Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Los derechos patrimoniales se clasifican en derechos reales y derechos personales o créditos (Art. 570:
“Las cosas incorporales son derechos reales o personales”). – Los derechos reales se estudiaron en la
Teoría de los Bienes; los derechos personales se estudiarán aquí.
Son derechos personales, “los que solo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo
o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas” (Art. 578).
1. En los derechos reales existe una relación de persona a cosa. / En los derechos personales, la
relación es entre dos sujetos determinados: el acreedor y el deudor.
2. Contenido: Los derechos reales confieren un poder jurídico inmediato sobre la cosa. / En los
derechos personales, el titular (acreedor) solo puede obtener el beneficio correspondiente
mediante un acto del obligado (deudor).
3. Forma de adquirirlos: Los derechos reales se adquieren por la concurrencia de un título y un
modo de adquirir. / En los derechos personales basta el título.
4. Los derechos reales son absolutos en cuanto al titular le corresponde una acción persecutoria y
restitutoria, dirigida al reintegro la cosa y ejercitable frente a cualquier persona. / Los derechos
personales son derechos relativos, pues solo se pueden exigir del deudor.
5. Los derechos reales solo pueden ser creados por la ley. / Los derechos personales pueden ser
creados por las partes, en virtud de la autonomía de la voluntad. Estas pueden generar cualquier
tipo de derecho personal, sin más limitación que la ley, el orden público o la moral.
Se hablará de derecho personal si la relación entre los sujetos se mira desde el punto de vista del
acreedor (titular de un crédito), y de obligación si se mira desde el punto de vista del deudor (obligado
de esa relación). (Art. 578)
° Concepto de Obligación: Vínculo jurídico entre dos o más personas determinadas – deudor y acreedor
– en virtud del cual el primero se encuentra en la necesidad jurídica de dar, hacer o no hacer algo en
favor del segundo. (Definición tradicional; René Abeliuk, René Ramos)
Fernando Fueyo: (Definición moderna, tendencia actual) Relación de derecho entre dos o más personas,
en cuya virtud una parte tiene el deber jurídico de satisfacer una prestación determinada en favor de
otra, a la vez que el derecho a que el poder del acreedor no se exceda de sus límites, y a ser liberada al
tiempo del cumplimiento; y la otra parte la facultad de exigir tal prestación, aún coercitivamente, a la vez
que el deber de no excederse en su prestación”.
Se presenta una relación de género a especie: Toda obligación constituye una relación jurídica, pero no
toda relación jurídica constituye una obligación.
El Derecho de las Obligaciones en Chile está tratado en el Libro IV “De las obligaciones en general y de
los contratos”.
° Características de las Obligaciones:
° Elementos de la Obligación:
° Fuentes de las Obligaciones: Hechos jurídicos que dan nacimiento, modifican o extinguen las
relaciones de Derecho y las obligaciones”. (Fernando Fueyo) / Hechos jurídicos que les dan origen.
(David Stichkin)
a) Art. 578: Los derechos personales o créditos solo pueden reclamarse de ciertas personas que,
por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído obligaciones correlativas. – Las
fuentes serían: Un hecho del deudor. / La ley.
b) Art. 1437: “Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más
personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se
obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos o
cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como entre los padres e hijos de familia”.
c) Art. 228: Enumera a los cuasicontratos, los delitos y cuasidelitos civiles como fuentes de las
obligaciones.
Por tanto, las fuentes de las obligaciones para nuestro Código, son:
1. El Contrato: Acto por el cual una persona se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa. (Art. 1438)
2. El Cuasicontrato: Hecho voluntario no convencional y lícito que genera obligaciones.
3. El Delito: Hecho ilícito realizado con la intención de provocar un daño a la persona o propiedad
de otro.
4. El Cuasidelito: Hecho ilícito realizado sin la intención de provocar un daño a la persona o
propiedad de otro.
5. La Ley.
Se ha criticado a esta enumeración por no corresponder a los modernos criterios de fuentes de las
obligaciones, al excluir a otros fenómenos jurídicos que no reúnen las características de las figuras del
Art. 1437, pero que también tienen la aptitud de generar obligaciones. Dos de estas fuentes son:
a) La Voluntad Unilateral: Acto unilateral emanado del deudor, que es suficiente para obligar a
este. Una persona puede por su sola voluntad transformarse en deudor, sin que intervenga la
voluntad de otra.
De todos modos es necesaria la intervención del acreedor que acepte su derecho. Sin embargo,
la obligación nace desde el momento en que ha sido creada por la voluntad unilateral de quien
se obliga. – Por la misma razón, una vez que la obligación ya ha nacido, no puede ser
normalmente revocada en forma unilateral por el deudor.
La idea dominante en nuestro país es que el Código, en general, no acepta la voluntad unilateral
como fuente de obligaciones. Sin embargo, existe consenso entre los autores en cuanto a que en
Código habría un caso puntual de obligación nacida de este acto: Caso del art. 632 inc. 2. –
Promesa de recompensa al que denuncie el hallazgo de una especie al parecer perdida.
La jurisprudencia nacional en forma reiterada ha sostenido que no hay más fuentes de
obligaciones que las que indica el art. 1437. No obstante, hay fallos recientes que aceptan que la
sola voluntad del deudor pueda ser fuente de obligaciones. – El pagaré es una forma de título de
crédito que genera obligaciones para quien lo emite, por el solo hecho de hacerlo.
En las alternativas las cosas debidas son varias. / En las facultativas, una sola.
En las alternativas la elección puede ser del deudor o del acreedor. / En las facultativas, solo del
deudor.
En las alternativas, cuando la elección es del acreedor, este puede elegir cualquiera. / En las
facultativas el acreedor solo puede demandar la única cosa debida.
En las alternativas la pérdida parcial fortuita hace subsistir la obligación respecto de las otras
cosas. / En las facultativas, si el objeto debido se destruye fortuitamente, el acreedor no puede
reclamar lo que el deudor tenía facultad de darle en sustitución.
2. Con pluralidad de sujetos: Aquellas en que hay un acreedor y varios deudores (pluralidad
pasiva); varios acreedores y un deudor (pluralidad activa); o varios acreedores y varios
deudores al mismo tiempo (pluralidad mixta).
La pluralidad puede ser originaria, cuando la obligación nace con pluralidad de sujetos; o
derivativa, cuando nace con unidad de sujetos y durante su vida se transforma en obligación
plural. Ej.: Cuando fallece una de las partes y sus herederos son varios.
Semejanzas:
- Ambos casos constituyen una excepción al principio de la división de las deudas cuando hay
pluralidad de sujetos.
- En ambas cada acreedor puede exigir el total y cada uno está obligado a cumplir íntegramente la
obligación.
- En ambos casos, el pago hecho por un deudor extingue la obligación respecto de todos.
Diferencias:
- La indivisibilidad se explica porque el objeto es indivisible. / En cambio, es requisito de la
solidaridad que la cosa debida sea divisible.
- La solidaridad puede renunciarse. / La indivisibilidad no.
- En las obligaciones solidarias, el acreedor puede exigir el pago total a cualquier deudor, que está
obligado a pagar la totalidad. / En las indivisibles el deudor puede pedir un plazo para entenderse
con sus codeudores.
- La solidaridad no se transmite a los herederos. / La indivisibilidad es transmisible.
i) Obligaciones puras y simples y obligaciones sujetas a modalidad : La regla general es que las
obligaciones sean puras y simples, es decir, que produzcan sus efectos normalmente desde su
nacimiento hasta su extinción. Sin embargo, en virtud del testamento, de la voluntad de las
partes o de la ley, se puede agregar a la obligación una modalidad con el objeto de alterar sus
efectos normales, sea en cuanto a su nacimiento, a su ejercicio o a su extinción.
Que una obligación produzca sus efectos normales, significa que:
- El derecho y la correlativa obligación nacen coetáneamente con el acto mismo que los crea.
- Generada la obligación, el acreedor puede ejercer sus derechos de inmediato.
- La obligación va a subsistir en el tiempo hasta su extinción normal.
- El deudor debe cumplir su obligación sin que se imponga cargas al acreedor para que pueda
tener por suyo el contenido de la prestación.
Estos efectos normales se alteran cuando se incorpora una modalidad.
- Si existe una condición suspensiva: No se produce el primero de los efectos señalados, pues el
derecho y la obligación se van a generar cuando se verifique el hecho que constituye la
condición.
- Si existe un plazo suspensivo: El derecho y la obligación nacen, pero el acreedor no puede
ejercer su crédito de inmediato y, recíprocamente, el deudor no puede ser compelido a cumplir
hasta que no se cumpla el plazo.
- Si existe una condición resolutoria: Nace el derecho (y la obligación correlativa), pero está sujeto
a extinguirse si se verifica el hecho que constituye la condición.
- Si existe un plazo extintivo: Cumplido que sea, el derecho y la obligación se extinguen.
- Si existe un modo: El acreedor hará suya de inmediato la prestación, pero debe cumplir con un
determinado gravamen.
° Concepto de modalidades: Elementos establecidos por la ley, el testamento o la voluntad de
las partes, con el objeto de alterar los efectos normales de un negocio jurídico. (René Ramos)
° Características de las modalidades:
- Son elementos accidentales de los actos jurídicos. Se agregan mediante cláusulas especiales.
- Son excepcionales, pues la regla general es que los actos sean puros y simples. – Por lo mismo
quien las alegue deberá probarlas; son de interpretación restringida; y no se presumen.
- Requieren de una fuente que las cree, que puede ser el testamento, la convención o la ley.
- Por regla general, cualquier acto jurídico puede ser objeto de modalidades. / Excepción: Casos
en que la ley no lo permite respecto de ciertos negocios.
° Clases de obligaciones sujetas a modalidad:
Están tratadas en el Código, en tres partes: a propósito de las asignaciones testamentarias condicionales,
(párrafo 2º del Título IV del Libro Tercero del Código Civil, arts. 1070 y ss.); en las obligaciones
condicionales (Título IV del Libro IV del Código Civil, arts. 1473 y ss.); y a propósito del fideicomiso
(Título VIII del Libro II, arts. 733 y ss.). – Existe un concepto unitario de la condición, por cuanto que, a
pesar de tratarse a propósito de materias diferentes, la regulación es la misma.
