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DAÑO MORAL.

APROXIMACIONES A PARTIR DE LA DOCTRINA PROCESAL

MORAL DAMAGE. APPROACHES FROM PROCEDURAL DOCTRINE

Bruno Alonso Samuel Tapia Cornejo1


Abogado
Universidad Nacional Mayor de San Marcos
ORCID: 0000-0002-9253-2914
Brunotapia.procesal@hotmail.com
Perú

Recibido: 5 de mayo de 2021 Aceptado: 26 de mayo de 2021

SUMARIO PALABRAS CLAVES


• Introducción. Daño moral- Razonamiento probatorio-
Prueba-Jurisprudencia- Valoración.
• Análisis sustantivo del daño moral.
• Hechos. ABSTRACT

• Prueba y verdad. The author intends to demonstrate the need


for dialogue between private law and the
• Inferencia probatoria. rules of the process. To do this, it starts from
the relevance of the facts and from there
• Análisis procesal del daño moral. analyze what probative inferences should be
• Sistemas de valoración de la prueba. taken to the process. On the other hand, new
solution criteria for non-pecuniary damage are
• El daño moral en la jurisprudencia. proposed based on certain probative reasoning
guidelines. The author ends by diagnosing
• Conclusiones. the successes and / or errors developed in
Peruvian jurisprudential practice, based on the
• Fuentes de información. analysis of procedural rules and the analysis of
epistemic activity.
RESUMEN
KEY WORDS
El autor pretende demostrar la necesidad
de diálogo entre el derecho privado y las Moral damage - Evidentiary reasoning – Proof
reglas del proceso. Para ello, parte desde la -Jurisprudence- assessment
relevancia de los hechos y luego analiza cuáles
inferencias probatorias se deberían llevar al
proceso. Por otro lado, se propone nuevos INTRODUCCIÓN
criterios de solución para el daño moral a “El camino que se tiene por recorrer en
partir de ciertos lineamientos del razonamiento la responsabilidad civil sigue siendo
probatorio. El autor termina diagnosticando los considerable” (Mezaud, 1957, p. 10). Uno de
aciertos y/o errores desarrollados en la práctica los caminos importantes es que se debe seguir
jurisprudencial peruana, a partir del análisis construyendo el diálogo necesario que debe
de reglas procesales y el análisis de actividad existir entre el derecho sustantivo y el derecho
epistémica. procesal.

1 Master en Derecho de Daños por la Universidad de Girona (España). Candidato a Magister en Derecho Procesal por la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos. Curso de Especialización en bases de razonamiento probatorio por la Fundación de la
UdG (España).

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En tal sentido, “el puente que se pretende trazar El daño moral es un tema regulado
requiere un análisis tanto a nivel fáctico como concretamente, pero sin limitaciones o criterios
normativo, que resulta de una trascendencia de alguna manera uniforme de su comprensión
enorme” (Taruffo, 2011, p. 23). En esa línea, y por ende de su aplicación. Asimismo, en un
podemos expresar lo destacado por el profesor artículo del magistrado Poma (2012-2013)
Allen (2017), cuando describe que los hechos podemos observar la no claridad sobre el tema
son tan importantes como los derechos. “Es por que el daño moral es uno de los aspectos menos
ello que trabajar con hechos exige un conjunto desarrollados en las resoluciones judiciales,
de herramientas que el derecho en sí mismo no pues carece de una idónea fundamentación y
ofrece” (Vásquez, 2019, p. 10). debida motivación.
Desde luego, señala Laudan (2013) que: Adicionalmente, la complejidad de la
prueba del daño moral pasa también por su
Reflexionar a partir de los hechos no quiere indeterminación normativa que podemos
decir saltar las reglas procesales, en todo caso, observar en el artículo 1984 de nuestro Código
debemos reflexionar antes de pensar en los Civil cuando se señala que el daño moral es
hechos: ¿qué objetivos tiene el proceso? Si es indemnizado considerado su magnitud.
que uno de sus objetivos es alcanzar la verdad
independientemente de que nos encontremos en Esta generalidad normativa (sobre inclusión de
el área penal o no. (p. 22) supuestos en los que podría ser viable el daño
moral) no permite a los justiciables y menos
Desde el lado de la práctica, describiremos los
aún a los magistrados determinar en qué casos
criterios que se tienen sobre el daño moral en
fundar o no la pretensión de daño moral. La
la jurisprudencia peruana.
citada norma no nos permite tener mayores
Llegado aquí, usaremos las herramientas luces (interpretación literal), ni haciendo una
brindadas por el razonamiento probatorio para interpretación histórica (exposición de motivos)
diagnosticar en qué momento nos encontramos, al menos una regla probatoria aplicable. A
lo cual nos permitirá concluir con aportes y pesar de que nuestro Código Procesal Civil en
soluciones desde el razonamiento probatorio. su artículo 188 nos describe que la finalidad
En tal sentido, justificaremos la importancia de los medios probatorios: acreditar los hechos
que tiene la epistemología en el proceso, como expuestos por las partes, producir certeza en el
la relevancia de los hechos. Juez, respeto de los puntos controvertidos, y
fundamentar sus decisiones.
ANÁLISIS SUSTANTIVO DEL DAÑO Pareciera que esto no ha cobrado mayor
MORAL relevancia e importancia en las pretensiones,
ya que la admisibilidad de la pretensión de
Toda institución del derecho civil no puede daño moral pasa por una suerte de salto entre la
estar desligada de su coherencia con el derecho etapa de admisibilidad y decisión cuando sería
procesal. En tal sentido, resulta trascendental perfectamente válido y pertinente que la parte
debatir sobre la coherencia entre una demandante pretenda acreditar su pretensión
delimitación conceptual sobre el daño moral y de daño moral a través de una pericia conforme
su necesidad para lograr uno de los fines del lo establece el Código Procesal Civil (Art.192.
proceso: la verdad. inc.4)
Cuando se pretende ver qué consecuencia Muy por el contrario, se percibe como
puede acarrear una pretensión de daño desarrollaremos más adelante del análisis
moral, nos fuerza necesariamente a revisar la por la jurisprudencia un salto de los medios
delimitación conceptual del perjuicio. En ese probatorios típicos, y se termina resolviendo
sentido, debemos de tener claro las funciones a través de los sucedáneos de los medios
que se pretende exigir a la otra parte cuando probatorios, regulados en el código procesal
se pretende daño moral. Por otro lado, esto no civil (Art.275-283), con mayor énfasis en la
solamente podría atribuirse únicamente como institución de la presunción Art (277-282)
problema de la parte demandante, sino también
a los supuestos no determinables en los cuales “Es ciertamente difícil indemnizar aquello
procedería el daño moral. que no se puede definir” (Gómez, 2017, p.

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48). Por otro lado, existe un gran problema por parte del juez, asimismo, se puede percibir
al buscar una delimitación dogmática de lo la ausencia del diálogo con el derecho procesal,
que implica el perjuicio moral: a pesar del porque cuando la parte demandante establece en
tiempo transcurrido, sigue siendo un tema que su pretensión, pero no presenta ningún medio
la doctrina no ha logrado ponerse de acuerdo probatorio y el juez establece montos basada en
(Casado, 2016). su mera discrecionalidad, estaríamos entonces
frente a decisiones con una falta de motivación
Llegado a este punto, es necesario partir de dos que se desprendería de la propia lectura de la
términos que usualmente son mencionados al decisión judicial. Ciertamente, estamos frente
hablar del daño moral: dolor y sufrimiento. Han a un supuesto muy serio cuando el juez otorga
pasado 38 años de la dación del Código Civil montos por concepto del daño moral, basado
del Perú de 1984, pero aún los estudios sobre únicamente en aquella pretensión, la cual, no
responsabilidad extracontractual en nuestro presenta medio de prueba alguno.
país no llegan a ser numerosos. Uno de los
grandes problemas poco tocados es justamente Señala Trazegnies (2016) que:
el quantum y la prueba del daño moral: diversa
jurisprudencia muestra la no uniformidad en El daño moral, desde la propuesta que hemos
cuanto a montos y a conceptos. tenido conocimiento que se presentó por la
comisión del Código Civil (1936), era un
La primera aproximación hacia la definición dilema, más aún cuando algunos juristas exigían
debe ser extraída de la exposición de motivos su regulación y no de manera excepcional, pero
del Código Civil de 1984, el cual sobre el no se ponían de acuerdo en torno a ella ni en la
tema en mención nos expresaba el profesor misma forma. (p. 91)
Osterling (2016):
Desde sus inicios se pudo observar que
intentaron dar una solución, la cual apuntaba
El daño moral es el daño no patrimonial, es
el inferido en derecho de la personalidad o
que “no es reparable económicamente”. En ese
en valores que pertenecen más al campo de sentido, existen dos caminos a seguir:
la afectividad que al de realidad económica.
(…) Aunque es poco frecuente en materia de 1. Basado en la teoría de la reparación integral,
inejecución de obligaciones, ello no es objeto mediante la cual todo daño que se causa
para que no se reparen cuando se demuestre su a una persona debe ser reparado, es decir,
existencia. (p. 449-450) volver al estado en que se encontraba la
persona afectada antes de que se produjese
Podemos observar que se refiere también al dicho daño; por lo que, al no poder hablarse
daño a la persona en el ámbito de inejecución de reparar la afectación de los sentimientos,
de obligaciones, aunque en el artículo no esté entonces no se debía regular porque se
regulado taxativamente. contradecía esta figura.
En el ámbito extracontractual, veamos en 2. Si solo el dinero es la única forma de
específico la exposición de motivos realizada reparar y nos encontramos ante un caso de
por el profesor León Barandiarán (2016) afectación no material, y por ende debemos
que señala que Compete al juez señalar el encontrar otros mecanismos para no dejar
monto de la reparación por daño moral, con el perjuicio ocasionado al damnificado
actuando con criterio discrecional, esto se y/o víctima. En tal sentido, cabe precisar
debe a que la reparación ha de hacerse por un que el damnificado en cuestiones de daño
determinado quantum pecuniario. (…) Solo moral será aquella persona que lo sufre de
puede repararse mediante una reparación de manera directa y el supuesto de víctima se
carácter patrimonial; de otro modo el daño da únicamente cuando a consecuencia del
moral no podría ser reparable, salvo casos accidente el damnificado fallece. Por lo
muy singulares en que cupiese la reparación tanto, ambos deberían considerar presentar
in natura; así el ejemplo académico de la como medio de prueba la pericia en aras
recuperación de un retrato de familia. de cumplir con los fines de los medios
probatorios, y que el magistrado o la sala
Aquí se puede observar un criterio muy puedan analizar y valorar la decisión judicial
genérico para establecer el quantum del daño respectivamente.
moral, como es el uso de la discrecionalidad

