funcionario o empleado público lo realice en el ejercicio

61
Dr. Luis Fernando Charró, La asociación ilícita y el contrabando agravado, para
www.aduananews.comm//doctrinas
62
Héctor G. Vidal Albarracín, Op. Cit., pag. 295
63
Código Penal, artículo 77, párrafo 4º
64
CFR, Héctor G. Vidal Albarracín, Op. Cit., pag. 308
de sus funciones o con abuso de las mismas, para el símil aduanero o de las fuerzas de
seguridad no es necesario dicha circunstancia, puesto que están especialmente
designados para cuidar el erario público y controlar el ingreso o egreso de mercadería a
territorio aduanero. Por lo tanto, su sola intervención produce el contrabando
calificado65

3.8.2 Violencia

En nuestro tercer ítem tenemos varias circunstancias a tener en cuenta:

Violencia física en las personas: es aquella suficiente para poder vencer la resistencia
humana, teniendo en cuenta las circunstancias del hecho y el sujeto pasivo sobre el que
se va a ejercerla misma. Dicha violencia física debe ser materialmente irresistible.

Violencia moral: es toda intimidación, amenaza, esto incluye toda fuerza ejercida sobre
la psiquis del sujeto pasivo y, a fin de poder calificar el hecho, también deberá tratarse
de fuerza irresistible. Se considera también que el uso de medios hipnóticos o
narcóticos, constituye violencia y esta tipificado66.

Fuerza en las cosas: determina simplemente aquella violencia que se ejercerá

directamente en cualquier objeto material o sobre sus defensas. Se ejerce entonces la
acción de vencer los medios defensivos de la cosa, para lograr su cometido, la libre
disponibilidad de aquella67. Podría definirse como toda actividad que se ejerza sobre las
cosas con el fin de separarla de otra o de vencer la protección que pudiera presentar.
También queda comprendido dentro del concepto de “fuerza sobre las cosas”, el empleo
de un medio no habitual o anormal para lograr su apoderamiento68.

Comisión de otro delito o su tentativa: este inciso es bastante confuso pero se debe
interpretar que el delito principal debe ser el contrabando, pues de otra manera formaría
parte de un simple concurso, en los términos de art. 54 al 56 del Código Penal. Por lo
tanto, tratándose de dos calificaciones y no de dos delitos, corresponde juzgar por este
tipo. Cuando no exista relación entre el medio y el fin, no corresponde aplicar este
inciso

65
Exposición de motivos del Código Aduanero, Ley 22.415
66
CFR, Código Penal, artículo 78.
67
CFR, Código Penal, artículo 164.
68
Héctor G. Vidal Albarracín, Op. Cit., pag. 312
3.8.3 Medios de transporte

En el cuarto caso enumerado se encuentra cuando se utilizan medios de transporte

aéreo: las características del tipo en este caso son el empleo del medio de transporte
aéreo, apartarlo de las rutas autorizadas, o aterrizarlo en lugares no habilitados. Por
ultimo, la figura deberá diferenciarse de la piratería aérea, y aun puede darse el caso del
concurso de delitos, que oportunamente haremos mención.

La piratería que se encuentra regulada en el Código Penal 69, y establece penas de

reclusión o prisión de tres a quince años al que mediante violencia, intimidación o
engaño, usurpare la autoridad de una aeronave, con el fin de apoderarse de él o de
disponer de las cosas que lleva.

Ferrero comenta que “es evidente que se refiere a transporte aéreo que no pertenezcan a
líneas regulares, ya que en esta última situación estaríamos frente a un caso de piratería
aérea”70.

Para concluir es necesario en adición a que se realice con una aeronave dos elementos
más: apartarse de las rutas autorizadas (en estos casos el horario, como se hace mención
en otros artículos del código es irrelevante) y aterrizar en lugares clandestinos o no
habilitados por la aduana.

3.8.4 Documentos

En el tema de los documentos falsos o adulterados, surge que el delito se va a cometer

presentando ante el servicio aduanero, documentos en este estado. Y en principio es
imprescindible dicha presentación, ya que la adulteración o falsificación de documentos
se tipifica como figura autónoma del Derecho Penal, en los términos del artículo 292 y
293 del Código en esa materia.

Pero se comete el delito en estudio, al ser presentados los documentos en esas

condiciones, ante la autoridad aduanera para cometer contrabando. El documento puede
ser público o privado, con la única finalidad de producir el contrabando.

69
CFR, Código Penal, artículo 198.
70
Ferrero Carlos A., Nuevos regímenes aduaneros, Desalma, Buenos Aires, 1979, pag. 229
Cabe distinguir que un documento adulterado es aquel que difiere en parte la verdad del
mismo, en tanto que el documento falso es el que en toda su redacción difiere de la
verdad. Esa documentación siempre debe ser la necesaria para cumplir con la
destinación aduanera. El dolo cometido se contempla desde la tenencia de los
documentos en tales condiciones, con la concientizacion de que el mismo no refleja la
verdad, hasta el dolo en la presentación al servicio aduanero para lograr la operación de
referencia.