° Elementos de la condición: Hecho futuro, en cuanto el hecho que la constituye debe ocurrir con
posterioridad a la celebración del acto. / Hecho incierto, en cuanto puede acontecer o no. La
incertidumbre debe ser objetiva, es decir, no la determinan las partes.
° Forma en que deben cumplirse las condiciones: Del modo que las partes han probablemente
entendido que lo fuese. Se presumirá que el modo más racional de cumplirla es el que han entendido las
partes. (Art. 1483 inc. 1) / “Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida” (Art.
1484). – Determinada la forma como las partes querían que se cumpliera, tiene que cumplirse de esa
manera y no de otra.
Cumplimiento ficto de la condición: (Art. 1481 inc. 2) La persona que debe hacer la prestación si se
cumple la condición (deudor condicional), se vale de medios ilícitos para que esta no se cumpla. –
La ley lo sanciona teniendo por cumplida la condición.
° Retroactividad de la condición cumplida: Una vez cumplida, los efectos del acto o contrato, se
retrotraen al momento en que dicho acto se celebró.
Art. 1486: “Si antes del cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se
extingue la obligación”. – El riesgo es del acreedor condicional, porque no va a poder exigir al deudor su
obligación, pues tal obligación carecería de causa.
Rige para la destrucción total y fortuita de la especie o cuerpo cierto debida bajo condición.
Art. 1486 inc. final: Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o
la convención se destina, se entiende destruir la cosa.
Condición resolutoria tácita: (Art. 1489) La que va envuelta en todo contrato bilateral para el
caso de no cumplirse por la otra parte lo pactado. Habilita al contratante cumplidos para pedir,
a su elección, el cumplimiento o la resolución del contrato más indemnización de perjuicios.
Características:
- Es un tipo de condición resolutoria.
- Es tácita puesto que el legislador la subentiende en todo contrato bilateral.
- Es negativa, pues consiste en que no ocurra un hecho: que una de las partes no cumpla su
obligación.
- Es simplemente potestativa, pues depende de un hecho voluntario del deudor.
- No opera de pleno Derecho, sino que requiere de declaración judicial.
Requisitos:
- Que se trate de un contrato bilateral : El fundamento radicaría en la interdependencia de
las prestaciones, lo que solo puede ocurrir en los contratos bilaterales.
- Incumplimiento imputable de una de las partes : El incumplimiento constituye el hecho
condicional. Este tiene que ser imputable al deudor, es decir, debido a su dolo o culpa.
Cualquier incumplimiento contractual, aunque fuera de poca monta o importancia, sería
suficiente. / También puede hacerse valer la condición resolutoria en caso de un
incumplimiento solamente parcial.
No cabe resolución si ambos contratantes incumplieron sus obligaciones contractuales.
- Que quien la invoca haya a su vez cumplido o esté llano a cumplir su propia obligación: “En
los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir lo
pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte o no se allana a cumplirlo en la forma
y tiempo debidos” (Art. 1552).
- Que sea declarada judicialmente.
Efectos: El incumplimiento de una obligación en un contrato bilateral es el cumplimiento
de una condición, el cual da a la otra parte un derecho alternativo para solicitar el
cumplimiento o la resolución, y en ambos casos con indemnización de perjuicios.
En la condición resolutoria ordinaria o en los otros pactos comisorios no hay acción resolutoria, porque
la resolución opera de pleno Derecho, no se demanda judicialmente, y por ello no requiere de acción.
Características de la acción:
° Resolución y nulidad de un contrato: Hay nulidad cuando este un vicio originario en el contrato. / En
cambio, la resolución deriva del hecho de que en un contrato bilateral una parte no cumple lo pactado.
La nulidad y rescisión hacen desaparecer totalmente el acto o contrato, por lo que sus efectos son más
radicales. – La nulidad judicialmente declarada da acción reivindicatoria contra terceros, sin distinciones
de ninguna especie. / En cambio, a acción reivindicatoria solo da acción contra los terceros de mala fe.
La resolución solo cabe respecto de un contrato válido, pues la acción de resolución deriva del
incumplimiento del contrato.
Resolución y resciliación: La resolución procede cuando en un contrato bilateral una de las partes no
cumple sus obligaciones. / En cambio, la resciliación es un modo de extinguir las obligaciones que se
producen cuando las partes, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, y en virtud del principio
de la autonomía de la voluntad, acuerdan dejar sin efecto el contrato del cual emana la obligación.
Efectos de la resolución:
a. Entre las partes: Los propios de toda condición resolutoria, es decir, volver a las partes al estado
anterior a la celebración del contrato, como si nunca hubieren contratado. – Para ver su detalle,
remitirse a lo señalado en los efectos de la condición resolutoria.
- Si el deudor había cumplido en parte sus obligaciones, debe restituírsele lo que él hubiere
pagado, pues en caso contrario habría enriquecimiento sin causa.
b. Respecto de terceros: La resolución va a afectar a los terceros cuando el deudor condicional
resolutorio, estando pendiente la condición resolutoria, haya enajenado o gravado la cosa
poseída bajo esa condición. – En virtud del efecto retroactivo de la condición, cumplida esta,
cabe entender que el deudor condicional no ha sido nunca dueño, por lo que tales
enajenaciones y gravámenes los realizó sobre cosa ajena, siendo, por lo mismo, inoponibles al
verdadero dueño.
Para conciliar los intereses del acreedor con los de los terceros, el Código ha dado reglas
especiales:
- Art. 1490: “Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o resolutoria, la
enajena, no habrá derecho a reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe”. – Por “cosa
mueble” debe entenderse que puede tratarse de cosas corporales o incorporales.
Pese al encabezado del artículo, la norma solo va a operar cuando se posea una cosa sujeta a
una condición resolutoria.
Para que la enajenación o gravamen de una cosa mueble debida bajo condición resolutoria
afecte a terceros, el deudor condicional debe haberla enajenado o gravado, y el tercero debe
haber estado de mala fe, es decir, que al momento de contratar con el deudor condicional,
supiera que el derecho de este estaba sujeto a extinguirse si se cumplía la condición. – Será el
acreedor condicional quien deberá probar la mala fe del tercero.
- Art. 1491: Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena o lo grava con hipoteca, censo
o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la condición
constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública. – También comprende
tanto las cosas corporales como las incorporales.
° ¿Qué se entiende que la condición “conste” en el título? – En la condición resolutoria ordinaria
o del pacto comisorio, ellas constan en el título. La duda se presenta respecto de la condición
resolutoria tácita, ya que esta por no estar expresada, no puede constar en el título.
Se ha entendido por la doctrina que cuando se exige que la condición “conste” en el título, no
quiere decir que debe estar expresada, de modo que debe entenderse que consta también la
condición si del título aparece que existe una obligación incumplida, pues con ello quien va a
contratar sabe que si tal obligación no se cumple, operará la condición resolutoria tácita.
° ¿Cuál es el título respectivo? – Aquel en cuya virtud adquirió la cosa la persona que ahora
pretende enajenar o gravar.
Aunque la condición conste en el título inscrito u otorgado por escritura pública, ese hecho no lo
transforma en poseedor de mala fe, y no tendrá esa calidad si tiene la conciencia de haber
adquirido la cosa por medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. – Será el
reivindicante quien deberá probar que adquirió la cosa de mala fe.
° Acción reivindicatoria de los acreedores condicionales: Cumpliéndose los requisitos de los arts. 1490 y
1491, los acreedores condicionales tienen acción reivindicatoria contra los terceros poseedores. / Esta
no procede contra los terceros de buena fe (en el caso de los muebles) o respecto de los cuales la
condición no constaba en el título inscrito u otorgado por escritura pública (en el caso de los inmuebles).
- La resolución por incumplimiento debería tratarse a propósito de los efectos de las obligaciones y
no como una clase de condición. / La única forma de resolución que debería tratarse como una
condición es la condición resolutoria ordinaria.
- El pacto comisorio también debería tratarse como un efecto de las obligaciones y para todo
contrato, no solo la compraventa, y respecto del incumplimiento de cualquier obligación.
- Respetar la opción del acreedor cumplidor en orden a que si opta por la resolución del contrato, el
deudor no podrá hacerlo subsistir cumpliéndolo.
- Excluir la resolución por cumplimientos intrascendentes o de poca monta.
- Permitir al acreedor cumplidor el derecho de suspender la ejecución de su prestación si la parte
contraria se encuentra imposibilitada temporalmente de ejecutar la suya. Y de abstenerse de
cumplir mientras no se le garantice el cumplimiento por la otra parte, en caso de existir dudas
graves acerca de su cumplimiento.
- La indemnización de perjuicios debería solicitarse en forma autónoma en caso de incumplimiento,
sin hacerla depender de que se pida el cumplimiento o la resolución como accesoria a una u otra
alternativa.
Se puede cumplir por equivalencia, es decir, de una forma similar, aunque no exactamente igual a la
impuesta.
Siempre que haya de llevarse a efecto la cláusula resolutoria, se entregará a la persona en cuyo favor se
ha constituido el modo una suma proporcionada al objeto, y el resto del valor de la cosa asignada
acrecerá a la herencia, si el testador no hubiere ordenado otra cosa.
° Plazo de prescripción de la obligación modal: Cabe aplicar las reglas generales, es decir, prescribe en 5
años contados desde que la obligación se hizo actualmente exigible.
3. Obligaciones a Plazo: El plazo es un hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o la
extinción de un derecho. – El hecho necesariamente va a ocurrir, por lo que no existen plazos fallidos. Y
por lo mismo suspende la exigibilidad (no el nacimiento) del derecho.
Otras clasificaciones de las Obligaciones: No están en el Código pero tienen aplicación en la práctica.
a) Obligaciones reales, propter rem o ambulatorias: La persona del deudor queda determinada
por su calidad de dueño, poseedor o titular de un derecho real sobre una cosa, de manera que la
obligación se traspasa junto con ella o con el derecho real en que incide.
b) Obligaciones causales y abstractas o formales: Toda obligación debe tener una causa real y lícita
aunque no es necesario expresarla. De manera que no solo tienen una causa las primeras.
En las obligaciones abstractas o formales, se produce una separación entre la relación
subyacente y la obligación.