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En nuestro ordenamiento jurídico no existe una cultura de velar por nuestra estabilidad
consenso sobre la noción del daño moral, ni emocional, menos aún un registro de cómo es
en la inejecución de obligaciones y tampoco que se encuentran las personas emocionalmente
en responsabilidad extracontractual (Campos, (vía test psicológico) cada cierto tiempo. Si es
2016). que fuera claro la afectación en determinados
supuestos de hecho, estas son meras
Para Roger (2019): “es muy frecuente afirmar afirmaciones, los cuales deben acreditarlos por
la dificultad de definir éste, hasta el punto de algún medio de prueba.
que no pocos autores solo encuentran posible
una definición negativa-moral sería lo que no Otorgar dinero para el goce de bienes nos
es material” (p. 55). regresa al entendimiento del daño moral,
esto es, pagar para distraer ese sentimiento
Sin embargo, coincidimos con la posición del de desequilibrio interno, lo que hace esto es
autor líneas seguidas, en la cual menciona que alejarse del mismo concepto de daño moral.
“el daño moral merece ser delimitado para
evitar distintos montos en los procesos de La definición debe ir a que el daño moral
daños y perjuicios por conceptos no unificados es un aspecto que no se puede detectar
y que parece, más bien, ser confusos” (Roger, inmediatamente por todos. Podemos tener
2019, p.56). nociones de qué sentimientos manifiesta una
persona a partir de expresiones gestuales,
El profesor León (2016) define al daño moral corporales, tipo de lenguaje, baja autoestima
como: “desasosiego, angustia, melancolía, entre otras; sin embargo, seguimos siendo
desazón, malestar anímico provocado por inexpertos al lado de los psicólogos que
evento que no necesariamente están ligados podrían dar un diagnóstico más preciso, sobre
con la responsabilidad civil, como los amores lo que pasa por la mente de esa persona.
no correspondidos” (p. 62).
Por otro lado, buscar una definición permite
Para el profesor Fernández (2019) el daño también delimitar qué función tiene la
moral es una afectación a la parte intrínseca responsabilidad extracontractual en cuanto a
del sujeto. Se plantea inicialmente como un daño moral se refiere. Si se acepta la idea social
tipo de afectación a la entidad psíquica del de cuantificación del daño moral, estamos
sujeto con imposibilidad de trasladarse a la faz hablando de que este concepto cumpliría una
externa, es decir, a la fase de la productividad. función disuasiva y sancionadora. Si este
Cuando afecta la faz interna, nos encontramos argumento es el correcto, no podremos si quiera
ante un daño moral objetivo y cuando queda acercarnos a una compensación de la alteración
en la interna nos encontramos ante un daño disvaliosa vía tratamiento psicológico.
moral subjetivo. El daño moral será aquel que
la psiquis y sentimiento de la persona humano, Interpretando los conceptos definidos,
el cual conforme a su origen conceptual refleja podríamos decir que el daño moral es aquel
un padecimiento y dolor espiritual. perjuicio jurídico que abarca la esfera interna
de la persona, en la cual están involucradas
Aunque se ha intentado tener una definición una serie de sentimientos y afectaciones
clara, concreta y precisa sobre lo que abarca emociones.
el daño moral, podemos observar que,
desde la evolución de la doctrina como la En tal sentido, los hechos podrían ser una
jurisprudencia, su definición no es unánime, primera base que permita al juez determinar la
por lo que su interpretación tampoco lo es. exigencia y pertinencia de una pericia, la cual
Abordar el tema del daño moral vinculado a determine vía test psicológico las sesiones que
la jurisprudencia ha resultado necesario, ya sean necesarias para buscar aquel equilibrio
que, como pasaremos a interpretar, siguen emocional vulnerado.
persistiendo muchos problemas que hacen más
complejo el tema. HECHOS
Se parte de la idea de que todas las personas “El derecho no solo tiene que ver con las
se encuentran emocionalmente estables antes normas, sino también con los hechos”
de un accidente o perjuicio. Esta presunción (Gonzales, 2018, p.18). Son los hechos los que
no se encuentra justificada ya que no existe

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no siempre han sido tomados en cuenta en la 2. Medio de prueba. – En el daño moral


cultura jurídica. En los cursos de teoría general debería ser con un documento, el cual sería
de la prueba se parte usualmente del análisis de el informe psicológico sobre el estado
las normas. En el desarrollo de dicho análisis emocional que tiene esta persona a partir
se puede observar que hay un descuido en de la afectación directa de un perjuicio o a
cuanto al enfoque fundamental, como en los partir de una afectación indirecta conforme
de responsabilidad civil, es decir, el análisis al artículo 1984 (Refiriéndonos a la familia).
fáctico.
Suele acontecer en la práctica que la afirmación
Las preguntas pertinentes para resolver son: de que existió daño moral es sinónimo medio
¿Cuándo está suficientemente probado un de prueba: esta es una conclusión equivocada.
hecho? ¿Cómo se prueban los estados mentales? Conforme lo expresa Gonzales (2018) “en
¿En qué consiste motivar los hechos? el proceso judicial se debe constatar si un
“hecho individual” (el daño moral) ha tenido
Estas y otras interrogantes son respondidas a lugar; y segundo, si es un caso de un “hecho
partir de la decisión en dos grupos (Gonzales, genérico” descrito en una norma” (p. 22). En
2018): el Código Civil Peruano de 1984 se encuentra
regulado de una manera sobre inclusiva en el
1. El problema del conocimiento (y su
artículo 1984: “El daño moral es indemnizado
justificación o motivación), de los hechos
considerando su magnitud”; y clasificada
2. La determinación conceptual de distintos dentro del contenido de la indemnización en el
tipos de hechos que pueden constituir el artículo 1985.
objeto de la prueba.
Gonzales tiene una propuesta de clasificación
La definición de una clase de hechos en la de los hechos: 1) Hecho externo, 2) Hecho
alegación del daño moral, por ejemplo, incide percibido y 3) Hecho Interpretado.
en su prueba. Desde la teoría de la prueba se
Si buscamos la verdad en el proceso judicial
evita pensar en que existe solo una clase de
entonces debe importarnos que sea a través de
hechos homogénea.
las partes o jueces. Estos últimos, conforme
Cuando manifestamos que existió un hecho lo establece el artículo 194 de nuestro
estamos explicando que algo aconteció y debe Código Procesal Civil, se realizará de manera
ser posible de constatación, por lo que, si excepcional cuando los medios probatorios sean
seguimos en esta línea, los hechos y los objetos insuficientes, siempre que la fuente de prueba
son cosas distintas. Lo que se puede inferir es haya sido citada por las partes en el proceso,
que estos últimos no hacen verdaderas o falsas de tal forma que cuando nos encontremos en
nuestras creencias. la etapa final del proceso los jueces motiven a
través de las pruebas presentadas por las partes,
“El hecho es el objetivo de la evidencia o de modo que le permitan tener argumentos
su guía importante, en el sentido que es lo para resolver la controversia a partir de las
probado en el ámbito judicial” (Taruffo, 2005, pretensiones (Objeto).
p.90), y conforme a la valoración de la prueba
y el derecho al contradictorio, la persona que Para poder delimitar en qué clasificación de
dirige el proceso (juez) no puede ponerse su hecho se encuentra el daño moral, situémonos
propia erudición (sin que estén acreditados por en un accidente de tránsito entre “X” y “Y”,
las partes). un acontecimiento de hecho externo. Ahora, de
ese accidente resulta con graves lesiones “Y”,
Buscando ejemplificar la diferencia entre siendo esto comunicado a su esposa e hijos
objeto y medio de prueba en el daño moral: (esto último en la clasificación de los hechos es
un hecho percibido). El juez tiene que realizar
una interpretación de estos acontecimientos
1. Objeto de prueba. – En el daño moral, sería
(hecho interpretado).
buscar acreditar que “yo sufrí daño moral”,
es decir, ello es lo que se debería pretender La aproximación de la búsqueda de la verdad
probar en el juicio. pasará también porque el juez entienda lo que
se debe resolver basado en un acervo probatorio

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más que en su íntima convicción, aspecto del judicial. Esta decisión tiene como condición
cual hablaremos más adelante. Es importante necesaria la verdad (Ferrer y Gonzales, 2003).
destacar la importancia de la búsqueda de la
verdad porque, conforme expresa el profesor Al respecto, es interesante apuntar la posición
Ferrer (2007), “las normas están destinadas a del profesor Ferrer (2016) sobre verdad y
dirigir la conducta de sus destinarios” (p. 30). proceso: Lo que me aportan las normas son
amenazas de sanción. Poniendo un ejemplo
Solo si el proceso judicial cumple la función muy interesante para entender la idea plasmada
de determinar la verdad, los ciudadanos se si es que en una ciudad o lugar determinado
encontrarán motivados a seguir las reglas. no existiría radares para determinar cuando un
Si embargo, si las decisiones judiciales son vehículo va a excesiva velocidad y se atribuyese
producto de elecciones aleatorias por parte de la sanción a cuestiones subjetivas como el
la judicatura o una suerte de azar para imponer color del carro, antigüedad, modelo y de cada
papeletas, muchos correrán el riesgo de cometer 10 a uno sancione basado en esos criterios
las infracciones por tener probabilidades de subjetivos entonces yo no tengo motivos para
que no sean sancionados (Ferrer, 2016). ir más lento o más rápido ya que será aleatorio
la sanción que puede que se me aplique no
PRUEBA Y VERDAD debe existir entonces en ningún ordenamiento
el alejamiento hacia la búsqueda de la verdad,
Conforme lo ha expresado el profesor Taruffo el proceso a través de la prueba lo que busca
(2016), la literatura de las últimas décadas es alcanzar la verdad llegara está a su máxima
existe muchas definiciones sobre prueba, proximidad dependiendo de la restricción en
existen 2 concepciones fundamentales sobre cuanto a plazos y medios probatorios válidos
prueba: 1) una concepción epistémica sobre para alcanzarla.
los hechos y 2) La prueba es una herramienta
retorico persuasiva que tiene como función En el proceso se produce una actividad dialéctica
no determinar el conocimiento de un hecho sobre la base de afirmaciones y negaciones. Esta
sino crear en la cabeza del juez una creencia dialéctica genera en el juez una incertidumbre
sobre algo. de los hechos ocurridos debido a que las partes
pueden realizar afirmaciones contradictorias
La segunda concepción fue muy utilizada en sobre los hechos. Las partes tienden a probar
el derecho griego, en el cual no existían reglas los hechos que convienen a la posición que
probatorias. Bastaba que el jurado creyera en asumen en el proceso. La actividad probatoria
tu teoría y aunque no estuviese regulada te busca reconstruir los hechos que es distinto a
podían llegar a dar la razón. la convicción de los hechos: esta es una de las
fases más importantes del proceso.
Conforme a esta segunda concepción,
encontramos en el artículo III del Código Tener que justificar su decisión basada en
Procesal Civil lo siguiente: El juez deberá argumentos que se hayan practicado en el
atender a que la finalidad concreta del proceso judicial permite delimitar algo que
proceso es resolver un conflicto de intereses debería estar claro, es decir, que un enunciado
o eliminar una incertidumbre, ambas con de hecho (objeto de prueba) no debería (vemos
relevancia jurídica. que en la práctica se da) pasar a la etapa de
valoración, porque esto implicaría que la
En el daño moral buscar la mayor proximidad dificultad probatoria (supuesto daño in re
a la verdad de los hechos (siendo consciente ipsa del daño moral) justifica que no se tenga
de que tendremos limitaciones de tiempo y que probar daño moral y que se encuentre
espacio), pero que la verdad es una sola (como justificado a saltar la etapa de admisibilidad, en
correspondencia) y no lo que se tenga por el sentido que su mera alegación hace que no
probado o no probado en el juicio, es aceptar necesite medio de prueba, lo cual es incorrecto.
esencialmente que se buscará acreditar un
estado mental causado por dicha afectación En la etapa de admisibilidad debe llegar la
emocional para la compensación del mismo. parte que tenga delimitado su pretende de daño
Una vez presentado un medio de prueba, el moral (objeto de prueba), descartando muchos
juez tendrá que justificar aquella decisión hechos que podrían ser circunstanciales y bajo
qué medios de prueba pretende probarlo.