No se requiere ser autor de la adulteración o falsedad, sino que es suficiente la

presentación dolosa del documento ante la Aduana, o sea, con conocimiento de tal
ilicitud y su idoneidad para cometer contrabando 71. Este tema no se debe confundir con
el artículo 864 inciso c) que son documentos emitidos erróneamente y no adulterados o
falsos como es el caso en estudio.

Para concluir podemos decir que para que un contrabando sea agravado por la
presentación de documentos tienen que haber tres requisitos:

 presentación de documentos ante el servicio aduanero con la intención de

producir el contrabando,

 que los mismos estén adulterados o sean falsos, y

 que los documentos presentados puedan llegar a producir el contrabando.

3.8.5 Prohibiciones

El Código Aduanero no enumera restricciones (prohibiciones) en forma taxativa, si no

que hace mención a características generales para la aplicación de las prohibiciones, las
mismas son determinadas por otros instrumentos legales72.

Las prohibiciones son restricciones al comercio exterior, las mismas son de carácter no
tributarias, con el fin de proteger algún bien, ya sea el mismo con un sentido económico
o público.

71
Héctor G. Vidal Albarracín, Op. Cit., pag. 325
72
CFR., Alsina, Mario A.; Basaldua, Ricardo X., y Cotter Moine, Juan P., Código Aduanero,
“Comentarios. Antecedentes. Concordancias”, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1985, pag. 95
Para tratar este inciso debemos tener presente el Código Aduanero que nos dice: “Son
absolutas las prohibiciones que impiden a todas las personas la importación o la
exportación de mercaderías determinadas”73, además tenemos que tener presente que los
artículos 631 al 634 establecen que solo el Poder Ejecutivo Nacional tiene las facultades
de establecer las prohibiciones de carácter económicas y no económicas y las
modificaciones a las que el mismo estableciere.

Las Prohibiciones se dividen en económicas y no económicas las primeras son tales

como: en cuanto afecten al trabajo nacional, política monetaria, protección de
actividades productivas, recursos naturales, estabilización de precios, resguardo de la fe
comercial entre otras. En tanto las No Económicas tenemos casos como los temas de
seguridad, política internacional, moral, buenas costumbres, salud pública, la protección
del patrimonio intelectual entre otras74.

3.8.7 Salud Pública

Por último tenemos las sustancias que pudieren afectar la salud pública que no están
comprendidos en el art. 866, para entender a que sustancias hace referencia este inciso
hay que recurrir al Código Penal que nos dice: “son todas las sustancias susceptibles de
producir dependencia física o psíquica, que se incluyan en listas que la autoridad
sanitaria nacional debe elaborar a este fin y actualizar periódicamente” 75

Nos resta indicar en este caso que el presente artículo se denomina “ley penal en
blanco”, en tanto no se identifica específicamente la mercadería de que se trata, en tanto
que otra normativa debe complementar el tipo, e identificar dicha mercadería. El
organismo competente para establecer las sustancias o elementos que afectan la salud
pública es la Secretaria de Salud Pública.

3.9 Contrabando Agravado

El caso particular de los estupefacientes tiene un apartado especial en el tema del

contrabando, aplicándosele una pena de 3 a 12 años de prisión, en cualquiera de los
supuestos de los artículos 863 y 864, cuando se tratare de estupefacientes en cualquiera
de sus etapas de elaboración, se aplicara la antes dicha sanción. El artículo continua
agravando la pena cuando se dan alguno de los supuestos del art. 865 cuando concurra
73
Código Aduanero, artículo
74
CFR., Código Aduanero, artículos del 631 al 634
75
Código Penal, artículo 77
alguna de las circunstancias previstas en los incisos a, b, c, d y e del artículo 865, o se
tratare de estupefacientes elaborados o semielaborados que por su cantidad estuviesen
inequívocamente destinados a ser comercializados dentro o fuera del territorio nacional.

Se impondrá prisión de cuatro a doce años cuando se trate de elementos nucleares

explosivos, agresivos, químicos o materiales afines, armas, municiones o materiales que
fueran considerados de guerra, salvo que le corresponda una pena mayor.

Se pena en esta normativa un contrabando agravado, con una sanción de prisión

importante, en resguardo de la seguridad común, o sea que se trata de un delito de
peligro. Y más aun: tanto en este caso del artículo 867, como en el del anterior 866, que
según vimos también sanciona a un delito de peligro, se trata de proteger no solo la
seguridad interna, sino la seguridad internacional. En efecto, se crea con este delito un
peligro común para las personas o para los bienes.

Por último algo que no podemos dejar de pasar es en virtud de lo dispuesto en el art.
876, que ordena las demás penas aplicables a las personas responsables de el delito de
contrabando nos determina las distintas penas accesorias para los distintos casos
haciendo la única salvedad del art. 867 hecho que no tiene explicación alguna a esta
exclusión de las armas de guerra o sustancias que puedan afectar a la seguridad común,
ya que si tratamos de buscar el justificante para dicha ausencia en que cuando se
produjera el comiso de la misma no se podría dar a remate publico la misma, argumento
que no es suficiente ya que se podría proceder a su venta a otro organismo de las fuerzas
armadas o de seguridad, como lo dispone el inc. B del art. 42276.

76
Dr. Jorge Luis Tosi, Op. Cit., pag. 68