° Los efectos de las Obligaciones: La Responsabilidad Civil Contractual:
Los efectos de las obligaciones “son los derechos que la ley confiere al acreedor para exigir del deudor el
cumplimiento exacto, íntegro y oportuno de la obligación, cuando este no la cumpla en todo o en parte,
o está en mora de cumplirla” (Arturo Alessandri).
“El efecto de las obligaciones es colocar al deudor en la necesidad jurídica de donar, hacer o no hacer
alguna cosa dando al acreedor los medios de obtener la ejecución de esta prestación” (Claro Solar).
La visión tradicional de los efectos de los efectos de las obligaciones enfoca el problema desde el punto
de vista de los derechos que tiene el acreedor en caso de que el deudor incumpla su obligación. / Pero
desde hace algunos años se viene diciendo en la doctrina nacional que lo anterior es inexacto, porque
constituye solo una parte de los efectos de las obligaciones, los que se producen cuando el deudor
incumple, pero no cubre la situación normal que se da cuando el deudor cumple lo convenido.
Sin embargo, para el estudio se seguirá el orden tradicional, pues en esa forma aparece la materia
tratada en la mayoría de la literatura.
El Código trata los efectos de las obligaciones en el Título XII del Libro IV, arts. 1545 y ss. / Los arts.
1545, 1546, 1547, 1552, 1554 y 1558 tratan de los efectos del contrato. / Las demás normas del Título
XII se refieren propiamente a los efectos de las obligaciones.
Importante aclaración: Los efectos del contrato son los derechos y las obligaciones que genera. / El
efecto de la obligación, mirado desde el punto de vista del deudor, será la necesidad jurídica en que se
encuentra de tener que dar, hacer o no hacer algo en favor del acreedor. Y mirado desde el punto de
vista del acreedor, serán los medios que la ley le otorga para obtener del deudor el pago íntegro y
oportuno de la prestación debida.
El efecto normal de una obligación es que esta sea cumplida por el deudor a través del pago, pero,
cuando el deudor incumple, la ley otorga al acreedor tres derechos:
B. Cumplimiento forzado de las obligaciones de hacer: Es difícil obligar a un deudor a que realice
satisfactoriamente el hecho debido. Solo será posible tratándose de hechos que puedan ser
ejecutados por otra persona. – Por ello es que el art. 1553 autoriza al acreedor para demandar
directamente el pago de la indemnización de perjuicios.
El acreedor podrá pedir, junto con la indemnización de perjuicios por la mora, cualquiera de
estas tres cosas, a elección suya:
1. Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido.
2. El apremio se hace en conformidad a lo establecido en el art. 543 del Código de
Procedimiento Civil. – El tribunal podrá imponer al deudor arresto hasta por 15 días o multa
proporcional, y repetir estas medidas para obtener el cumplimiento de la obligación.
Para que proceda es necesario que exista un título ejecutivo, que la obligación esté
determinada, que sea actualmente exigible y que la acción ejecutiva no se encuentre
prescrita.
° Si el hecho debido consiste en la suscripción de un instrumento o en la constitución de una
obligación por parte del deudor: Podrá proceder el juez que conozca del litigio, si requerido
el deudor, no lo hace dentro del plazo que le señale el tribunal.
° Si la obligación consiste en la ejecución de una obra material: El mandamiento contendrá la
orden de requerir al deudor para que cumpla la obligación, y se le dará un plazo prudente
para que dé principio al trabajo.
3. Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor.
4. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato. – Si
el acreedor demanda indemnización de perjuicios, tendrá que hacerlo en juicio declarativo.
Se requiere de sentencia firme que resuelva previamente la existencia y monto de los
perjuicios.
Ejecutoriada la sentencia que se dicte, quedará constituido el correspondiente título
ejecutivo.
Clases de responsabilidad:
Jurídica: Proviene de un hecho que causa daño a la persona o propiedad de otro. Esta es la que
compete al ámbito del Derecho. Puede ser:
a. Responsabilidad administrativa: Aquella que surge por el incumplimiento por parte de los
funcionarios públicos de las normas de Derecho Administrativo que gobiernan la actividad de
los organismos y servicios públicos.
b. Responsabilidad penal: Proviene de los delitos o cuasidelitos penales y es independiente del
daño que el delito o cuasidelito penal pueda producir. Existe aun cuando el hecho no produzca
daño alguno. – Su consecuencia es que acarrea sanciones penales cuya aplicación se persigue
y se hace efectiva mediante la acción penal que nace de todo delito.
c. Responsabilidad civil: Proviene de todo hecho u omisión que causa un daño a la persona o a la
propiedad de otro. Puede ser contractual, delictual, cuasidelictual y, en ciertos casos, legal.
Para que exista responsabilidad civil es requisito indispensable que se haya causado un daño,
sea a la persona o a la propiedad de otro, y este daño puede originarse en la violación o
incumplimiento de una obligación preexistente o en la ejecución de un hecho ilícito, y aún sin
culpa alguna.
1. Responsabilidad contractual: Proviene de la violación o incumplimiento de un contrato.
Consiste en indemnizar al acreedor del perjuicio que le causa el incumplimiento de la
obligación o su cumplimiento tardío o imperfecto.
Existe un vínculo previo entre los sujetos de esta responsabilidad, vínculo que es el
contrato que no se ha cumplido o que se ha cumplido en forma tardía o imperfecta.
2. Responsabilidad extracontractual: Proviene de un hecho ilícito, intencional o no, que ha
inferido injuria a la persona o propiedad de otro. Proviene de los delitos y cuasidelitos
civiles.
No existe un vínculo jurídico previo entre el autor y su víctima que sirva de fundamento a
esta responsabilidad. – Se produce entre personas que son extrañas entre sí. – Por ello es
que esta responsabilidad es fuente de obligaciones, en tanto que la responsabilidad
contractual es solamente la sanción impuesta por el incumplimiento de una obligación.
La indemnización de perjuicios es por tanto un medio dado al acreedor para que pueda obtener el
cumplimiento de la obligación por equivalencia.
Para la doctrina nacional, la de indemnizar los perjuicios es la misma obligación que dejó de cumplirse y
que ante el incumplimiento cambia de objeto, puesto que, en vez de perseguirse el cumplimiento de la
obligación tal como ella se originó, se pretende una suma de dinero que represente al acreedor lo mismo
que le habría significado a su patrimonio obtener el cumplimiento fiel de aquella. – Se considera que el
Código acoge esta interpretación.
Ahora bien, también se ha sostenido que en las obligaciones de dar, lo mismo que en las de hacer,
producido el incumplimiento el acreedor tendría el derecho a demandar, a su elección, el cumplimiento
de la obligación o la indemnización de perjuicios (Arts. 1553 y 1555).
La doctrina y la jurisprudencia tradicionalmente han estimado que el deudor no tiene en las obligaciones
de dar un derecho a optar por el cumplimiento forzado o la indemnización de perjuicios.
Clases de indemnización:
Las normas del art. 1545 y ss. constituyen el derecho común en materia de indemnización de perjuicios.
Sin embargo, no se aplican cuando la ley ha dado reglas distintas, como ocurre con la responsabilidad
extracontractual proveniente de los delitos o cuasidelitos civiles; ni cuando las partes se han dado reglas
especiales, eso sí, esto último con algunas limitaciones.
a. El Dolo Contractual: El dolo constituye una actitud psicológica del deudor incumplidos, en el
sentido de que su incumplimiento es voluntario e intencional, dirigido a perjudicar los
intereses del acreedor. – Hoy en día se entiende que el dolo debe ir encaminado al objetivo
de incumplir una obligación intencionalmente más que a buscar perjudicar al otro
contratante.
El dolo en materia civil incide en tres campos distintos:
- En la fase de formación del consentimiento, como vicio del mismo (Arts. 1458 y 1459).
- En la fase de cumplimiento de los contratos, cuando el deudor deja de cumplir una
obligación contractual con la intención positiva de causar un perjuicio al acreedor. (*)
- En la responsabilidad extracontractual, como elemento de esa responsabilidad (Arts. 2314 y
ss.).
Prueba del dolo: El dolo no se presume, sino en los casos especialmente previstos por la ley.
En los demás deberá probarse. (Art. 1459) – Se puede probar por cualquier medio
probatorio.
Casos en que el dolo se presume: El albacea que lleva a efecto disposiciones del testador
contrarias a las leyes (Art. 1301); ocultación de un testamento (Art. 968 N°5); en la muerte
presunta, el haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia
(Art. 94 N°6).
Efecto del dolo en el incumplimiento de las obligaciones:
- Agrava la responsabilidad del deudor (Art. 1558). – Lo normal es que el deudor responda
solo de los perjuicios directos previstos (o que pudieron preverse) al tiempo del contrato.
Pero si hay dolo, se responderá además de los perjuicios directos imprevistos. / Además, si la
especie debida se destruye en poder del deudor después de que ha sido ofrecida al acreedor
y durante el retardo de este en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave
o dolo.
- Si son varios los deudores que incumplen con dolo, su responsabilidad sería solidaria (Art.
2317 inc. 2).
Reglas comunes al dolo: No se puede renunciar anticipadamente. / Se aprecia en concreto,
no en abstracto. En cada caso, deberá el tribunal resolver si la conducta del hechor resulta o
no dolosa.
b. La Culpa Contractual: Falta de cuidado debido en el cumplimiento de un contrato.
A diferencia del dolo, la actitud voluntaria del deudor en el incumplimiento no está dirigida
intencionalmente a incumplir y a perjudicar con ello al acreedor, sino que la actividad de
aquel ha sido descuidada, negligente o irresponsable, a consecuencia de lo cual se ha
producido su incumplimiento.
Graduación de la culpa: Clasificación tripartita (Art. 44).
1. Culpa grave, negligencia grave o culpa lata: No manejar los negocios ajenos con aquel
cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios. – Es la que impone el menor cuidado al deudor, razón por la cual se
asimila al dolo. Ya que si el deudor incumple con esta clase de culpa, significa que su
negligencia fue tal que ni siquiera fue capaz de ser responsable frente a un bajo nivel de
cuidado.
La culpa grave equivale al dolo. – Cuando el deudor incumple con esta clase de culpa, su
responsabilidad se agrava, igual que en el dolo, respondiendo de todos los perjuicios
directos, previstos e imprevistos. / Además, no podría renunciarse anticipadamente, y si
hay culpa grave de varios deudores, su responsabilidad sería solidaria.