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Un problema para delimitar por el daño moral La limitación que nosotros tenemos en un
es que si la búsqueda de los objetivos del proceso judicial es el tiempo para recabar las
proceso (búsqueda de la verdad) justificaría pruebas que beneficien a nuestro patrocinado
que las meras alegaciones de daño moral hagan (por lo que desde el punto de vista de las
que se solicite una prueba de este o se debería partes en el proceso civil las que perjudiquen
declarar infundada en ese extremo. al patrocinado de una de las partes no serán
presentadas), por lo que las partes solo
Consideramos que, siguiendo la línea expresarán que buscan la verdad si es que esa
epistemológica y conforme al artículo 196 posición los favorece. Desde la perspectiva
del Código Procesal Civil: Salvo disposición del juez (heterocomposición), no se tiene un
legal diferente, la carga de probar corresponde interés en que gane uno u otro, esto dependerá
a quien afirme hechos que configuran su en gran medida de los medios probatorios que
pretensión o a quien los contradice alegando presenten y cómo es que estos se conectan
nuevos hechos. con los fundamentos, de hecho, serán sujeto
de prueba en el proceso ya que son de vital
Esto en cierta medida nos permitirá observar importancia.
el ideal de seguir fines epistemológicos en el
proceso, el cual, dependiendo el ámbito donde Por otro lado, se afirma a su vez que lo que
se exija, serán más o menos medios de prueba. se prueban son las afirmaciones; no obstante,
En ese sentido, conforme lo expresa el profesor somos de la idea de que se prueban los hechos,
León (2017), en lo que concierne a la prueba en ya que las afirmaciones están basadas en lo que
un juicio de responsabilidad extracontractual: sucedió en un determinado momento, lo cual
buscará ser acreditado mediante los medios
Quien pretenda promover un juicio de probatorios. Debemos ser enfáticos en señalar
responsabilidad extracontractual solo tiene que que no podrán existir alegaciones sin hechos,
probar el daño y la relación de causalidad que por ende, los medios probatorios admitidos
liga el evento con las consecuencias perjudiciales
buscarán persuadir al juez sobre el daño
(p. 185).
moral aparentemente sufridos. El juez deberá
Consideramos, incluso, que el juez debe tener resolver a partir de las pruebas de ambas partes
un rol conforme al principio de inmediación (Tapia, 2017).
activo, sin que esto implique que pueda
El razonamiento probatorio es esencialmente
inclinarse a una de las partes.
el análisis de las inferencias probatorias.
Conforme a la praxis de la jurisprudencia Conforme lo expresa el profesor Gonzales
peruana y del análisis realizado en el X Pleno (2018), “las decisiones judiciales en materia
Casatorio Civil, alcanzar la verdad es un fáctica son esencialmente esto: inferencias.
objetivo del proceso y no necesariamente de las Desde qué hechos se tienen que probar
partes, ya que, aun cuando estás tengan interés hasta finalmente qué hechos se tienen como
en alcanzarla, no sucede en la mayoría de los probados” (p. 53).
casos. Claramente, a través de la prueba oficio no
En el proceso judicial, como expresa el autor,
se debe buscar favorecer a ningún de las partes,
existen dos fases: 1) La práctica de la prueba
sino a un activo por parte del juez a través de
(de la cual podemos observar que debe existir
la dirección, control de admisión de los hechos,
al menos un medio de prueba), de la cual
con lo cual estaría cumpliendo como garante de
obtendremos información a partir de ella
una corrección epistémica del proceso.
o ellas. Si en la práctica se sigue pensando
que la prueba del daño moral es una mera
INFERENCIA PROBATORIA afirmación, estamos entrando en que el sistema
no cognoscitivista pretende que no sigas, el
Para hablar de prueba debemos considerar qué juez, también pueda ser aplicado a las partes,
es lo que se persigue con el proceso, y para es decir, que su íntima convicción, por la
responder ello debe analizarse si es que la parte que alegue sufrir daño moral, presume
función principal del proceso es la búsqueda su existencia, lo cual es erróneo ya que esta
de la verdad. La verdad es una, es decir, lo que afirmación no brinda ninguna información. Si
realmente aconteció. es que esto es correcto las etapas del proceso

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se estarían sustrayendo solo a una única etapa, el artículo 1984, cuando se dice: El daño moral
ésta es afirmar el sufrimiento del daño moral. es indemnizado considerando su magnitud y
el menoscabo producido a la víctima o a su
No repensar la práctica de la segunda fase familia.
del proceso judicial, de la cual nos habla el
profesor Gonzales, sería sacar una conclusión La mera mención de las afectaciones
sin práctica. Poniendo de manera sintética lo emocionales (daño moral) para pretender
explicado hasta el momento, es decir que la mera que se declare fundada una demanda parte
afirmación del daño moral supondría que ésta de presuponer que el juez debe deducir que
sea inmediatamente admitida, sin valoración del caso en concreto desprende un efectivo
probatoria (saltándose el contradictorio), sea sufrimiento del daño moral, lo cual termina
ya materia de una decisión fundada. Sería en siendo una falacia por la ausencia de análisis
ese sentido una institución del derecho (daño sobre lo que engloba el daño moral y su falta
moral), una suerte del omnipotente, de la cual de probanza. Lo que haría el juez es intuir su
no cabe valoración por parte del juez, ya que existencia, es decir, sin tener premisas que lo
se presumiría que no necesita de información lleven o los lleven en casos de salas a esas
para llegar a una conclusión. conclusiones.
Si es que esta es la forma de fundamentar,
ANÁLISIS PROCESAL DEL DAÑO entonces, aunque existe el derecho a la doble
MORAL instancia, no tendría sentido. Cuando una de
las partes realiza el petitorio de esta forma
Cuando uno inicia un proceso por daños se desprende una consecuencia lógica que
y perjuicios busca obtener una tutela confía en la libre valoración por parte del juez
jurisdiccional efectiva, conforme lo establece en la interpretación del siguiente articulado:
nuestro artículo I del Código Procesal Civil 1984 y 1985 (CC), que, partiendo del primer
(CPC): Toda persona tiene derecho a la artículo, vemos que la forma de determinar
tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio este concepto es de complejo, esencialmente
o defensa de sus derechos o intereses, con por su indeterminación.
sujeción a un debido proceso.
En tal sentido, al buscar pretender algo de El Modelo del Proceso
alguien, nos expresa el profesor Monroy En los procesos de daños y perjuicios, en
(2010), “debe ser atendido por el órgano específico sobre el daño moral, debe definirse
jurisdiccional, esto en congruencia con que frente a qué tipo de modelo y de juez estamos.
tiene que respetar las reglas del artículo 424 Al respecto debemos destacar por el profesor
(CPC)” (p. 304). Ferrer (2017) que los primeros 20 años del siglo
Los principales problemas que se desprenden XXI, se han realizado reformas procesales,
de este último artículo mencionado son los a raíz, de ello, han vuelto al debate ciertos
siguientes: debates antiguos tales como saber que poderes
en cuanto al ámbito de prueba tiene el juez.
a) Aunque el petitorio sea claro y preciso:
“Interpongo demanda de daños y perjuicios a Formas de actuar por parte del juez:
fin de solicitar las consecuencias que deriven
Existe un modelo que tiene un rol pasivo en
de la acción u omisión generadora del daño,
el proceso judicial, actuando de forma tal
incluyendo el lucro cesante , el daño a la
que se desprenda una suerte de guerra entre
persona y el daño moral, debiendo existir
los abogados que defienden a cada una de las
una relación de causalidad adecuada entre
partes, resultando una actuación del juez a un
el hecho y el daño producido”, el problema
mero espectador (como si fuese un árbitro) y
viene cuando los hechos que se pretenden
que le concierne establecer quién vence.
acreditar no son convalidados por algún medio
probatorio, y cuando en la fundamentación Por otro lado, si es que se tiene un modelo de
jurídica solo hace mención a la norma y no proceso gobernado por la correcta aplicación
a ningún concepto que se tenga sobre el daño de las consecuencias jurídicas, requeriría que
moral, lo cual no permite al juez tener mejores la prueba en el proceso tenga como uno de
luces de interpretación sobre lo establecido en sus objetivos: averiguar lo que efectivamente

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Daño moral. Aproximaciones a partir de la doctrina procesal 29
Moral damage. Approaches from procedural doctrine

ocurrió (la verdad), tal como lo expresa el Principales poderes probatorios del
profesor Ferrer (2017), solo si atribuye la juez:
consecuencia jurídica prevista para quien
cause daño a un tercero a quien lo haya 1. La potestad de admitir o inadmitir las
causado realmente y no se aplica a quien no pruebas propuestas por las partes: Si
lo haya causado podrá decirse, en definitiva, es que esta potestad se ejerce a criterios
que el proceso ha cumplido con su función de subjetivos del juzgador, hablamos de una
aplicar el derecho vigente. discrecionalidad muy débil. ¿Será prueba la
mera afirmación del daño moral?
Entonces, al juez tendrá que importarle que las
partes actúen acordes con la normativa que se 2. La capacidad del juez de intervenir en la
encuentre vigente y que los medios probatorios práctica de la prueba: Respecto al daño
que presenten acrediten lo que afirman en moral, es pertinente saber las preguntas
el juicio. Exigir que se busque la verdad que el juez puede realizar, y también hacer
independientemente de a quién se beneficia. que la parte que lo alego brinde mayores
precisiones sobre el porqué del monto.
Si en el proceso se atribuye responsabilidad Aquí es importante la implementación del
y por ende un monto pecuniario, aún en los principio de contradicción para la fiabilidad
casos que no se acredite el daño moral. En tal de las pruebas.
sentido, lamentablemente en aquellos procesos
se podrá corroborar que el demandante se aleja 3. La capacidad del juez de indicar a las partes
el objetivo de la actividad probatoria para lagunas probatorias: Pudiendo incluso
comprobar los hechos condicionantes. determinar qué concretas pruebas deberían
aportar y no han aportado al proceso, tiene
¿Quién es el protagonista en el por finalidad aumentar el peso probatorio.
proceso? Si es que el juez debiera indicar la laguna
probatoria existente en una proposición de
De acuerdo con el profesor Ferrer (2017), va prueba formulada por la parte (pretensión
a depender del tipo de proceso jurisdicción en de daño moral), va a depender del uso de
que nos encontremos para saber si estamos discrecionalidad que realice. Desde esta
en un proceso situado enteramente entre las capacidad, si el juez encontrara una laguna
partes o en el juez o en alguna combinación probatoria del daño moral, entiende que solo
entre ellas. se han alegado hechos, entonces debería
desestimar la pretensión. Es mejor concebir
Permitir la aportación de pruebas de parte no esta potestad por parte del juez como poder
necesariamente rechaza que el juez pueda tener y no como deber, ya que ello conllevaría
poderes probatorios de oficio. Cuando se habla a una impugnación porque el juez no le
de las partes es que no solo el que alega daño manifestó a la parte el medio de prueba que
moral puede presentarlo ante el órgano judicial. debió haber presentado.
Por otro lado, alegar la afectación del daño 4. La capacidad del juez de disponer la
moral no puede considerar que existe un incorporación de pruebas no solicitadas
conjunto de acreditaciones con el que se por las partes: En el daño moral pedir la
dirima el proceso. Si es que existen medios incorporación de pruebas es de alguna u otra
probatorios, entonces en el proceso se realizará manera favorecer a la parte demandante. Lo
el contradictorio de las pruebas, sin que esto que sería más idóneo es, en primer lugar,
excluya la participación del juez. En la etapa que la parte demandada pueda alegar,
del contradictorio tendría que observar de qué en principio, la no acreditación del daño
manera interviene el juez. moral. Si la parte demandante presentara la
Cuando en el contradictorio se postule el daño evaluación psicológica, lo idóneo es que el
moral, se debe tener mucha cautela si es que el juez tenga un equipo multidisciplinario para
juez ordena de oficio la práctica de esta prueba corroborar los informes psicológicos o poder
no presentada por la parte y consecuentemente observar el método del test psicológico.
no solicitada. 5. La capacidad del juez de alterar la carga
de la prueba: Aquí se hace referencia a

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las cargas probatorias dinámicas de la basado en la sana crítica) resultan siendo


prueba, según fueren las circunstancias del insuficientes (como la lógica o el concepto
caso, en quién está en mejores condiciones científico), o totalmente caprichosos
técnicas de probarlo. En lo que concierne (como la certidumbre judicial, decisiones
al daño moral, al ser algo interno que basados en meros convencimiento no
abarca los sentimientos, de los cuales se contrastables, la esperanza o el más allá
desprende las emociones, dolores y otros, de toda sospecha racional).
corresponderá al demandante, sin que
esto implique que el demandado no pueda b) Las partes se rigen por las normas que
objetar aquel diagnostico emocional. La se interpretarán en cada uno de sus
carga de la prueba (el deber de aportar) casos, pero también deben revisar qué
estará a cargo del demandante y respecto asignaciones normativas tiene el juez de
a su interpretación, en el sentido estricto, manera expresa o indirecta, de forma tal
nos referimos a quien pierde si no aporta que puedan saber qué nivel de prueba se
(evidentemente en el ámbito del daño moral les exige para su caso. En tal sentido, el
pierde el demandante). En la distribución juez dispone de un inmenso poder, que a
de los poderes probatorios, en específico decir del profesor Ferrer, se contradice
del daño moral, es la parte demandante la con el debido proceso y la seguridad
que se encuentra en una mejor posición jurídica.
para producir la parte, por ello, realizarla
Respecto a los poderos probatorios, es relevante
de oficio es inclinarse a favor de una de las
lo expresado por el profesor Ferrer (2017), el
partes.
riesgo de que un mal uso de la potestad haga
6. El juez está en la obligación de tomar cruzar la línea de la parcialidad es mayor cuanta
una decisión basado en las hipótesis que mayor es la intensidad del poder probatorio
considere probadas. otorgado el juez y menores son los contrapesos
de poder probatorio de las partes.
Se pueden presentar 2 situaciones:
a) Las malas decisiones están más allá de la SISTEMAS DE VALORACIÓN DE LA
interpretación que puede haber tenido un PRUEBA
o varios jueces para un caso concreto, pasa
también por saber qué técnica, pero sobre Históricamente existen dos: 1) Prueba tasada y
todo qué salida legislativa para la norma 2) El sistema de libre apreciación de la prueba.
que se aplique a un caso concreto, si es A continuación, el presente graficó comparativo,
que esto último es deficiente, entonces se desprende del análisis realizado en Gonzales
la aplicación de las normas que se sean (2018), Ferrer & Gonzales (2003) y Taruffo
cláusulas muy abiertas de contenido (2002).
(generando que se pueda resolver

Prueba Tasada Libre Valoración de la Prueba

De desconfianza del juez sobre los hechos. De confianza en el juez sobre los hechos.