Según la mayor parte de la doctrina, la equivalencia no tiene alcances probatorios. – En
consecuencia, tratándose de culpa, cualquiera que ella sea, incluso la grave, se presume
siempre, por lo que corresponde al deudor probar el descargo, acreditando que ha
empleado la diligencia debida; en cambio, en el dolo, la prueba corresponde al acreedor.
2. Culpa leve, descuido leve o descuido ligero: El que debe administrar un negocio como
buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa. Es la falta de diligencia o
cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. – Es la regla
general y corresponde a una exigencia de diligencia o cuidado ordinario o mediano.
3. Culpa o descuido levísimo: Aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea
en la administración de sus negocios importantes. – Impone el máximo de
responsabilidad, ya que para no incurrir en ella el deudor debe emplear la mayor
diligencia. / Por lo tanto, si efectivamente incurre en esta culpa, ella será levísima
porque el Código parte de la base de que el nivel de diligencia exigido era muy alto.
Apreciación de la culpa: Se aprecia en abstracto, pues la ley compara la conducta del sujeto
con un modelo ideal (“padre de familia”, “personas negligentes y de poca prudencia”,
“esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administración de sus negocios
importantes”).
Clase de culpa de la que responde el deudor: De la culpa a que se haya obligado. (Art. 1547)
Si las partes nada han acordado, para saber de qué culpa responde, debe distinguirse según
el contrato de que se trate, siendo la responsabilidad del deudor mayor en aquellos casos en
que él es el único beneficiado, y menor cuando el principal beneficiado es el acreedor. – “El
deudor no es responsable sino de la culta lata en aquellos contratos que por su naturaleza
solo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para
beneficio recíproco de las partes; y de la levísima en los contratos en que el deudor es el
único que reporta beneficio” (Inc. 1).
Cláusulas para alterar la responsabilidad de las partes: El inc. final del art. 1547 permite a las
partes alterar el grado de responsabilidad.
- Pueden convenir que el deudor responda de un grado mayor o menor de culpa que el que le
corresponde.
- Puede establecerse que el deudor responda del caso fortuito.
- Puede establecerse que el deudor responda en todo caso de los perjuicios imprevistos.
- Puede limitarse el monto de la indemnización a pagar.
- Pueden limitarse los plazos de prescripción. – El propio Código lo permite en algunos casos
particulares, como el art. 1880 en el pacto comisorio.
No pueden en cambio, ampliarse los plazos de prescripción, pues esta no puede renunciarse.
- Pueden alterar las reglas del onus probandi, estableciendo, por ej., que sea el acreedor
quien deba probarle culpa al deudor y no éste la diligencia o cuidado que la convención le
impone.
Límites de estas cláusulas: Las partes no pueden renunciar al dolo futuro o a la culpa grave. /
Ni contravenir el orden público o la ley, porque habría objeto ilícito.
La culpa contractual se presume: Si corresponde al deudor probar que ha empleado el
cuidado debido, es porque la ley está presumiendo que si incumple es porque no empleó el
cuidado a que estaba obligado, es decir, que actuó con culpa.
Culpa del deudor por el hecho de personas que están bajo su dependencia: “En el hecho o
culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las personas por quienes fuere
responsable” (Art. 1679).
En el caso de hechos de terceros por quienes no responde el deudor, el acreedor solo podrá
exigir que se le ceda la acción que tenga su deudor contra el tercero autor del daño (Art.
1590 inc. final y 1677).
1. El caso fortuito o fuerza mayor: (Art. 45) Imprevisto a que no es posible resistir, como
un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad
ejercidos por un funcionario público, etc.
Nuestro Código hace sinónimas las expresiones “fuerza mayor” y “caso fortuito”. – En la
fuerza mayor el hecho imprevisto, imposible de resistir, proviene de un hecho de la
naturaleza, como un terremoto o una inundación. / En el caso fortuito, proviene de un
hecho del hombre, como sería un acto de autoridad.
° Elementos constitutivos del caso fortuito:
- Hecho inimputable: El hecho debe ser ajeno al deudor, no debe provenir de su
hecho o culpa, o del hecho o culpa de las personas por quien él responde.
- Hecho imprevisto: Dentro de los cálculos ordinarios de un hombre normal, no
era dable esperar su ocurrencia.
- Hecho irresistible: Impide al deudor, bajo todo respecto o circunstancia, poder
cumplir.
° Efectos del caso fortuito: Libera de responsabilidad al deudor (Art. 1547 inc. 2 y Art.
1588 inc. 2). / Casos en que no produce este efecto:
- Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor (Art. 1547 inc. 2).
- Cuando sobreviene durante la mora del deudor (Art. 1547 inc. 2). – No rige si el
caso fortuito igualmente hubiere sobrevenido si el acreedor hubiere tenido en
su poder la cosa debida.
- Cuando se ha convenido que el deudor responda del caso fortuito.
- Cuando la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor.
° Prueba del caso fortuito: Incumbe al que lo alega (Arts. 1547 inc. 3 y 1674).
3. La teoría de los riesgos: Mantiene una íntima relación con el caso fortuito.
En los contratos bilaterales, si una de las prestaciones se hizo imposible por caso
fortuito, el deudor de ella queda liberado de cumplirla en naturaleza porque a lo
imposible nadie está obligado, ni por equivalencia, ya que no es responsable de la
imposibilidad. Su obligación se ha extinguido sin posteriores consecuencias para él. – El
problema que se plantea es qué ocurrirá en tal caso con la obligación de la contraparte,
y si deberá ella cumplirla o se extinguirá también, y, en caso de haberla ya cumplido, si
tendrá derecho a la restitución de lo ya dado o pagado.
Es necesario solucionar dos problemas:
- Si subsiste la obligación del deudor de entregar la cosa . – Se encuentra resuelto
en el Código. – La destrucción fortuita de la especie o cuerpo cierto debida
produce la extinción de la obligación del deudor.
- Qué ocurre con la obligación de pagar el precio que contrajo el acreedor : La
teoría de los riesgos busca precisamente solucionar este problema, es decir,
determinar qué ocurre con la obligación de la contraparte.
Esta teoría trata de resolver quién debe soportar en los contratos bilaterales la pérdida
de la especie o cuerpo cierto debido, si el deudor no puede cumplir con su obligación de
entregar la cosa, por haberse destruido por un hecho ajeno a su voluntad.
Las legislaciones modernas y la inmensa mayoría de los autores están de acuerdo en
que, por regla general, el riesgo debería estar a cargo del deudor cuya prestación se ha
hecho imposible. – Porque si bien es justo que este quede liberado de responsabilidad
por el caso fortuito, no es equitativo, en cambio, que la contraparte que nada recibe siga
siempre obligada a cumplir su propia prestación.
La regla en esta materia está en el art. 1550, de acuerdo al cual el riesgo del cuerpo
cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor. – Esta regla es
manifiestamente injusta, pues contradice un principio general del Derecho Civil
Patrimonial, que es el principio de que las cosas perecen para su dueño. / Celebrado el
contrato y antes de la tradición de la cosa, el deudor continúa siendo su dueño, por lo
que si la cosa se destruye fortuitamente, debería ser él quien debiera soportar su
pérdida, no pudiendo por ello exigir a su contraparte el cumplimiento de su propia
obligación.
° Requisitos para que opere la teoría de los riesgos:
- Existencia de un contrato bilateral.
- Que la obligación del deudor sea de entregar una especie o cuerpo cierto.
- Que la cosa debida se pierda o destruya totalmente como consecuencia de un
caso fortuito o fuerza mayor.
Pese a lo establecido en el art. 1550, la misma regla tiene varias excepciones en las que
el riesgo pasa a ser del deudor:
- Cuando el deudor se constituye en mora de entregar la especie o cuerpo cierto
debido. (Art. 1550).
- Cuando el deudor se ha comprometido a entregar una misma cosa a dos o más
personas por obligaciones distintas (Art. 1550 parte final).
- Cuando las partes convienen que el riesgo sea del deudor (Arts. 1547 inc. final y
1558 inc. final).
- Cuando la ley así lo establece:
° Art. 1950 N°1: El contrato se extingue por la destrucción total de la cosa
arrendada. Extinguiéndose el contrato, se extinguen las obligaciones de ambas
partes.
° Caso de la obligación condicional: “Si antes del cumplimiento de la condición la
cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la obligación”. (Art.
1486)
° En las compraventas condicionales (Art. 1820).
° En el contrato para la confección de una obra material cuando los materiales
los pone el artífice (Art. 1996 inc. 2).
5. El hecho o culpa del acreedor (mora del acreedor): Nuestro Código se refiere a ella en
varias disposiciones para exonerar de responsabilidad al deudor. – En las obligaciones de
dar, libera de responsabilidad al deudor por el cuidado de la especie o cuerpo cierto
debido, cuando el acreedor se ha constituido en mora de recibirla (Art. 1548).
2- Daño o perjuicio del acreedor : Detrimento, menoscabo o lesión que sufre una persona tanto en
su persona como en sus bienes. – De no producirse perjuicios derivado del incumplimiento, no
puede haber indemnización.
° Prueba de los daños: Corresponde a quien la alega. / Por excepción, en algunos casos no es
necesario probarlos: Cuando existe una cláusula penal (Art. 1542); y tratándose de la
indemnización moratoria en el incumplimiento de una obligación de dinero (Art. 1559 N°2).
° Clases de daños:
a. Primera clasificación: Daños materiales y daños morales:
1. Daño material: Menoscabo que directa o indirectamente experimenta el patrimonio del
acreedor como consecuencia del incumplimiento del contrato.
2. Daño moral: Aquel que produce una perturbación en el espíritu o estado de ánimo del
acreedor, sin afectar su patrimonio. – Es sinónimo de daño patrimonial, como
contrapartida de los daños materiales.
Fueyo defiende que las personas jurídicas pueden ser también víctimas de daño moral,
como lo entiende la moderna doctrina comparada. Tal daño consiste en las lesiones al
crédito y al prestigio que puede experimentar la persona jurídica por el incumplimiento
del contrato.
Durante muchos años se aceptó como dogma en Chile que el daño moral no se
indemnizaba en materia contractual. Sí se aceptaba su indemnización en la
responsabilidad extracontractual, en virtud de existir la regla del art. 2329, según la cual
“por regla general, todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra
persona, debe ser reparado por esta”. – Razones que se han dado tradicionalmente para
no indemnizar el daño moral en materia contractual:
- Falta en materia contractual de una norma como la del art. 2329.
- El art. 1556 establece que la indemnización de perjuicios comprende el daño
emergente y lucro cesante, conceptos de claro contenido patrimonial, sin hacer
mención al daño moral.
- Es difícil su prueba y avaluación.
Sin embargo, ya es posible encontrar algunos fallos que aceptan indemnizar el daño moral.
- En materia contractual el daño moral no se configura por cualquier molestia que
resulte del incumplimiento, sino que es necesario que se haya turbado
seriamente la moral, el honor, la libertad o los afectos del acreedor, o su
integridad física, o que tal incumplimiento le haya producido una lesión en sus
sentimientos a causa del sufrimiento o dolor que se le ha provocado con el
incumplimiento contractual.
- Por otra parte, la doctrina moderna, sostiene que, además, el daño moral debe
ser previsible por el deudor al momento de celebrar el contrato, es decir, que
haya podido anticipar al momento de contratar que su incumplimiento le podría
causar un sufrimiento moral a la contraparte y que, en consecuencia, haya
estado dispuesto a asumir el riesgo por ese daño.
b. Segunda clasificación: Daño emergente y lucro cesante: La indemnización de perjuicios
comprende ambos tipos de daños, ya sea que provengan de no haberse cumplido la
obligación o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el
cumplimiento. (Art. 1556)
1. Daño emergente: El empobrecimiento real y efectivo que sufre el patrimonio del
deudor.
2. Lucro cesante: Utilidad que deja de percibir el acreedor por el incumplimiento o
cumplimiento tardío de la obligación. – No se indemniza en aquellos casos en que la ley
limita la indemnización expresamente al daño emergente (Art. 1556).
° Idea dominante en doctrina: Si bien es cierto que el lucro cesante se refiere a una
ganancia solamente eventual y no puede determinarse con precisión absoluta, por lo
menos debe existir una gran probabilidad de que esa ganancia vaya a verificarse para
poder exigir su reparación.
c. Tercera clasificación: Daños directos e indirectos:
1. Daños directos: Consecuencia directa e inmediata del incumplimiento de la obligación.
Pueden subclasificarse en: daños previstos, los que se previeron o pudieron preverse al
tiempo del contrato; e imprevistos, los que no cumplen con estos requisitos. – Se
Indemnizan solo los daños previstos, salvo en los casos de dolo o culpa grave.
2. Daños indirectos: Aquellos en que el incumplimiento solo es una causa remota, y el
perjuicio proviene en forma directa de otras causas.
Las estipulaciones de los contratantes podrán modificar estas reglas (Art. 1558 inc. final).
3- Relación de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios : Debe existir un nexo o relación
inmediata de causa a efecto entre el acto o hecho del hombre (incumplimiento de la obligación)
y el evento o daño, de manera que se pueda concluir de ese nexo que el daño no se habría
verificado sin aquel acto.
Esta exigencia se desprende del art. 1556 (ya referido anteriormente), y del art. 1558, en cuanto
establece que en caso de incumplimiento con dolo, el deudor es responsable de todos los
perjuicios que fueron consecuencia inmediata o directa (no se indemnizan los perjuicios
indirectos ni aun en el caso de haberse incumplido con dolo).
Este requisito no solo se exige en la responsabilidad contractual, sino también en la
extracontractual.
1- Avaluación judicial: (Regla general) La que hace el juez. Para ello, este debe pronunciarse sobre
tres cuestiones: Determinar si procede el pago de la indemnización; determinar los perjuicios
que deben indemnizarse; fijar el monto de los perjuicios.
3- Avaluación convencional o cláusula penal: Supone un acuerdo de las partes que no siempre se
da. / Hay dos formas de tratar la cláusula penal: como una clase especia de obligaciones (Título
XI del Libro IV “De las obligaciones con cláusula penal”) y que es la forma como la tratan la
mayoría de los Códigos modernos; o como una de las maneras de avaluar los perjuicios, que ha
sido acogida especialmente por la doctrina.
La realidad es que la cláusula penal cumple funciones diversas que la transforman en una
institución autónoma.
° Concepto: Aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligación, se
sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la
obligación principal. (Art. 1535) – Ej.: Don Pedro se compromete a construir una casa para don
Pablo, y en el contrato se pacta que si don Pedro no la construye por un hecho atribuible a él,
deberá pagarle a don Pablo la suma de $10.000.000.
Se presenta un error al hablarse de “cláusula penal”, pues ello será únicamente si se pacta
conjuntamente con el contrato principal. Pero deja de ser cierto si se establece con
posterioridad, a través de un acto jurídico posterior, pues en tal caso deja de ser una cláusula
que se inserta en un contrato principal. – Por ello resulta más propio hablar de “estipulación
penal”.
° Funciones que cumple la cláusula penal:
a. Constituye una forma de avaluar perjuicios: Es convencional y es anticipada. –
Convencional porque proviene del acuerdo de las partes; anticipada porque el monto de los
perjuicios queda irrevocablemente fijado antes del incumplimiento. Producido este, el
deudor no puede discutir ni la existencia ni el monto de estos perjuicios (Art. 1542).
Puede ser compensatoria o moratoria. – “En caso de no ejecutar” es compensatoria; en caso
de “retardar la obligación principal” es moratoria.
° Diferencias de la cláusula penal con la indemnización de perjuicios ordinaria:
- En cuanto a la oportunidad en que se fija: Esta se establece antes del incumplimiento.
- Los perjuicios no se reparan necesariamente en dinero, como ocurre con la avaluación legal
o judicial, pues en este caso la pena puede consistir en un dar o en un hacer, o en un no
hacer (como lo señala la doctrina).
- No es necesario probar los perjuicios. – Este caso y la avaluación legal son las excepciones a
la regla.
b. Constituye una caución: Tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
principal. – Caución: “Cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de una
obligación propia o ajena” (Art. 46). / Es mencionada como tal por el art. 1472.
La cláusula penal por sí sola no asegura el cumplimiento de la obligación principal. Solo sirve
de estímulo para que el deudor cumpla.
Como caución, la cláusula penal es personal, porque no afecta bienes determinados al
cumplimiento de la obligación que puedan perseguirse en poder de terceros, como ocurre
con la prenda o la hipoteca (cauciones reales). – No pasa a ser una caución real aun cuando
consista en dar una especie o cuerpo cierto. En consecuencia, si el deudor o el que
constituyó la pena, enajena el bien que se obligaron a dar, el acreedor carece de derecho de
persecución de la cosa en manos del adquirente.
c. Constituye una penal civil: Así está dicho en la propia definición legal. Además, nació con
una finalidad estrictamente sancionadora.
° Paralelo de la cláusula penal con otras instituciones:
- Se asemeja a la fianza, pero se diferencia de esta en que el fiador solo se obliga a pagar una
suma de dinero, en tanto que la cláusula penal puede consistir en dar, hacer o no hacer
algo. / Tampoco el fiador puede obligarse en términos más gravosos que el deudor
principal, limitación que no existe en la cláusula penal.
- Se asemeja a las arras. – En estas se da una cosa con el fin de constituir una seguridad de la
celebración o ejecución de un contrato, o como parte del precio, o como señal de quedar
convenidos.
Sin embargo, las arras garantizan la celebración de un contrato y no el cumplimiento de
una obligación. / Además, en las arras hay una entrega actual de dinero u otra cosa, lo que
no ocurre en la cláusula penal en que la entrega (cuando la cláusula penal establece la
entrega de algo) solo se va a producir cuando se produzca el incumplimiento.
° Características de la cláusula penal:
a. Es consensual.
b. Es condicional: El derecho del acreedor a cobrar la cláusula penal está sujeto al hecho futuro
e incierto de que se produzca el incumplimiento del deudor y que este se encuentre en
mora.
c. Es accesoria: Esta característica proviene del hecho de ser una caución. Consecuencias:
- Extinguida la obligación principal, por cualquier medio, se extingue la cláusula penal.
- La acción para exigir el pago de la pena prescribe conjuntamente con la obligación
principal.
- La nulidad de la obligación principal trae consigo la nulidad de la pena.
d. Puede garantizar una obligación civil o natural: El art. 1472 reconoce en forma expresa que
pueda caucionar una obligación natural.
° Cláusula penal en la promesa de hecho ajeno: La promesa de hecho ajeno está contemplada
en el art. 1450. – “Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera
persona, de quien no es legítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa,
esta tercera persona no contraerá obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella no
ratifica, el otro contratante tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la promesa”
El art. 1536, después de dejar consignado en su inc. 1 que la nulidad de la obligación principal
acarrea la de la cláusula penal, establece en su inc. 2 una excepción: “Con todo, cuando uno
promete por otra persona, imponiéndose una pena para el caso de no cumplirse por ésta lo
prometido, valdrá la pena, aunque la obligación principal no tenga efecto por falta del
consentimiento de dicha persona”.
La VERDAD, es que no hay ninguna excepción a la regla del inc.1, pues lo que está garantizando
la cláusula penal es la obligación que asumió el promitente de que el tercero acepte la obligación
que se contrajo para él.
° Cláusula penal en la estipulación en favor de otro: La estipulación en favor de otro está
establecida en el art. 1449 inc. 1. – “Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona,
aunque no tenga derecho para representarla, pero sólo esta tercera persona podrá demandar lo
estipulado; y mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita, es revocable el contrato por
la sola voluntad de las partes que concurrieron a él“.
El art. 1536 inc. final señala que “lo mismo sucederá – valdrá la pena – cuando uno estipula con
otro a favor de un tercero, y la persona con quien se estipula, se sujeta a una pena para el caso
de no cumplir lo prometido”.
TAMPOCO constituye una excepción a la regla del inc. 1.
° Extinción de la cláusula penal: Puede extinguirse por vía principal y por vía accesoria. – Por vía
principal cuando se extingue no obstante mantenerse vigente la obligación principal (por ej., la
cláusula penal es nula y la obligación principal válida – Art. 1536 inc. 1 – ); por vía accesoria
cuando desaparece como consecuencia de haberse extinguido la obligación principal.