2 formas excluyentes de entenderlo:


El legislador es quien decide el resultado probatorio de
1) El juzgador es soberano para ser lo que le venga en gana en
un determinado medio de prueba. El juzgador no tendría
materia de hechos.
que realizar ningún razonamiento probatorio.
2) Predeterminantemente libre, limitada por la racionalidad general.

Existe una subsunción de que el juez tiene un documento El derecho no dice al juzgador cual es el resultado probatorio, en ese
que se tiene como prueba. sentido es predeterminantemente libre

Tipos de pruebas: a) Documento públicos, Tipos de pruebas: a) Una concreta prueba pericial y b) Un concreto
b) Prueba testifical. documento.

Fuente: Gonzales (2018.), Ferrer y Taruffo (2002).


Elaboración propia.

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Daño moral. Aproximaciones a partir de la doctrina procesal 31
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Es importante delimitar qué tipo de es el daño no patrimonial inferido en derechos


procedimiento existe en el daño moral. de la personalidad o en valores que pertenecen
Empezaremos por descartar que el legislador más al campo de la efectividad que al de la
no tiene desconfianza del juez sobre los hechos, realidad económica; en cuanto a sus efectos, es
no decide el resultado, y no existen algún susceptible de producir una pérdida pecuniaria
medio probatorio que el juez necesariamente y una afectación espiritual”
lo deba tener como prueba; en consecuencia,
en el Perú el daño moral no está basado en un […]
procedimiento de prueba tasada.
Considerando Décimo:
Entonces, el daño moral está basado en una libre
“Que, el dolor, la pena, la angustia, la
valoración de la prueba, pero con limites, que
inseguridad, etc., son elementos que permiten
es entender a la prueba desde una concepción
aquilatar la entidad objetiva del daño moral
racional, es decir, que el juez va a decidir con
padecido”
base a la corroboración suficiente sobre las
pruebas que se tienen en el expediente judicial, Consideramos que la prueba del daño moral
lo cual demuestra la necesidad de acreditar de resulta totalmente controversial. Debemos
alguna manera. pensar ya no en establecer montos similares
a casos anteriores sino justificar cada sol que
Desde la concepción racional de la prueba, es
se otorga a una presunta víctima que aclama
importante que el principio de inmediación sea
afectación moral”.
entendido en un sentido fuerte y que el juez
fortalezca la práctica de la prueba, promoviendo
Casación 1125-95- Arequipa
en primer nivel, un rol activo de las partes,
respetando el derecho del contradictorio y en En la ciudad de Lima, Perú, a los 27 días del
un segundo nivel, fortaleciendo el objetivo mes de mayo de 1998, discutida y deliberada
de la verdad, vía generación de preguntas que que fue la causa, de los actuados, resulta:
permitan aclarar información traída al proceso.
[…]
Al encontrarse obligado a motivar sus
decisiones, tendríamos que dejar de lado el Considerando cuarto: “La impugnada emite
concepto de que el mero convencimiento por una errada apreciación conceptual del
parte del juez será suficiente, por lo que se daño moral al señalar que este, no teniendo
tendrá que justificar el pase de las pruebas a contenido patrimonial, no puede ser expresado
las conclusiones. Por último, la existencia de en término económicos, toda vez que el daño
recursos estará basado en la corrección del material no ha sido probado; por lo que, de esta
razonamiento, no pudiendo realizarse esto en manera, se desconoce la autonomía del daño
el procedimiento de prueba tasada. moral como auténtico instrumento reparador
del perjuicio ocasionado en la víctima cuando
EL DAÑO MORAL EN LA dicho daño efectivamente se ha irrogado”.
JURISPRUDENCIA Casación 949-95-Arequipa
Jurisprudencia En la ciudad de Lima, Perú, a los 18 días
del mes de diciembre de 1997, discutida y
Casación 1070-95 Arequipa: deliberada que fue la causa, de los actuados,
resulta:
En la ciudad de Lima, Perú, a los 13 días del
mes de julio de 1998, discutida y deliberada - “El daño moral es el daño no patrimonial
que fue la causa, de los actuados, resulta: inferido en derechos de la personalidad, o
en valores que pertenecen más al campo
[…]
de la afectividad que al de la realidad
Considerando Quinto: económica. El dolor, la pena, la angustia,
la inseguridad, etc. Son sólo elementos que
“Si bien no existe un concepto unívoco del permiten aquilatar la entidad objetiva del
daño moral, es menester considerar que este daño moral padecido, el mismo que puede

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producirse en uno o varios actos; en cuanto órgano jurisdiccional dado que su pretensión
a sus efectos, es susceptible de producir invocada ya fue satisfecha”.
una pérdida pecuniaria y una afectación
espiritual. El legislador nacional ha optado […]
por la reparación económica del daño moral,
Considerado octavo. – La recurrente pretende
el que es cuantificable patrimonialmente y
se le conceda indemnización por daños y
su resarcimiento, atendiendo a las funciones
perjuicios por responsabilidad extracontractual
de la responsabilidad civil (reparatoria,
derivada de accidente de tránsito (atropello por
disuasiva y sancionatoria), debe efectuarse
homicidio culposo), del que fue víctima su
mediante el pago de un monto dinerario, o en
menor hijo, a fin de que se le indemnice por
su defecto, a través de otras vías reparatorias
el daño moral, social y familiar resultando
que las circunstancias particulares del caso
por ende necesario un pronunciamiento
aconsejen al juzgador”.
sobre el fondo de la cuestión (…) Mas aún
Casación 3824-2013 Ica si en el proceso penal no se ha analizado
el daño moral demandado en el presente
En la ciudad de Lima, Perú, a los 12 días proceso configurándose por ende la infracción
del mes de noviembre de 2014, discutida y normativa procesal del artículo 139 inciso 3 de
deliberada que fue la causa, de los actuados, la Constitución Política del Perú.
resulta:
Se declaró fundado el recurso de casación.
- “Se trata del recurso de casación interpuesto
por “x” contra la sentencia de vista, que Casación N°1318-2016 Huancavelica:
revoca la sentencia apelada, que declaró
fundada en parte la demanda y ordenó que En la ciudad de Lima, Perú, a los 15 días
los demandados paguen en forma solidaria del mes de noviembre de 2016, discutida y
la cantidad de S/.40.000, y reformando la deliberada que fue la causa, de los actuados,
recurrida declara improcedente la incoada resulta:
en todos sus extremos”. [:..]
Sentencia de primera instancia: Argumentos de la demanda:
- “X”, alega que se le estableció el pago “El demandante solicitó por concepto de daño
irrisorio de s/15,000.00, debiendo moral S/ 400,000.00 soles. Respecto al daño
resarcírsele conforme a ley por el gravísimo moral señala que se siente emocionalmente
daño moral, social y familiar que se le ha débil, angustiado, ansioso y constantemente
causado, por lo que la suma mencionada le sujeto a la depresión, con baja autoestima,
parece injusta (La demandante interpreta sintiéndose un ser raro (criterio subjetivo).
que el daño moral tiene una función
sancionadora)”. La parte demanda arguye que no se ha
demostrado la aflicción sufrida y menos el
- No formuló apelación oportuna a dicha perjuicio moral ocasionada a su familia”.
sentencia
En los puntos controvertidos se fijaron los
Sentencia de segunda instancia: siguientes:
- “X” ejerció su derecho de obtener la • Determinar si corresponde a la entidad
reparación civil por daños y perjuicios que demandada indemnizar por daños y
sufrió por la pérdida de su hijo lo cual fue perjuicios, en sus componentes de daño
satisfecho en el proceso penal en el que emergente, lucro cesante, daño moral y
inclusive alegó que como parte agraviada daño a la persona, por incumplimiento de
sólo espera que al momento de resolver obligaciones.
se tome en cuenta la gravedad del daño
ocasionado concluyéndose al reexaminar • Determinar el quantum de la indemnización
la apelada que no queda duda respecto por cada componente del caso.
a que la demandada no se encuentra en
la necesidad real y oportuna de acudir al

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Moral damage. Approaches from procedural doctrine

Sentencia de primera instancia artículos 13331 y 196 del Código Procesal


Civil. Sosteniendo que ha existido en la
“Se declaró fundada en parte la demanda de sentencia de vista una motivación aparente
indemnización por daños y perjuicios. Respecto para justificar el pago del resarcimiento
al daño moral se estableció el monto de por lucro cesante y daño moral. Que en
S/.200,000.00, basado en que de las audiencias cuanto al daño moral no se ha acreditado
realizadas a las que ha concurrido el demandante la afectación psicológica o el sufrimiento,
se tiene que dicho demandante presenta signos pues la sola alegación no puede servir
de tristeza, aflicción, señalando repetidamente para habilitar el criterio de “valoración
que ha sido objeto de un experimento humano equitativa” y conllevar a estimar la cantidad
por parte de los médicos, aspecto que se ven de S/. 250,000.00, como monto para reparar
reflejados en el seno familiar” (criterio subjetivo ese aparente daño”.
basado en la íntima convicción del juez, sin
medios de prueba). 2. “La recurrente alega que la Sala superior de
manera indebida el criterio de “Valoración
Fundamentos de la apelación por parte equitativa” para considerar que los daños al
del demandante (Respecto al daño demandante deben ser reparados con montos
moral): exorbitantes, como S/.250,000.00 por daño
moral, ya que la decisión impugnada no
Respecto al daño moral señala que debe contiene una línea argumentativa objetiva.
incrementarse el monto fijado en la sentencia Agrega, en cuanto al daño moral, que no
(sin argumentos sustentados por medios hay fundamento que justifique fáctica y
probatorios). jurídicamente cómo se llega a la conclusión
que el daño en ese aspecto, sea de tal
Sentencia de segunda instancia proporción que inevitablemente tenga que
ser reparado con S/.250,000.00, sino que
Respecto al daño moral considera el monto de solo se recurre a la fórmula de la “valoración
S/ 250,000.00 soles. Considera a su vez que la equitativa”, para arribar a una decisión
sentencia de primera instancia ha justificado arbitraria y considerar subjetivamente un
como ha establecido el daño, por lo que no monto circunstancial”.
se ha afectado el derecho a la motivación
reconocida en el inciso 5 de la Constitución […]
Política del Estado.
Considerando séptimo:
El fundamento del monto de daño moral es el
siguiente: 6) “En el caso en cuestión, el tribunal
supremo considera que la única solución
“La víctima se siente emocionalmente débil, válida para quien ha sufrido severos
angustiado, ansioso y constantemente sujeto perjuicios en su organismo, que repercuten
a la depresión con labilidad emocional, con en su estructura psíquica y en su entidad
tendencia a tener una personalidad inestable, corporal, solo puede consistir en otorgar
sintiéndose raro cada vez que la orina excede una indemnización que comprenda tanto
la talla vesical y sale el oro fétido, más aún que lo que comúnmente se ha entendido
no puede cumplir como varón con su cónyuge; como daño moral (aflicción, pena), como
estando demostrado que el incumplimiento el perjuicio psicosomático sufrido y el
de la demandada ha generado un menoscabo daño al proyecto de vida, pues entonces
jurídicamente relevante en la esfera afectiva la víctima recibe una reparación acorde
del reclamante, lo cual constituye una variación con el daño sufrido” .
sustancial en las condiciones de existencia
del reclamante por la afectación anormal y 9 (a) “Lo expuesto permite con el principio
negativa corresponde estimar la indemnización de reparación integral que se traduce en
por daño moral” (criterio subjetivo). colocar materialmente a la víctima en la
misma (o similar situación en la que se
Considerando primero: encontraría de no haber sufrido el daño.
Es obvio que eso es más difícil tratándose
1. “La recurrente (demandando) señala que de daños extra patrimoniales, pero ello no
ha existido una infracción normativa de los