° Efectos de la cláusula penal: Da al acreedor el derecho de cobrarla cuando no se cumple la
obligación principal. – Requisitos para que el acreedor pueda cobrarla: Incumplimiento de la
obligación principal; que este incumplimiento sea imputable al deudor; y mora del deudor.
Cuando el incumplimiento es parcial, por el acreedor aceptar del deudor un pago parcial, el
deudor tiene derecho a que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada por la falta de
cumplimiento de la obligación (Art. 1539).
° Cobro de la obligación principal, de la indemnización ordinaria y de la pena: Reglas sobre lo
que puede cobrar el acreedor cuando se incumple una obligación caucionada con cláusula penal
(Arts. 1537 y 1543):
a. Antes de constituirse el deudor en mora, el acreedor solo puede demandar la obligación
principal.
b. Constituido el deudor en mora, la ley da al acreedor la opción para pedir el cumplimiento de
la obligación principal o la pena, pero no las dos cosas a la vez.
c. Se pueden acumular el cumplimiento y la pena, cuando aparezca haberse convenido la pena
por el simple retardo o cuando se hubiere estipulado que por el pago de la pena no se
entiende extinguida la obligación principal.
d. Siempre puede optarse por la pena o la indemnización de perjuicios ordinaria en
conformidad a las reglas generales, pero no demandarse ambas, a menos que se hubiere
convenido expresamente (Art. 1543).
° La cláusula penal enorme: El Código se pone en el caso de que la pena pactada sea
excesivamente alta, lo que podría perjudicar al deudor en forma muy severa (Art. 1544).
a. Cláusula penal en los contratos conmutativos: Estos contratos son aquellos en que la
obligación que cada parte contrae se mira como equivalente a la de la otra parte.
Si una de las partes se obligó a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que
por la otra debe prestarse, y la pena consiste en el pago de una cantidad determinada, podrá
pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyéndose
esta en él. – La expresión “incluyéndose esta en él” puede tener dos interpretaciones:
- Una que estima que el alcance es que la pena no puede exceder el doble de la obligación
principal. – La doctrina nacional (Alessandri, Somarriva, Gatica, Claro Solar, Fueyo, Abeliuk)
sigue esta tesis.
- Otra que estima que la pena no puede exceder el doble de la obligación principal más el
monto de esta.
b. Cláusula penal en mutuo: En el caso del mutuo se podrá rebajar la pena en lo que exceda
del máximo del interés que es permitido estipular (Art. 1544 inc. 3).
Sin embargo, cuando se pactan intereses por la mora, lo que implica una cláusula penal, y
esos exceden al máximo permitido, la sanción es que los intereses se rebajan al interés
corriente, no al máximo permitido estipular (Art. 1544).
c. Cláusula penal enorme en las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: El juez la
moderará prudencialmente, cuando, atendidas las circunstancias, pareciera enorme (Art.
1544 inc. final).
C. Los Derechos Auxiliares del Acreedor: Como en virtud del derecho de prenda general, es el
patrimonio del deudor el que está respondiendo del cumplimiento de sus obligaciones, la ley otorga al
acreedor ciertas acciones o medios destinados a mantener la integridad de ese patrimonio, de tal
manera que se encuentre en condiciones de hacer frente a sus obligaciones, evitando que pueda sufrir
disminuciones mediante operaciones jurídicas realizadas por el deudor con ese propósito.
No hay uniformidad sobre cuáles serían esos derechos. Pero hay cierto consenso entre los autores en
atribuirle este carácter a los siguientes:
1. Medidas conservativas: Destinadas a evitar que determinados bienes salgan del patrimonio del
deudor. – Son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del deudor,
evitando que salgan de su poder los bienes que lo forman, a fin de hacer posible el
cumplimiento de la obligación. (Alessandri) / Todas las medidas destinadas a asegurar el ejercicio
futuro de un derecho, sin constituir su ejercicio actual. (Claro Solar)
° Las más frecuentes e importantes: Las medidas precautorias (Arts. 290 y ss. CPC); la guarda y
aposición de sellos (Arts. 1222 y ss. CC); la confección de inventario solemne, que exigen muchas
disposiciones del CC (Arts. 124, 374, 775, 1255, 1765, 1766, etc.).
2. Derecho legal de retención: Hay varias disposiciones que facultan a quien está obligado a
entregar una cosa, para retenerla, con el fin de asegurarle un derecho que según la ley le
corresponde.
Ej.: Mandatario que puede retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del
mandante para la seguridad de las prestaciones a que este fuere obligado por su parte (Art.
2162). / Depositario que puede retener la cosa depositada, en razón de las expensas y perjuicios
que le adeude el depositante (Art. 2234).
3. Acción oblicua, indirecta o subrogatoria: Destinada a obtener que ingresen ciertos bienes al
patrimonio del deudor, que este negligentemente pretende dejar fuera.
La ley, en determinados casos, otorga a los acreedores el derecho a actuar en nombre del
deudor, respecto de ciertas acciones o derechos que, correspondiendo a éste, negligentemente
o con el propósito de perjudicar a sus acreedores, no ejercita. – El objeto es que estas acciones o
derechos ingresen al patrimonio del deudor, mejorando de esa forma el derecho de prenda
general.
Se llaman subrogatorias porque los acreedores pasan a ocupar el lugar del deudor para ejercitar
sus derechos y acciones, haciéndolo por cuenta y a nombre de él. / Se les denominan indirectas
u oblicuas porque la acción o derecho se incorpora al patrimonio del deudor, para que después
el acreedor pueda hacer efectivo su crédito en ese patrimonio.
En Chile no existe una disposición legal que en forma general la conceda, por lo que su estudio
siempre debe hacerse en un plano teórico.
° Requisitos:
a. En relación con el acreedor: Solo debe tener interés en ello, lo que ocurrirá cuando la
negligencia del deudor en ejercitar el derecho o acción, comprometa la solvencia de este.
Falta este requisito si el deudor tiene bienes suficientes para cumplir sus obligaciones. Por
eso el art. 2466 habla del “deudor insolvente”.
b. En relación con el crédito: Tendrá que ser cierto y actualmente exigible, es decir, no podrá
estar sujeto a plazos o a condiciones suspensivas.
c. En relación con el deudor: El deudor debe ser negligente en el ejercicio de sus derechos y
acciones. Corresponde al acreedor probar esta circunstancia.
d. En relación con los derechos y acciones: Tienen que ser patrimoniales; referirse a bienes
embargables; y en ningún caso opera respecto de los derechos o acciones personalísimos,
como sería, por ej., la acción para exigir el derecho de alimentos.
° Efectos de la subrogación:
a. El tercero demandado puede oponer al acreedor las mismas excepciones que podía oponer
a su acreedor (el deudor).
b. La sentencia que se pronuncie produce cosa juzgada respecto del deudor.
c. No se requiere de una resolución previa que autorice la subrogación. Esta calificación se hará
en el mismo juicio en que se hace efectiva la acción.
d. Los bienes ingresan al patrimonio del deudor, beneficiándose con ella no solo el subrogante,
sino todos los acreedores.
° Procedencia de la acción oblicua en Chile: Puesto que no hay un texto expreso en el Código
que lo permita, hay distintas opiniones.
a. Para algunos (Alessandri, Fueyo) solo cabe para los casos en que la ley expresamente lo
autoriza. – Es la tesis mayoritaria. / Casos:
- Caso de los derechos de prenda, usufructo, retención: De la frase final del art. 2466 se
desprende la autorización.
- Caso de los derechos que corresponden al deudor derivados del contrato de arriendo: (Art.
2466 inc. 2) Podrán subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o
arrendatario, según lo dispuesto en los arts. 1965 y 1968. – Es la situación del arrendatario
insolvente. – Para evitar que por ello se ponga fin al contrato, lo que puede perjudicar a sus
acreedores, permite que estos puedan sustituir al arrendatario prestando fianza a
satisfacción del arrendador.
- Caso del deudor que no puede cumplir la obligación de entregar una especie o cuerpo
cierto por culpa de un tercero: El acreedor puede exigir al deudor que le ceda las acciones
contra el tercero (Art. 1677).
- Caso del deudor que repudia una herencia o legado: “En este caso la repudiación no se
rescinde sino en favor de los acreedores y hasta la concurrencia de sus créditos; y en el
sobrante subsiste” (Art. 1238).
b. Para otros (Claro Solar) opera en forma general.
4. Acción pauliana o revocatoria: Destinada a reintegrar al patrimonio del deudor bienes que han
salido de él en perjuicio de sus acreedores.
Se le llama también acción revocatoria porque tiene por objeto revocar, dejar sin efecto los actos
fraudulentos del deudor realizados en perjuicio de sus acreedores. – Tratada en el art. 2468.
“La que la ley otorga a los acreedores para dejar sin efecto los actos del deudor ejecutados
fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos, y siempre que concurran los demás requisitos
legales” (Abeliuk).
° Requisitos:
a. En relación con el acto: Puede intentarse para dejar sin efecto cualquier acto o contrato
voluntario del deudor.
Procede tanto respecto de los actos gratuitos como de los onerosos.
- Si el contrato es oneroso: Para revocarlo será necesario probar la mala fe tanto del deudor
como del adquirente. Acreditar que ambos conocían el mal estado de los negocios del
deudor.
- Si el contrato es gratuito: Basta que el acreedor pruebe la mala fe del deudor y el perjuicio
de los acreedores.
b. En relación con el deudor: Que se encuentre de mala fe. – Es una mala fe específica,
denominada “mala fe pauliana” o “fraude pauliano”, que consiste en que realice el acto
conociendo el mal estado de sus negocios.
c. En relación con el acreedor: Debe tener interés, y solo va a tenerlo cuando se reúnan los
siguientes requisitos: Que el deudor sea insolvente o que con el acto haga aumentar su
insolvencia; y que su crédito sea anterior al acto que produce la insolvencia.
d. En relación con el tercero adquirente: Si el acto es gratuito, no se requiere ningún requisito
especial, basta la mala fe del deudor y el perjuicio. / Si es oneroso, el tercero adquirente
debe estar de mala fe, es decir, haber celebrado el acto sabiendo el mal estado de los
negocios del deudor.
° Características de la acción pauliana:
- Es una acción directa del acreedor, que ejerce a su propio nombre y no por cuenta del
deudor.
- Es una acción personal, pues deriva de un hecho ilícito. Se debe demandar al deudor y no
al tercero.