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impide otorgar suma indemnizatoria que (7) “La indemnización que debe otorgarse,
tenga el carácter de compensadora por el debe tener en cuenta:
daño ocasionado”.
a) Lo perdurable del daño y la imposibilidad
Considerando octavo: de la víctima de rehacer a plenitud su
proyecto original.
“De la lectura del demandante se entiende
que le daño que le ha causado sufrimiento b) La edad de la víctima (46 años al
y que ese perjuicio se extiende a momento de la producción del daño),
su integridad física con carácter de y el tiempo que mantendrá la lesión,
permanencia y a su propio proyecto así como las escasas posibilidades de
existencial. El daño moral, comprende rehacer su periplo vital.
la aflicción, el daño psicosomático y el
proyecto de vida, que lo valoriza en un c) Esta Sala Suprema considera que por
millón de soles teniendo en cuenta los concepto de daño moral la demanda
daños antes”. debe pagar el monto de S/.800,000.00”.
(La corte suprema en daño moral está
Considerando noveno: valorando prueba cuando no es su
función).
(2) “En el campo del daño moral se está ante
subjetividades que son a menudo inasibles Recurso Nulidad N°. 1358-2018/Lima.
e imprecisas”.
En la ciudad de Lima, Perú, a los 29 días del
(3) “Que ello sea así impone una exigencia mes de enero de 2019, discutida y deliberada
mayor para evitar arbitrariedad al momento que fue la causa, de los actuados, resulta:
de fijar la indemnización, razón por la cual
deben tenerse encuentra circunstancias tales Difamación agravada y reparación civil
como “valorar la situación dañosa” y “como
la intimidad de la víctima no es accesible Sumilla.
con métodos jurídicos, necesariamente
debe acudirse a parámetros sociales de “Por la naturaleza del bien jurídico afectado
evaluación, en el sentido de percibir el – el honor- es posible la configuración de un
daño moral según lo que experimentaría el daño moral. Este es un daño no patrimonial
común de las personas en similar situación producido en la esfera de la personalidad o
levisa”. (¿Función disuasiva?) la afectividad de la víctima; constituye el
ansia, la angustia, los sufrimientos físicos
(4) “Ha dicho parámetro se le agregará la o psíquicos padecidos por la víctima o su
verificación de la gravedad objetiva familia. El derecho al honor, en su contenido
del menoscabo, las circunstancias de la esencial, lo viene a constituir la dignidad de la
víctima y los propios niveles de nocividad persona en cuanto tal; que la lesión al derecho
del daño, así como la extensión temporal al honor afecta a la dignidad de su persona, al
del perjuicio. Tales valores nos permiten reconocimiento que los demás tienen de él,
apreciar, en el daño en cuestión, que una de su integridad moral o de su consideración
persona común resentiría gravemente una social. Por ello, la reiteración de expresiones
lesión de las características sufridas por el ofensivas contra una persona que realiza
demandante y que lo han colocado en un sus actividades laborales en el sector del
estado en el que el propio contacto con los espectáculo y realizadas por un conductor de
demás le es motivo de zozobra económica un programa de ese mismo rubro le ocasiona
por la sonda que lleva incorporada y por un claro doña moral indemnizable”.
la posibilidad de despedir olores fétidos
de manera circunstancia. Se trata, además, Fundamento primero:
de una persona que tenía 46 años de edad
(7) “La sentencia de vista careció de
y cuyo malestar se extenderá en el tiempo.
motivación, al confirmar el pago de la
Hay, por tanto, claramente, una afección
reparación civil sin pronunciarse respecto
anímica que debe”.
al sustento probatorio para determinarlo.
No se justificó el monto señalado por

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concepto de reparación civil. No se cumplió vejada, susceptible de valoración pecuniaria


el estándar mínimo de motivación”. sin que haya en ello nada que se identifique
con pura hipótesis, imposición o conjetura
Fundamento undécimo: determinante de daños desprovistos de
certidumbre o seguridad”
La reparación civil comprende la
indemnización de los daños y perjuicios (Sentencia del Tribunal Supremo Español,
(artículo 93 del Código Penal) el daño civil Sala Segunda, 264/2009, de doce de marzo).
lesiona derechos de naturaleza económica
y/o derechos y legítimos intereses “El daño moral, en estos, casos, resultad de
existenciales, no patrimoniales, de las la importancia del bien jurídico protegido
personas. y de la afectación al mismo; no deriva de
prueba de lesiones materiales, sino de la
1. “Por la naturaleza del bien jurídico afectado-
significación espiritual que el delito tiene
el honor- es posible la configuración de
con relación a la víctima”
un daño moral, indemnizable conforme al
artículo 1984 del Código Civil. Este es un (Sentencia del Tribunal Supremo Español,
daño no patrimonial producido en la esfera Sala segunda, 445/2018, de nueve de
de la personalidad o la afectividad de la octubre de dos mil dieciocho).
víctima; constituye el ansia, la angustia, los
sufrimientos físicos o psíquicos padecidos “Para la apreciación del daño moral no
por la víctima o su familia” es preciso que el mismo se concrete en
(Sentencia Casatoria civil 227-2013/Ica). determinadas alteraciones patológicas o
psicológicas, siendo que es valorable a tal
“En este supuesto, el monto indemnizatorio efecto el menoscabo de la dignidad”.
correspondiente es establecido a criterio
del juez considerando su magnitud y el (Sentencia del Tribunal Supremo Español,
menoscabo producido a la víctima o a su Sala Segunda, 1490/2005).
familia, el cual deberá ser resuelto con
criterio de conciencia y equidad, en cada 3. “La lesión al derecho al honor afecta la
caso en particular puesto que no existe dignidad de su persona, al reconocimiento
fórmula matemática y exacta para cada que los demás tienen de él, de su integridad
supuesto (sentencia Casatoria civil 3689- moral o de su consideración social”.
2013/ La libertad. La excepción a una
probanza específica para acreditar daños Fundamento duodécimo:
reales y ciertos- otros tipos de daños, se
sustenta en que pertenece al campo afectivo, “No hace falta pruebas específicas para apreciar
por que cabe la inferencia”. el daño moral”.

2. “En relación a los daños morales, por Casación N°2782-2014-Lambayeque


consiguiente, es de aplicación la doctrina
En la ciudad de Lima, Perú, a los 11 días
in re ipsa Loquitur, cuando la realidad
del mes de setiembre de 2018, discutida y
del daño puede estimarse existente por
deliberada que fue la causa, de los actuados,
resultar “evidente”, es decir, “Cuando
resulta:
resulta evidenciada como consecuencia
lógica e indefectible del comportamiento El recurso de casación interpuesto contra la
enjuiciado”. sentencia de vista contenida en la resolución
(Sentencia del Tribunal Supremo Español, N°15 del 19 de diciembre de 2013, que
Sala Primera). confirmó la sentencia apelada, la cual declaró
infundada la demanda de indemnización por
“El daño moral, entonces, no necesita daños y perjuicios.
estar especificado en los hechos probados
cuando fluye de manera directa y natural Pretensión:
del relato histórico o hecho probado,
pudiendo constatarse un sufrimiento, un La demandante solicito que se le otorgue un
sentimiento de su dignidad lastimada o resarcimiento económico ascendente a la suma

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de S/ 80,000.00 soles por concepto de daño lenguaje del Código Civil; y sobre todo en las
moral y daño a la persona, como consecuencia reglas de responsabilidad por incumplimiento
de los actos ilegales realizado por la entidad de obligaciones, el daño moral, no sólo es el
demandada. sufrimiento, padecimiento anímico o dolor,
sino también una especie lo suficientemente
Punto controvertido: dúctil y amplia como para comprender las
lesiones contra los derechos de la personalidad.
Determinar si corresponde que la demandada
otorgue al demandante un resarcimiento Considerando vigésimo sexto:
económico ascendente a S/ 80,000.00 soles.
Compensar el daño moral, en sentido estricto,
Sentencia de primera instancia: en atención a la aflicción psicológica, que
causa la pérdida de la fuente de ingresos es
El juez del Primer Juzgado Especializado en incorrecto, porque implica dar por sentado,
lo Civil declaró infundada la demanda tras que en todos los casos tendrá lugar ese impacto
considerar lo siguiente: anímico en el trabajador; la única que puede
presumirse según el artículo 1329 del Código
“A pesar de que el recurrente argumenta haber Civil, hasta incluir dentro del ámbito de este
sufrido daño moral y personal, no ha logrado
acreditar con medios probatorios idóneos la
criterio de imputación, consecuencias que
existencia de dichos daños”. dependen, muy por el contrario de la situación
de la persona que reclame el resarcimiento. El
Sentencia de segunda instancia: Código Civil, señala que el acreedor responde
hasta el límite por los daños previsibles, salvo
Confirmó la sentencia impugnada que declaró que incurre en error o en culpa grave.
infundada la demanda al considerar lo
siguiente: Considerando vigésimo séptimo:

- No se ha llegado a acreditar los daños Del análisis de la sentencia impugnada, y


alegados por el demandante: dentro de este atendiendo a los lineamientos glosados por
contexto se determina que la parte demandante esta Sala Suprema en los considerandos que
no ha absuelto esta carga procesal, puesto que precede, se colige que en el caso sub examine,
el daño moral y el daño la persona, no han la configuración del daño moral infringido
sido acreditados en forma alguna, como bien a la parte demandante, sin necesidad de
se analiza en la recurrida; situación que no ha demostración objetiva y específica distinta, se
sido revertida en modo alguno por la apelación, determina a partir de la forma y circunstancias
recurso que se ha limitado a reproducir en gran en que se produce la falta de reajuste conforme
parte los argumentos de la demanda. Por otro a los lineamientos previstos, pues por máxima
lado, si bien las afectaciones que generan daño de experiencia es posible concluir que
moral no pueden ser constatables en forma cualquier persona en las condiciones antes
directa; sin embargo, ello no enerva el deber aludida, verá perturbado su ánimo, causándole
de realizar actividad probatoria tendiente a la la situación adversa e injusta por la que pasa
comprobación indirecta de las afectaciones, el sufrimiento que debe ser indemnizado, más
pues en un proceso existe la carga de la prueba, aún si la pensión representa una concreción
y ello implica que no es posible disponer el del derecho a la vida, en su sentido material,
pago de daños ante la simple afirmación de en atención al principio de indivisibilidad de
que se han producido los mismos, al menos los derechos fundamentales orientado a la
debe existir algún medio probatorio del cual se protección a la dignidad de la persona humana,
pueda extraer indicios razonables, lo cual no consagrado en el artículo 1º de la Constitución
existe en el proceso. Política del Estado, en los siguientes términos,
la defensa de la persona humana y el respeto de
Considerando vigésimo quinto: su dignidad son el fin supremo de la sociedad
y del Estado, pues se encuentra enmarcado
El rotular el daño moral, como un daño dentro de la procura existencial, que debe
psicosomático, es una visión que no concuerda, brindar el Estado para posibilitar la existencia
ni con la historia, ni con la importante función digna de los ciudadanos para solventar las
que cumple esta categoría, en atención a la necesidades del pensionista.
finalidad preventiva y sancionadora. En el

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Moral damage. Approaches from procedural doctrine

Considerando vigésimo octavo: Argumentos del demandante:


Identificados los daños ocasionados y Solicita que se le paguen la suma de S/
determinada a la entidad responsable de su 360,000.00 soles como indemnización por
resarcimiento queda tarea de determinar su daño moral y S 360,000.00 soles por daño a la
quantum, que por su naturaleza y contenido persona. Los fundamentos son los siguientes:
debe ser establecido en proporción al marco
que surge de la disposición general contenida Se le otorgó una pensión de jubilación pero
en el artículo 1332 del Código Civil, es decir que la entidad no ha cumplido con reajustar la
atribuye al juez la facultad para establecer citada pensión. Así como tampoco reajusto la
su alcance y extensión sin limitación legal pensión de viudez del demandante, afectando
tarifada o tasada salvo aquella se deriva con ello su derecho a la dignidad, y provocando
en forma proporcional y razonable de su un severo daño a la persona, la cual se ha visto
criterio estimativo que se forja claro está en menoscabado al fallecer su cónyuge.
función a la entidad, alcances y gravedad de
Sentencia de Primera instancia:
los perjuicios acreditados; en ese sentido, el
quantum indemnizatorio debe ser determinado • El derecho de pensión y jubilación nunca le
atendiendo a lo objetivamente causado a la fue negado al actor y su reajuste tampoco.
accionante, teniendo en cuenta que no existe
sistema jurídico nacional un parámetro fijado • No se aprecia una conducta dolosa de la
para la determinación y cuantificación del daño demandada, tampoco se aprecia la culpa,
moral, por lo que se estima procedente otorgar dado que el acto no ha presentado prueba
a la recurrente por el daño padecido atendiendo instrumental alguna.
a las circunstancias del caso concreto la suma
ascendente a S/15,000.00 soles. • No se ha probado el nexo causal entre el
hecho y el daño.
Casación N°2084-2015 Lima
• Por lo que se desestima la demanda al
En la ciudad de Lima, Perú, a los 2 días del no haberse establecido que la entidad
mes de octubre de 2017, discutida y deliberada demandada haya ocasionado daño alguno al
que fue la causa, de los actuados, resulta actor (artículo 200 Código Procesal Civil),
al no concurrir en el presente proceso los
Sumilla: requisitos exigibles para el resarcimiento
económico.
El daño moral (artículo 1984 del Código
Civil) es la lesión a cualquier sentimiento de • Apelada la decisión por parte del
la víctima considerado socialmente legítimo. demandante.
Es aquel daño que afecta la esfera interna del
sujeto, no recayendo sobre cosas material. Sentencia de segunda instancia:
Esta categoría del daño es difícil de acreditar
debido a que las personas no expresan sus “No se puede apreciar los detrimentos sufridos
sentimientos o emociones del mismo modo, por el acto y que la sola declamación o aflicción
siendo inclusive fácil para algunas personas no son suficientes para acreditar su pretensión;
simular sufrimientos o lesiones sin que máxime que ni siquiera se tiene conocimiento
existan en la realidad. Además, en algunos de alguna información adicional que permita
casos, ocurre que los sufrimientos severos son establecer el nexo causal. Tampoco se tiene
resistidos con fortaleza sin ninguna alteración información de cómo se perjudicaron sus
en la salud o aspecto físico del sujeto. intereses extrapatrimoniales”.

Se trata del recurso de casación interpuesto Fundamento sexto:


contra la sentencia de vista que confirma la
“Ante la dificultad para probar el daño moral,
sentencia apelada que declara infundada la
esta Sala suprema ha optado por presumir, en
demanda, sobre indemnización por daños y
casos puntuales, la existencia del mismo.
perjuicios.

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38 Bruno Alonso Samuel Tapia Cornejo

- Nótese que en autos se encuentra acreditado tener esta Sala suprema la calidad de instancia
que el demandante tuvo que acudir al Poder de mérito, sino que además es contrario a la
Judicial. finalidad del Recurso de Casación, circunscrita
a la adecuada aplicación del derecho objetivo
- La Sala suprema considera que, por haber al caso concreto y a la uniformidad de la
acudido el demandante a las instancias jurisprudencia nacional por la Corte suprema”.
judiciales, se desprende que el accionante
haya podido sufrir daño moral”. Casación N°4122-2014 Tumbes
Fundamento séptimo: En la ciudad de Lima, Perú, a los 30 días del mes
de setiembre de 2016, discutida y deliberada
“Por consiguiente, se advierte que el Ad quem que fue la causa, de los actuados, resulta:
ha vulnerado el principio de motivación de
las resoluciones judiciales, por cuanto el El recurso de casación interpuesto contra la
razonamiento que expone en su fallo no es resolución de vista, que confirma la sentencia
congruente, con una auténtica concepción del apelada que declara fundada la demanda
daño moral y su acreditación que deben ser interpuesta sobre divorcio por causal de
concebidos bajo los parámetros indicados en el separación de hecho; en consecuencia,
considerando precedente”. declara disuelto el vínculo matrimonial.
Confirma la sentencia que declara infundada
- Se declaró fundado el recurso de casación la reconvención en el extremo que se pretende
interpuesto por Félix, en consecuencia, nula la divorcio por la causal de abandono injustificado
sentencia de vista. de hogar. Revoca la sentencia en cuanto declara
Voto en minoría del juez supremo Yaya infundada la reconvención en el extremo que
Zumaeta: peticiona el pago de indemnización por daño
moral a favor de la demandada, reformándola.
Fundamento décimo tercero: Declara fundada en parte la reconvención
en el extremo que peticiona el pago de
El colegiado superior ha expuesto las razones indemnización por daño moral, fijándolo en la
y/o motivos por los que arriba a la conclusión suma de S/ 20,000.00 soles.
que contiene su pronunciamiento, explicando
con suficiencia por qué a su criterio los Sentencia de primera instancia:
agravios que sostienen el recurso de apelación
ejercitado por el ciudadano Félix Alméstar Roa “Declara fundada la demanda interpuesta por
no desvirtúan lo analizado y concluido por el Enrique Boggio sobre divorcio por causal de
juez de la causa, en lo referido a la no probanza separación de hecho; en consecuencia, declara
del daño moral y el daño a la persona. disuelto el vínculo matrimonial. Declara
infundada la reconvención, en el extremo que
Fundamento décimo cuarto: se pretende divorcio por la causal de abandono
injustificado de hogar. Declara infundada la
La sentencia de vista no vulnera el derecho a reconvención en el extremo que peticiona el
la motivación de las resoluciones judiciales, pago de indemnización por daño moral”.
ni incurre en la falta de motivación que se
denuncia. Sentencia de segunda instancia:

Fundamento décimo quinto: “Revoca la sentencia en cuanto declara


infundada la reconvención, en el extremo que
“Lo realmente pretendido por el impugnante peticiona el pago de indemnización por daño
a partir del recurso interpuesto, es que se moral fijándolo en la suma de S/ 20,000.00
modifique la situación fáctica establecida en el soles”.
proceso ( cuando alega que sí se han producido
los daños morales y personas que invoca y que Considerando séptimo:
por ello si tiene derecho a un resarcimiento
económico vía indemnización), no obstante “El daño moral está configurado por
que se ha determinado a nivel de instancia que las tribulaciones, angustias, aflicciones,
esos daños no están probados, aspecto que no sufrimientos psicológicos, los estados
sólo es ajeno al debate en sede Casatorio, al no depresivos que padece una persona”.

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Daño moral. Aproximaciones a partir de la doctrina procesal 39
Moral damage. Approaches from procedural doctrine

Considerando octavo: la responsabilidad civil (reparatoria, disuasiva


y sancionatoria), debe efectuarse mediante el
“El Tribunal Supremo (Tercer Pleno Casatorio), pago de un monto dinerario, o en su defecto,
ha establecido, inclusiva, que debe tenderse a través, de otras vías reparatorias que las
al establecimiento, cuando corresponda fijar circunstancias particulares del caso aconsejen
indemnización luego de la valoración de la al juzgador”.
prueba actuada. Estableciendo un solo monto
dinerario que abarquen ambos conceptos”. Considerando quinto:
Considerando noveno: En el caso de autos, se interpone demanda
de indemnización por daños y perjuicios
“La sentencia apelada, en clara transgresión a contra la recurrente derivada de los actos de
lo anteriormente indicada, revoca la apelada y despojo que realizó esta última con fecha 13
fija montos diferenciados por dichos conceptos de abril de 2009 contra su persona respecto del
(daño a la persona y daño moral). Al fijar por inmueble, a pesar de que existía un contrato de
concepto de indemnización por daño moral el compraventa de fecha 22 de diciembre de 1998.
monto de S/.20,000.00; expone, en esencia, los La demandada contesta la demanda mediante
mismos elementos justificantes que dieron lugar escrito de fecha 14 de junio de 2013, corriente
al otorgamiento de la indemnización por daño de fojas 142 a 160, precisando que el contrato
a la persona, Es decir, se otorga indemnización referido por la demandante fue resuelto por
separadamente por ambos conceptos, pero las falta de pago de la accionante.
circunstancias que justifican tal concesión son,
en esencia, las mismas, dándose el caso que Sentencia de primera instancia:
por los mismos hechos se estaría otorgando
una doble indemnización”. Mediante sentencia contenida en la resolución
N° 12, de fecha 15 de junio de 2015, corriente
Considerando décimo: de fojas 223 a 232, declaró fundada la demanda
ordenando el pago de doce mil doscientos
“En consecuencia, se advierte la incongruencia noventa soles (S/ 12,290.00) por concepto
en la motivación consignada por el ad quem, de daño emergente y cincuenta mil soles
lo cual importa la vulneración del Principio de (S/ 50,000.00) por daño moral, sustentando
Motivación de las resoluciones judiciales”. su decisión en que la demandada no podía
despojar del inmueble a la demandante sin
- Declararon fundado el recurso de casación. una orden judicial previa, a pesar de que el
contrato de compraventa celebrado entre ellos
Casación 4045-2016- Lima
haya sido resuelto, a lo que abunda el hecho
En la ciudad de Lima, Perú, a los 15 días de que la accionante obtuvo con posterioridad
del mes de setiembre de 2017, discutida y sentencia favorable en el proceso de interdicto
deliberada la causa de los actuados, resulta de recobrar que instauró contra la demandada.

Sumilla: Sentencia de segunda instancia:

“El daño moral es el daño no patrimonial Mediante sentencia de vista contenida en la


inferido en derechos de la personalidad o en resolución número cinco, de fecha 15 de agosto
valores que pertenecen más al campo de la de 2016, de fojas 285 a 290, confirmó la apelada
afectividad que al de la realidad económica. El reformando los montos correspondientes al
dolor, la pena, la angustia, la inseguridad, etc., daño emergente en doscientos cincuenta soles
son sólo elementos que permiten aquilatar la (S/ 250.00), y al daño moral en veinticinco
entidad objetiva del daño moral padecido, el mil soles (S/ 25,000.00), haciendo un total de
mismo que puede producirse en uno o varios veinticinco mil doscientos cincuenta soles (S/
actos; en cuanto a sus efectos, es susceptible de 25,250.00).
producir una pérdida pecuniaria y una afectación
Considerando Séptimo:
espiritual. El legislador nacional ha optado
por la reparación económica del daño moral, Con relación a la falta de motivación
el que es cuantificable patrimonialmente, y su denunciada respecto a la cuantificación del
resarcimiento, atendiendo a las funciones de daño moral, este Colegiado considera que la