- Es una acción patrimonial. – Es renunciable, transferible, transmisible y prescriptible. El
plazo de prescripción es de un año contado desde la fecha del acto o contrato (Art. 2468
N°4).
° Efectos: Deja sin efecto el acto o contrato impugnado, hasta el monto del crédito del acreedor
que intenta la acción. – El deudor puede enervar la acción pagando al acreedor.
° Naturaleza jurídica de la acción: Aunque el art. 2468 emplee la forma verbal “rescindan”
(propia de la nulidad relativa), la acción pauliana no es una acción de nulidad, pues el acto que
se pretende dejar sin efecto es un acto válido, en cuya formación no hubo vicios.
Somarriva dice que está frente a una típica acción de inoponibilidad por fraude. – Al acreedor no
le afecta el acto, y por ello puede pedir su revocación.
El hecho de que el acto se revoque hasta el monto del crédito del acreedor, es un argumento a
favor de esta posición. – Es la tesis mayoritariamente aceptada.
5. Beneficio de separación de patrimonios: Destinado a impedir que los bienes del causante se
confundan con los del heredero, en perjuicio de los acreedores hereditarios o testamentarios.
Fallecida una persona, su patrimonio pasa a sus herederos, confundiéndose con el patrimonio de
estos. – Este beneficio tiene por objeto evitar que se confundan los bienes del causante con los
del heredero, para que, de esa forma, puedan pagarse en los bienes del causante los acreedores
hereditarios y testamentarios, con preferencia a los acreedores propios del heredero.
° Los Modos de extinguir las Obligaciones: Todo hecho o acto al que la ley atribuya el valor de hacer
cesar los efectos de la obligación. – El art. 1567 del Título XIV del Libro IV “De los modos de extinguirse
las obligaciones, y primeramente de la solución o pago efectivo”, hace una enumeración de los modos
de extinguir, que contiene 10 numerandos. – Observaciones:
A. La Resciliación o mutuo disenso: “Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las
partes, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consientan en darla por nula” (Art. 1567 inc.
1).
° Requisitos de validez:
1. Consentimiento en la resciliación: Las partes tienen que consentir, convenir en dejar sin efecto
en todo o en parte un acto jurídico anterior.
2. Capacidad para resciliar: El art. 1567 exige capacidad de disposición. Porque constituye para
ambas partes una renuncia de los derechos provenientes del acto o contrato que se deja sin
efecto.
3. Objeto.
4. Causa.
° Exigencia de una obligación pendiente: Todos los autores lo exigen. Si no hay obligaciones que
extinguir, la resciliación no tendría objeto.
Cabe preguntarse al respecto si las partes, en virtud del principio de la autonomía de la voluntad,
podrían dejar sin efecto un contrato que ya estuviere cumplido. – En ese caso no debe hablarse de
resciliación. Las partes tendrían que celebrar un nuevo contrato igual al primero, pero en sentido
contrario.
° Efectos de la resciliación: El art. 1567, al dar el concepto de resciliación, habla de que con ella las partes
consienten en dar por nula una obligación. – Esto es un error. – En el caso de la resciliación, el acto no
nació viciado, no cabe hablar de nulidad. Tampoco son las partes las que podrían declarar la nulidad de
un acto, sino la justicia.
Lo que ha querido decir el art. es que con la resciliación las partes acuerdan dejar sin efecto el acto.
a. Efectos entre las partes: Los que las partes quieran atribuirle, para el futuro o retroactivamente.
b. Efectos respecto de terceros: Debe hacerse una distinción respecto de los terceros que derivan
sus derechos a la cosa objeto del contrato antes de la resciliación, y los que han adquirido algún
derecho sobre la cosa después de la resciliación. – A los primeros la resciliación no los va a
afectar, ya que es a su respecto inoponible. / Los segundos deben respetar la resciliación.
1. El Pago Efectivo o Solución: (No se refiere únicamente a la entrega de dinero) Párrafo 1° del
Título XIV del Libro IV, arts. 1568 y ss.
Es el más importante modo de extinguir las obligaciones, y por ello es el primero que enumera el
art. 1567. Está definido en el art. 1568. – “La prestación de lo que se debe”.
Consecuencias de la definición: El pago es un modo de extinguir cualquier tipo de obligación, no
solo aquellas de pagar una suma de dinero. / Todo pago supone una obligación preexistente,
civil o natural. – Si por error se paga una obligación inexistente, quien paga tiene derecho a
repetir (Art. 2295 inc. 1). / Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de Derecho,
cuando el pago no tenía por fundamento ni aun una obligación puramente natural” (Art. 2297).
No hay pago si por acuerdo de las partes la obligación se satisface con una cosa distinta de lo
debido. – En tal caso se está frente a una dación de pago.
° Naturaleza jurídica del pago: Es una convención, es decir, un acto jurídico bilateral que
extingue obligaciones, celebrado entre el deudor que paga y el acreedor que recibe el pago.
Algunos discuten que sea una convención, porque si el deudor se resiste a recibir el pago, se le
puede pagar aun en contra de su voluntad, mediante el pago por consignación. – El deudor tiene
el derecho a liberarse de la obligación, tiene el derecho a pagar, y el acreedor no puede
impedirle que lo ejerza.
Somarriva sostiene aceptar la tesis de que es un hecho jurídico y no un acto jurídico.
Cuando la obligación es de dar, se paga haciendo la correspondiente tradición. – Por eso se suele
decir que la tradición es un pago. La tradición extingue la obligación de dar que se generó en el
título traslaticio de dominio.
El pago es un acto jurídico intuito personae. – En consecuencia, si por error se hace a una
persona distinta del acreedor, no extingue la obligación.
° Características:
1- Debe ser específico: Debe hacerse “bajo todos respectos en conformidad al tenor de la
obligación”, sin que pueda ser obligado el acreedor a recibir “otra cosa que lo que se le deba
ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida” (Art. 1569).
2- Debe ser completo: Debe comprender íntegramente lo debido, incluidos los accesorios. –
“El pago de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban” (Art.
1591 inc. 2). Por la misma razón y salvo excepciones, los gastos del pago son de cargo del
deudor (Art. 1571).
3- Es indivisible: “El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le
deba, salvo el caso de convención contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en
casos especiales” (Art. 1591 inc. 1).
Excepción: Se puede dividir el pago en algunos casos:
- Si así lo acuerdan las partes. – Se entenderá dividido el pago en partes iguales; a menos
que en el contrato se haya determinado la parte o cuota que haya de pagarse a cada plazo
(Art. 1593).
- En las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas, en que cada deudor solo
está obligado a pagar su cuota (Arts. 1511 y 1526).
- En las deudas hereditarias se divide el pago entre los herederos a prorrata de sus cuotas
hereditarias (Art. 1354 inc. 1).
- Cuando existen varios fiadores, la deuda se entiende dividida entre ellos por partes iguales.
– Beneficio de división (Art. 2367).
- Cuando existe controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios, podrá el
juez ordenar, mientras se decide la cuestión, el pago de la cantidad no disputada (Art.
1592).
- Cuando las partes son recíprocamente deudores y acreedores, puede operar el modo de
extinguir compensación, en cuya virtud se extinguen ambas deudas hasta la de menor
valor.
° Por quién debe hacerse el pago: Párrafo 2° del Título XIV, Arts. 1572 al 1575.
1- Pago hecho por el deudor: Es el principal interesado en pagar, porque es la forma de quedar
desligado de la obligación. Además, tiene el derecho a pagar.
Dentro de este caso se comprenden también las siguientes hipótesis: Pago hecho por el
representante legal del deudor. / Pago hecho por un mandatario del deudor. / Pago hecho
por un heredero del deudor. – En todos estos casos, si el deudor paga, se extingue
definitivamente la obligación, sin que se genere ninguna consecuencia posterior.
2- Pago hecho por un tercero interesado:
a. Pago hecho por el codeudor solidario: El codeudor solidario tiene interés en que se
extinga la obligación. – Si paga, se extingue la obligación respecto de él, pero por el
hecho de pagar se subroga en los derechos del acreedor a quien paga, pasando a ocupar
su lugar frente a los otros codeudores solidarios, para cobrarles a cada uno su cuota.
b. Pago hecho por un fiador: También el fiador que paga se subroga en los derechos del
acreedor a quien paga.
c. El tercero poseedor de la finca hipotecada: El poseedor del inmueble hipotecado, que
no está obligado personalmente al pago de la deuda. – Esta situación se da en 2 casos:
Cuando se hipoteca un bien propio para garantizar una obligación ajena; y cuando se
adquiere un inmueble hipotecado.
Este tercero poseedor de la finca hipotecada tiene interés en pagar la obligación
garantizada con la hipoteca, con el objeto de evitar la subasta de la finca hipotecada. – Si
paga, se subroga en los derechos del acreedor a quien paga, pudiendo dirigirse en contra
del deudor (Arts. 1610 N°2 y 2429 inc. 2).
En todos estos casos el pago no produce la extinción de la obligación, pues esta subsiste
entre quien hizo el pago (que pasa a ocupar el lugar del acreedor) y el deudor.
3- Pago hecho por un tercero extraño: (Art. 1572 inc. 1) Puede pagar por el deudor cualquier
persona a su nombre, aun sin consentimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del
acreedor.
La ley acepta esto por varias razones: Porque desde el punto de vista del acreedor, lo que le
interesa es que le paguen, no le importa que lo haga el deudor o un tercero; y porque a la
sociedad misma le interesa que las deudas se paguen, que exista el menor número de
personas obligadas.
El tercero que paga puede encontrarse en 3 situaciones:
a. Pago hecho con el consentimiento expreso o tácito del deudor: El que paga en este
caso, se subroga en los derechos del acreedor a quien paga (Art. 1610 N°5). – Viene a
ser un verdadero mandatario del deudor, y por la misma razón va a tener 2 acciones
para poder resarcirse de lo que pagó: la acción subrogatoria y la acción propia del
mandato.
b. Pago hecho sin el conocimiento del deudor: (Art. 1573) El que paga sin el conocimiento
del deudor no tendrá acción sino para que este le reembolse lo pagado; y no se
entenderá subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni podrá compeler al
acreedor a que le subrogue. – No hay, entonces, subrogación legal.
c. Pago hecho contra la voluntad del deudor: (Art. 1574) No tiene derecho para que el
deudor le reembolse lo pagado, a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su
acción.