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sentencia de vista ha desarrollado este punto en daño moral como consecuencia del despojo de
el fundamento 2.9 y no de forma escueta como la posesión de hecho del inmueble que ocupaba,
ha señalado la recurrente. No obstante, debe toda vez que es innegable que ha sido sometida
precisarse antes de analizar el fundamento a una situación indebida por parte de la
de la sala de mérito que, respecto al daño demandada, que le ha provocado una aflicción.
moral, la doctrina es unánime al precisar la Aunado a ello, el mismo fundamento precisa
dificultad de sustentarlo en razón a su propia que, a fin de no exorbitar la protección legal,
concepción. El daño moral es definido en corresponde que el mismo se fije de manera
sentido estricto como el menoscabo del estado prudencial señalándose la suma de veinticinco
de ánimo, padecimiento interior o sentimiento mil soles (S/ 25,000.00), es decir ha reducido
de desasosiego que subsigue a la comisión de el monto establecido por el mismo concepto
un hecho generador de responsabilidad civil. en la sentencia de primera instancia, que
El daño moral se concreta en la lesión de los ascendía a cincuenta mil soles (S/ 50,000.00).
sentimientos, de los afectos de la víctima y En consecuencia, teniendo en consideración
por lo tanto, en el sufrimiento moral, en el que la cuantificación del monto indemnizatorio
dolor que la persona tiene que soportar por la por concepto de daño moral debe efectuarse en
comisión de cierto evento dañoso en su contra. base a criterios de equidad, se concluye que la
En ese sentido, se conviene en reconocer que sentencia impugnada no adolece de indebida
el daño moral constituye una afección del motivación habiendo cumplido con ponderar la
estado de ánimo, la cual se traduce en dolor y cuantificación, reduciéndola al monto indicado
sufrimiento, y que, por ser inestimable, debe en el presente fundamento. Por estas razones,
cuantificarse inevitablemente, según criterios el recurso debe desestimarse en este extremo.
de equidad, para efectos de su compensación.
En consonancia con lo descrito, la casación Casación N°47-2010 Del Santa:
número 949-95 señala que: “El daño moral es
el daño no patrimonial inferido en derechos de En la ciudad de Lima, Perú, a los 21 días del
la personalidad o en valores que pertenecen mes de octubre de 2010, discutida y deliberada
más al campo de la afectividad que al de que fue la causa, de los actuados, resulta:
la realidad económica. El dolor, la pena,
Es un caso de responsabilidad solidaria contra
la angustia, la inseguridad, etc. Son solo
las empresas “X” y “Y”, mediante el cual la
elementos que permiten aquilatar la entidad
demandante alego que su esposo laboro como
objetiva del daño moral padecido, el mismo
electricista y sufrió un accidente. En particular
que puede producirse en uno o varios actos; en
sobre el monto a determinar por el daño moral
cuanto a sus efectos, es susceptible de producir
se percibe que:
una pérdida pecuniaria y una afectación
espiritual. El legislador nacional ha optado Sentencia en primera instancia:
por la reparación económica del daño moral,
el que es cuantificable patrimonialmente, y Se estableció el pago en forma solidaria de
su resarcimiento, atendiendo a las funciones S/ 15,000.00 soles, este monto abarca daño
de la responsabilidad civil (reparatoria, emergente, lucro cesante y daño moral. Sin
disuasiva y sancionatoria), debe efectuarse llegar a determinar cómo es que llega a ese
mediante el pago de un monto dinerario, o en monto y cuánto corresponde al daño moral.
su defecto, a través, de otras vías reparatorias
que las circunstancias particulares del caso Sentencia de segunda instancia:
aconsejen al juzgador. Concluimos que el daño
moral, en principio inestimable, es materia Existe una confirmación de la responsabilidad
de cuantificación por parte del juzgador, en solidaria, pero se da un aumento de S/
atención a su criterio, siendo necesaria su 15,000.00 a S/ 60,000.00 soles, el cual abarcan
incorporación en el monto indemnizatorio los mismos conceptos.
conforme al artículo 1985 del Código Civil. Considerando décimo segundo:
Considerando octavo: - Concluye que el recurso de casación no debe
Conforme a lo expuesto, el citado fundamento ser amparado.
2.9 ha indicado que la parte actora ha sufrido

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Daño moral. Aproximaciones a partir de la doctrina procesal 41
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Casación N°48-2005 Moquegua eso permitirá saber para qué serviría cada
medio de prueba en un caso de responsabilidad
En la ciudad de Lima, Perú, a los 2 días del extracontractual. Desde la interpretación del
mes de febrero del 2005, discutida y deliberada Pleno Jurisdiccional (ya que ni el código ni la
que fue la causa, de los actuados, resulta exposición de motivos delimita sus funciones)
la indemnización tiene una función reparadora
Ha quedado establecido en la sentencia de antes que punitiva. Esta percepción, aunque
primeria instancia, recogida por la sala, que, no se ha expresado en el pleno, es excluyente,
si existe daño moral sufrido por la familia es decir, si cumple una función reparadora
del occiso a través de accidente de tránsito no podría posteriormente el juez pretender
que ocasionó su muerte, siendo incorrecta establecer una función sancionadora. Ahora
la afirmación que no existe daño o que el bien, pasaremos a describir los criterios
accidente en sí, no se puede considerar como establecidos en aquel Pleno Jurisdiccional:
daño; para eso tenemos en cuenta que el
accidente produjo la muerte de un ser humano I) “ Que el daño es una deuda de valor y
por la negligencia del recurrente. no una deuda de dinero, y que por lo
tanto, en concordancia con la función
Casación N°1270-2005- Lima esencialmente reparadora o resarcitoria
de la indemnización, debe buscarse la
En la ciudad de Lima, Perú, a los 30 días del
actualización del monto de la indemnización
mes de marzo del 2006, discutida y deliberada
al momento en que ésta es pagada, de modo
que fue la causa, de los actuados, resulta
tal que el perjudicado vea verdaderamente
Se trata de valoración del daño moral de los satisfecha su pretensión indemnizatoria,
actores, en su calidad de esposa e hijos, por recibiendo un importe que efectivamente
la muerte de “E”. En primera instancia se lo restituya o lo aproxime lo más posible a
estableció el monto de S/ 20,000.00 soles (por la situación en que se encontraba antes del
todo concepto), y en segunda instancia fijaron hecho dañoso” .
el monto de S/ 30,000.00 soles (por todo
I) “Que para la estimación y cuantificación
concepto).
del daño debe tomarse en cuenta las
Casación N°1701-2006- Arequipa cualidades personales de la víctima y del
agente productor del daño” .
En la ciudad de Lima, Perú, a los 30 días del
mes de mayo de 1998, discutida y deliberada I) “Que la prueba de los daños es posible a
que fue la causa, de los actuados, resulta: través de los medios probatorios típicos,
atípicos y los sucedáneos de los medios
La debida motivación no implica la probatorios”.
arbitrariedad del juzgador, sino la debida
ponderación de los hechos probados, los que I) “Que para acreditar el daño moral y su
deben quedar explícitos en su motivación. La cuantificación basta la prueba indirecta,
relevancia de esto en casos de indemnización de indicios y presunciones (enfatizado del
por daños y perjuicios es innegable. suscrito)”.
I) “Que el daño moral no puede ser sufrido
Pleno Jurisdiccional del 1997 (Lima):
por personas jurídicas”.
Sobre el tema que corresponde al presente
trabajo, cabe mencionar el Pleno Jurisdiccional Pleno Jurisdiccional 2017 – Chiclayo:
Civil de 1997, tema 6, relativo a la prueba del Sobre el tema que corresponde al presente
daño en la responsabilidad extracontractual. trabajo, cabe mencionar el Pleno Jurisdiccional
Al respecto cabe mencionar que los casos de Civil de Chiclayo del año 2017, tema 3,
indemnización son los establecidos por la ley. relativo a el daño moral, pruebas y criterios
Respecto a la prueba del daño moral, el Pleno para su cuantificación, de la cual se formuló la
Jurisdiccional hace bien en delimitar, antes de siguiente pregunta:
tocar el tema de prueba, qué funciones tiene
la responsabilidad extracontractual, porque

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En los procesos por indemnización por daño dolor, la pena, la angustia, la inseguridad, etc.
moral, para amparar una demanda sobre daño Estos elementos pretenden brindar al juez tener
moral, ¿se deben acreditar los elementos mejores criterios objetivos del daño moral
de la responsabilidad, así como con medios padecido, los cuales serán complementados
probatorios directos e indirectos? con un test psicológico, ya que así puede
determinarse conforme a los hechos acreditados
Existieron 2 ponencias: qué grado de afectación emotiva es la que uno
llega a sentir en ese tipo de casos.
Primera ponencia:
Por otro lado, si es que el legislador ha optado
Es suficiente presumir para otorgar la pretensión por la indemnización económica del daño
de indemnización por daño y con criterio de moral, los montos establecidos podríamos
cuantificación amplios para su determinación. determinar qué función está cumpliendo, y en
Segunda ponencia: la mayoría de los casos, qué funciones cumple
el daño moral para los jueces. En la vía penal
Debe someterse a las reglas de la carga de el concepto de daño moral cumple una función
la prueba del demandante y evaluarse los sancionadora (Casación N° 3824-2013-Ica).
elementos de la responsabilidad mediante
medios probatorios directos e indirectos no Si es que el daño moral es susceptible de
siendo suficiente presumir, y los criterios de producir una pérdida pecuniaria y afectación
cuantificación deben ser objetivos. espiritual (Casación N° 1070-95-Arequipa),
ambas deben tener algún medio para
La conclusión plenaria fue la siguiente: acreditar esta afectación, a fin de evitar
demandas colectivas al saber que la mera
El pleno adoptó, por mayoría, la segunda alegación determinará un monto sin que se
ponencia. pueda predeterminar el monto exacto, pero
pecuniario, al fin y al cabo. La mera alegación
Interpretación de la Jurisprudencia de afectaciones emocionales no puede bastar
para que se pague por un concepto de daño
El concepto de daño moral en la jurisprudencia moral (Casación N°1318-2016-Huancavelica),
peruana no es univoco (Casación N° ya que hablamos de un plano netamente
1070-95-Arequipa), muchos podrían subjetivo, supeditado a la convicción que tenga
interpretar que, si se hace alusión a derechos el juez y no a la acreditación de esa afectación
de la personalidad, esté ligado al concepto del emocional vía test psicológico.
daño a la persona, pero si es que la motivación
de la resolución se encuentra en la parte de Los antecedentes del daño moral lo hemos
motivación del daño moral, debe desprenderse tomado de la ley penal de España, por lo
que se está haciendo alusión a este campo que cabe observar ciertos criterios que tiene
interno de la afectividad espiritual. la Corte Suprema, a través de resoluciones
penales (Recurso de Nulidad N°1358-2018-
Siguiendo la línea del intento de definir el daño Lima); de inicio podemos delimitar que el
moral, la Corte Suprema (Casación daño moral se aplica en la afectación del honor,
N° 1125-95-Arequipa), pretende corregir la esto es importante ya que la sobreinclusión
apreciación conceptual de una de las partes de los casos del daño moral hace necesario ir
cuando en realidad lo que hace es establecer comenzando a delimitar en qué casos se suele
que este concepto será reparado en términos tener en cuenta.
económicos, lo cual hace ver que para la
interpretación de la Corte Suprema existiría En la actual jurisprudencia de la Corte Suprema
una única forma de repararlo (pecuniaria), sin pasan dos cosas:
que ello haya sido establecido en la norma
y demostrando la confusión conceptual al 1. No es unánime y,
expresar que el daño moral se repara.
2. No se justifica el monto, esto también lo
En cuanto a su alcance interno, como pertenecen podemos ver en el área penal conforme
al campo de la afectividad, se establece que a la resolución mencionada líneas arriba,
abarca (Casación N° 949-1995-Arequipa) el y esto conforme a las reglas procesales es

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Daño moral. Aproximaciones a partir de la doctrina procesal 43
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relevante porque no justificar el monto similares, de ello no se desprende la misma


permite acreditar que no se ha cumplido un afectación emocional (Casación N°2784-2014
estándar mínimo de motivación. Lambayeque y Casación N°2084-2015-Lima).
Un criterio incorporado en sede penal puede Que exista dificultad para sustentarlo no debe
ser esta idea de resolver de acuerdo a la tener como consecuencia la existencia de una
conciencia, lo cual alejaría un control de la presunción que no ha sido legislada, por lo que
decisión, porque esencialmente bastaría la un test psicológico es un documento mediante
convicción interna por parte del juez. el cual se pretenda diagnosticar el estado
emocional o grado de afectación emocional, en
Esta idea de íntima convicción no es entendida en el cual puede encontrarse la persona (Casación
todos los casos de daño moral, sino que conforme N° 4505-2016-Lima).
(Casación N° 2784-2014-Lambayeque), hemos
podido analizar en una decisión de primera La acreditación usual del daño moral es su
instancia que se declaró infundado el daño mera afirmación, pero la decisión judicial
moral, al no haberse logrado acreditar con sobre el daño moral no puede basarse en meras
medios probatorios idóneos la existencia de afirmaciones que evidentemente podrían ser
dichos daños. cuestionados desde la propia admisibilidad por
no estar sustentados en medios probatorios.
Por otro lado, hemos visto en la motivación En el presente caso existe un monto por daño
de la resolución penal que el daño moral es moral, el cual no se ha justificado como se
un daño in re ipsa, lo que alejaría todo tipo de llega a esa cifra monetaria por concepto de
debido proceso y peor aún basado sólo en la daño moral (Casación N° 47-2010 Del Santa).
subjetividad, es decir, basado en que el daño
moral debe resultar evidente. El juez necesita de un acervo probatorio,
es decir, información que pueda acreditar
El criterio de consciencia y de que el daño el perjuicio de intereses, este criterio es
moral resulte evidente, no puede apreciarse de establecido en la segunda instancia del caso. La
manera uniforme en la jurisprudencia (Casación Corte Suprema no manifiesta ya la dificultad de
N°4122-2014-Tumbes), ya que esta idea es probanza, sino que ha pasado a una presunción
evidente y estará basada en un criterio subjetivo práctica con un criterio totalmente distinto,
del juez, es decir, de la íntima convicción. El haciendo hincapié en presunción práctica y no
criterio subjetivo se ratifica con la aplicación de normativa, teniendo como único sustento que
criterios, tales como fijación del daño moral de la parte tuvo que recurrir a la vía judicial y ese
manera prudencial (Casación N° 4505-2016- argumento preocupa en esta línea. En el caso
Lima). Estos criterios son tan subjetivos que ha existido un voto en minoría, el cual según
hacen que la parte demandante, esencialmente, un criterio que creemos correcto, los daños no
no sienta la necesidad de buscar un medio de han sido probados y ese aspecto es ajeno a la
prueba, ya que como hemos podido apreciar de sede casatoria (Casación N° 2084-2015-Lima).
la jurisprudencia, pueden pedir 50 y le dan 25,
basado en un criterio netamente subjetivo y sin La Corte Suprema no puede valorar la prueba,
necesidad de prueba. ya que ésta no es su función. Esta interpretación
es normativa de acuerdo a las funciones de
La aproximación de lo que abarca al daño moral la Corte Suprema, pero conforme vemos de
desde la jurisprudencia debe empezar por la idea la jurisprudencia (Casación N°1318-2016-
de delimitación de afectaciones emocionales, Huancavelica) llega a analizar prueba.
tales como las tribulaciones, angustias,
aflicciones, sufrimientos psicológicos u Aunque lleguen a existir acontecimiento de
emocionales, los estados depresivos que padece que es casi imposible no tener una afectación
una persona y que, por ser inestimable, debe emocional, como por ejemplo la muerte de un
cuantificarse, inevitablemente, según criterios familiar (Casación N° 48-2005-Moquegua),
de equidad (Casación N° 4122-2014-Tumbes y establecer un monto cualquiera (Casación
Casación N° 4045-2016-Lima). N° 1270-2005-Lima) significa no tener un
tratamiento psicológico basándonos en que
Asimismo, no puede pretenderse determinar estamos hablando de daño moral. En su lugar,
el mismo monto para dos personas, porque, con dinero se pretende no tratar la afectación
aunque dos acontecimientos puedan ser

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emocional en sí, sino distraer el foco de afectaciones emocionales (daño moral) no es


atención en otros proyectos que alejan la idea pasible de sufrimiento por entes abstractos
de tratar el daño moral. (Personas Jurídicas), ya que el concepto de
daño moral está delimitado a una afectación
Que la parte pretenda un determinado monto y de los sentimientos, los cuales solo pueden ser
que el juez establezca un monto un poco menor evaluados a personas naturales. Las personas
no es una debida motivación, ya que esta idea jurídicas podrían pedir una rectificación
no es el mero arbitrio del juez, sino la debida pública de afirmaciones realizadas por otra
ponderación de los hechos probados (Casación persona y/o empresa, y, en el caso más grave
N°1701-2006-Arequipa). de afectaciones a las ganancias y/o ingresos
de una empresa, correspondería realizar
Respecto al Pleno Jurisdiccional, tenía ya una denuncia contra el honor por parte de la
para aquel entonces (1997) una aproximación empresa hacia la persona o empresa que haya
correcta sobre cómo puede ser valorado el realizado declaraciones o publicaciones en
daño, es en ese sentido que el pleno comprende agravio de determinada empresa.
que el daño no es únicamente una deuda de
dinero (Punto I), por lo que al expresar que el Por otra parte, el Pleno Jurisdiccional del 2017
daño es una deuda de valor, abría el camino que se llevó a cabo en la ciudad de Chiclayo,
hacia una forma de cumplir la norma donde el cual consideramos de mejor criterio al
se establezca otorgar indemnización, de una establecerse por mayoría el criterio que no
forma diferente a la dineraria. será suficiente presumir, por lo que someter las
reglas de pruebas al demandante y evaluarse
Si es que seguimos el argumento del Pleno los elementos de la responsabilidad mediante
Jurisdiccional (Punto II), para cuantificar el medios probatorios directos e indirectos, nos
daño moral hay que tener presente la situación permite delimitar un avance no vinculante,
de cada una de las personas que hayan sido pero si jurisdiccional, acción que debería
afectadas como a su vez del demandado marcar un criterio que esperamos pueda ser
(posible productor del daño). A su vez, mantenido en el tiempo
debemos expresar que, sobre el establecimiento
pecuniario del daño, deberá necesariamente CONCLUSIONES
hacer una evaluación psicológica. ¿Por qué?
Porque esto nos permitiría ser congruentes con 1. El presente trabajo constituye una
la idea de compensar el daño moral. aproximación al daño moral desde el
razonamiento probatorio, sin que ello
La prueba, entendida como la afirmación constituya que desde el derecho sustantivo y
de los hechos, debe ser acreditada a través el derecho procesal existan carencias. Desde
de los medios probatorios pertinentes, sin el derecho sustantivo existe una guerra de
excluir su origen, ya sean que estén plasmados etiquetas por delimitar dónde se encuentra el
en la norma (típicos) o no (atípicos), y los daño moral, si es una figura autónoma o es
denominados sucedáneos (Punto III). Pasado el la especie del daño a la persona.
Pleno Jurisdiccional a la materialización de la
prueba sobre el daño moral, establecieron que 2. Desde las reglas procesales no se vendría
para acreditarlo bastaría la prueba indirecta de respetando el debido proceso al tener
indicios y presunciones (Punto IV). como criterio de prueba la presunción
judicial, la cual estaría siendo utilizada
No compartimos la posición de materializar para otorgar montos por daño moral que
la acreditación del daño moral, porque esto no se encontrarían motivados, por lo que,
ha llevado al resultado que tenemos hoy en solo se termina recurriendo a la figura
la jurisprudencia, es decir, a que la mera de la presunción judicial sin que la parte
afirmación del daño moral pueda hacer que se demandante haya presentado ningún
pasen por alto, todas las etapas del proceso, medio de prueba, aun cuando la parte
arriesgándonos a seguir en una suerte de demandada ejerza su derecho de defensa
indefensión para el demandado y también en la cual alegue que no existe medio de
pasar por alto el principio del contradictorio. prueba alguna que justifique los montos que
Por último, establece un criterio (Punto se vienen otorgando conforme lo hemos
V), el cual consideramos correcto, que las podido apreciar en la jurisprudencia. En

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Daño moral. Aproximaciones a partir de la doctrina procesal 45
Moral damage. Approaches from procedural doctrine

tal sentido, se estaría afectando el derecho Marzo de 2020, de https://www.youtube.com/


de defensa, ya que, no estaría existiendo watch?v=Gw-CoouLppc
pronunciamiento sobre la falta de prueba
por la parte demandante en lo que concierne Campos García, H. (2019). Aproximación
al daño moral. Asimismo, estaría existiendo inicial a la prueba del daño moral en el
una indebida motivación, ya que las ordenamiento jurídico peruano. En R. J.
decisiones judiciales deben estar basadas en Vargas-Machuca, La responsabilidad civil y el
un acervo probatorio que le permita al juez daño extrapatrimonial. (págs. 477-500). Lima-
decidir racionalmente a partir de un grado Perú.: Instituto Pacífico.
elevado de certeza y no en un sistema de
prueba de íntima convicción Casado Andrés, B. (2016). Revista de Derecho
UNED(18), 399-424.
3. Desde el razonamiento probatorio podemos
apreciar que no existe una clara delimitación Fernandez Cruz, G. (2019). Introducción
entre el hecho percibido (que alega el daño a la responsabilidad civil. Lecciones
moral) y la interpretación que tiene que hacer Universitarias. Lima-Perú.: Fondo Editorial
el juez. La mera alegación en la práctica Pontifica Universidad Católica Del Perú. .
peruana lamentablemente presupone que el Ferrer Beltran, J. [. (5 de Julio de 2016). Cuartas
daño moral se va a admitir, que ya se valoró Jornadas Chilotas de Derecho (Video 1).
por su mera alegación y que se decidirá a Recuperado el 25 de Marzo de 2020, de https://
favor. Esto se aleja de cualquier estándar www.youtube.com/watch?v=NQDtuTXqobs
probatorio y de una decisión basada en la
prueba racional. Ferrer Beltran, J. (2007). La valoración
racional de la prueba. Madrid.: Marcial Pons.
4. Al ser la búsqueda de la verdad uno de los
fines del proceso, se debería poder observar Ferrer Beltran, J. (1 y 2 de Julio de 2016).
en los procesos de daños y perjuicios un rol Cuestiones sobre la admisibilidad de las
más activo por parte del juez en el control pruebas. Carmen Vázquez, Michele Taruffo y
de admisión y actuación de los medios Jordi Ferrer”:. Recuperado el 25 de Julio de
prueba en sus etapas correspondientes. En 2019, de Catedra de Cultura Jurídica: https://
tal sentido, cuando la parte demandante www.youtube.com/watch?v=YCWRMdFjZzE
pretenda daño moral deberá acreditarlo. Por
lo tanto, nuestra propuesta pasa por corregir Ferrer Beltran, J. (2017.). Los poderes
la mala práctica de la prueba del daño moral probatorios del juez y el modelo del proceso.
que se ha venido realizando, es decir, solo Cuadernos Electrónicos de Filosofía del
expresarla en la pretensión y que se infiera Derecho., 88-108.
de los hechos dañosos.
Ferrer Beltrán, J., & Gonzales Lagier, D.
5. Con relación a la prueba de prueba de oficio (2003). Introducción. Discusiones., 7-12.
como facultad excepcional, conforme lo
establece la primera regla del X Pleno Gómez Ligüerre, C. (2017). El daño moral y su
Casatorio Civil, el juez deberá centrarse cuantificación. (F. Gómez Pomar, M. Garcia,
en la capacidad de inadmitir objetos de & I. (. Directores), Edits.) Barcelona: Bosch.
prueba alegado por la parte cuando no Gonzales Lagier, D. (2018.). Quaestio Facti.
venga acompañado de medio o medios de Ensayos sobre prueba, causalidad y acción.
prueba. Asimismo, viendo la problemática Lima-Bogota.
recurrente en la jurisprudencia sobre el daño
moral, el poder de oficio del juez se verá Henri, M., Mazeaud, L., & André., T.
reflejado en indicar lagunas probatorias. (1957). Tratado Teórico y práctico de la
responsabilidad civil delictual y contractual
FUENTES DE INFORMACIÓN (Quinta ed., Vol. I). (L. A.-Z. Castillo., Trad.)
Buenos Aires: Ediciones jurídicas Europa-
Allen, R. [. (5 de Julio de 2017). Máster en América.
Razonamiento Probatorio, doble titulación
UdG - U. de Génova. Recuperado el 22 de

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Procesal Civil. Lima: Jurista. Estudios-. Madrid: Reus.
Laudan, L. (2013). Verdad, Error y Proceso Tapia Cornejo, B. A. (2017). Cuestiones
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Judicial, 95-117.

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