Esta persona que paga es un verdadero agente oficioso. – El Código al tratar de la
agencia oficiosa en el art. 2291, dice una cosa distinta a lo que establece el art. 1574. –
Según el art. 1574 no hay acción de repetición; según el art. 2291, si el pago fue útil al
deudor (es decir, extinguió la obligación) hay acción de repetición.
Para resolver la contradicción, se han dado distintas opiniones:
- Leopoldo Urrutia: El art. 1574 debe aplicarse cuando el pago no ha sido útil al deudor; y
el art. 2291 cuando le fue útil. – Esta interpretación es justa pero hace una distinción
que el art. 1574 no contempla.
- Ruperto Bahamondes: El art. 1574 rige para los pagos aislados, que no corresponden a
la administración de un negocio; en cambio, el art. 2291 se debe aplicar a la agencia
oficiosa, en que hay la administración de un negocio. – Esta interpretación se ajusta al
tenor literal de las normas, pero resulta injusta.
- Gonzalo Barriga: El art. 2291 se aplica cuando concurran copulativamente que el pago
quede comprendido dentro de la administración de un negocio, y que reporte utilidad al
deudor. Faltando cualquiera, debe regir el art. 1574.
- Claro Solar: Se aplica el art. 2291 cuando hay utilidad para el deudor, caso en que el que
paga puede repetir, pero solo hasta el monto de la utilidad. El art. 1574 se aplica si el
pago no fue útil al deudor. – Es la tesis más razonable.
° Pago en las obligaciones de dar: La obligación del deudor es hacer la correspondiente
tradición. / Tiene algunas reglas especiales:
1- El tradente debe ser titular del derecho que transfiere: (Art. 1575 inc. 1) El pago en que se
debe transferir la propiedad no es válido sino en cuanto el que paga es dueño de la cosa
pagada, o lo paga con el consentimiento del dueño.
2- Capacidad de disposición del que paga: (Art. 1575 inc. 2) Tampoco es válido el pago en que
se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene la facultad de enajenar.
El pago efectuado por el que no tiene capacidad de disposición adolece de nulidad relativa.
Si quien hizo el pago es absolutamente incapaz, la nulidad será absoluta.
3- Formalidades legales: (Art. 679) Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenación,
no se transfiere el dominio sin ellas.
° A quién debe hacerse el pago: (Párrafo 3° del Título XIV, Arts. 1576 al 1586) Si se paga mal, el
deudor no queda liberado de la obligación.
a. Al acreedor mismo: Constituye la situación normal. / Excepciones en que el acreedor no
puede recibir el pago: (Art. 1578)
1- Pago hecho al acreedor que no tiene la libre administración de sus bienes: El pago es
un acto jurídico bilateral que requiere que ambas partes sean capaces.
Sanción: Nulidad relativa, a menos que se haya pagado a un absolutamente incapaz,
caso en que será nulidad absoluta.
Sin embargo, el pago va a ser válido si quien lo hizo prueba que fue útil al acreedor y en
cuanto se justifique este hecho probando que el acreedor se hizo más rico (Art. 1688),
es decir, probando que lo pagado le sirvió al acreedor, que no malgastó lo recibido.
2- Pago hecho al acreedor cuyo crédito se ha embargado u ordenado retener por decreto
judicial: Embargado el crédito o retenido el pago, si el deudor paga, el pago adolece de
nulidad absoluta por objeto ilícito.
3- Pago hecho al acreedor declarado en quiebra: No basta la simple insolvencia, es
necesario que la quiebra esté declarada por resolución judicial (Art. 1578 inc. 1 N°3).
b. A sus representantes: (Arts. 1576, 1579, 1580 y 1581) Estos representantes del acreedor
pueden ser de 3 tipos:
1- Pago hecho al representante legal del acreedor: El art. 1579 señala distintos casos de
pagos hechos a los representantes legales del acreedor, pero no es taxativo.
2- Pago hecho al representante judicial: (Arts. 1576 y 1579) Ej.: En el caso de que exista
una medida precautoria de secuestro (Arts. 290 y 291 CPC).
3- Pago hecho al diputado para recibir el pago (mandatario): Este mandatario puede
incluso ser relativamente incapaz (Art. 1581). / El mandato para recibir el pago puede
revestir 3 modalidades:
- Mandato general de administración: (Art. 2132) Confiere la facultad de cobrar los
créditos que pertenezcan al giro ordinario del acreedor.
- Mandato especial para administrar el negocio o negocios en que incide el pago : Puede
en este carácter recibir todos los pagos que se hagan a ese negocio.
- Mandato especial para cobrar un determinado crédito.
Para que el pago hecho a un mandatario sea eficaz, es necesario que este actúe dentro
de la esfera de su mandato y que aparezca recibiendo en su carácter de tal para el
mandante, o ello aparezca del tenor o espíritu del acto.
La persona diputada para recibir el pago se hace inhábil por la demencia o la
interdicción, por haber hecho cesión de bienes o haberse trabado ejecución en todos
ellos; y en general por todas las causas que hacen expirar el mandato (Art. 1586).
c. Al actual poseedor del crédito: (Art. 1576 inc. 2) El caso más corriente es el pago hecho al
heredero a quien se concedió la posesión efectiva.
Requisitos: Que el que recibe el pago se encuentre en posesión del crédito; y que el que
paga lo haga de buena fe, entendiendo que está pagando al dueño del crédito.
° Pago hecho a otras personas: No es eficaz, puesto que no extingue la obligación. / Pero el pago
hecho a una persona inhábil se puede validar en los casos establecidos en el art. 1577.
- Si el acreedor lo ratifica de un modo expreso o tácito.
- Si el que recibe el pago sucede en el crédito.
° Época en que debe hacerse el pago: En el lugar y tiempo convenidos (Art. 1872).
Si nada se ha convenido y la obligación es pura y simple, debe hacerse de inmediato, celebrado
que sea el contrato. / Si está sujeta a plazo o condición suspensivos, desde que venza el plazo o
se cumpla la condición. / Si está sujeta a plazo, el deudor puede pagar antes del vencimiento si
este está establecido en su solo beneficio. En caso contrario, no puede hacerlo.
° Lugar donde debe hacerse el pago: (Párrafo 4° del Título XIV del Libro IV, Arts. 1587 al 1589)
El deudor cumplirá su obligación pagando en el lugar que corresponde, sin que se le pueda exigir
que lo haga en otro lugar. / Y, recíprocamente, el acreedor no puede ser obligado a recibir el
pago en un lugar diferente.
Reglas:
- El pago debe hacerse en el lugar designado en la convención (Art. 1587).
- Si no se hubiere establecido el lugar en que debe realizarse, es necesario distinguir, según el
objeto de la obligación sea dar o entregar una especie o cierto, u otro diferente.
° Si es dar o entregar una especie o cuerpo cierto: Se debe pagar en el lugar donde dicho
cuerpo existía al tiempo de constituirse la obligación (Art. 1588 inc. 1).
° Si es dar o entregar otra cosa: El pago debe cumplirse en el domicilio del deudor (Art. 1588
inc. 2).
El art. 1589 se pone en el caso en que entre ambas fechas el deudor hubiere mudado su
domicilio, estableciendo que, en ese caso, el pago debe hacerse en el lugar que sin esa
mudanza correspondería, salvo que las partes dispongan de común acuerdo otra cosa.
Si el deudor tuviere pluralidad de domicilios, deberá pagar en el correspondiente al lugar
donde contrajo la obligación si este dice relación con ese domicilio.
° Contenido del pago: (Párrafo 5° del Título XIV del Libro IV “Cómo debe hacerse el pago) “El
pago se hará bajo todos los respectos en conformidad al tenor de la obligación; sin perjuicio de
lo que en casos especiales dispongan las leyes” (Art. 1569 inc.1). “El acreedor no podrá ser
obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba, ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor
la ofrecida” (inc. 2).
El pago debe ser total y no se puede dividir, salvo las excepciones ya mencionadas (Art. 1591).
Para saber cómo se hace el pago, deberá estarse a la naturaleza de la obligación de que se trate.
a. Si lo debido es un género: Se cumplirá entregando cualquier individuo del género, con tal
que sea de una calidad a lo menos mediana.
b. Si lo debido es una cantidad de dinero: Se cumplirá entregando la suma numérica
establecida.
c. Si lo debido es una obligación de hacer o no hacer: Se pagará realizando la prestación o
abstención convenida.
d. Si lo debido es una obligación de dar o entregar una especie o cuerpo cierto: El acreedor
debe recibirlo en el estado en que se halle, soportando los deterioros provenientes de fuerza
mayor o caso fortuito. / Pero si la cosa se hubiere deteriorado por hecho o culpa del deudor
o de las personas por quienes este es responsable, o si los deterioros se hubieren producido
durante la mora del deudor, debe hacerse una distinción según los deterioros sean o no
importantes.
- Si lo son: Puede pedirse la resolución del contrato más indemnización de perjuicios, o
aceptar la cosa en el estado en que se encuentra más indemnización de perjuicios.
- Si no lo son: Se deberá recibir la cosa en el estado que se encuentre, pero se deberán
indemnizar los perjuicios.
En el caso en que el deterioro hubiere ocurrido antes de constituirse el deudor en mora,
pero no por hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es válido
el pago de la cosa en el estado en que se encuentre, pero el acreedor podrá exigir que se le
ceda la acción que tenga su deudor contra el tercero, autor del daño.
° Caso en que concurran varias obligaciones entre las mismas partes: “Cuando concurran entre
unos mismos acreedor y deudor diferentes deudas, cada una de ellas podrá ser satisfecha
separadamente; y por consiguiente el deudor de muchos años de una pensión, renta o canon
podrá obligar al acreedor a recibir el pago de un año, aunque no le pague al mismo tiempo los
otros” (Art. 1594).
° La imputación del pago: Caso en que existan varias deudas entre acreedor y deudor, y el pago
hecho no alcance a satisfacerlas todas. – Debe resolverse cuál es la que se debe entender
solucionada.
Esta situación solo se va a presentar si concurren: que existan varias deudas de una misma
naturaleza; que estas deudas sean entre las mismas partes; y que se haga un pago insuficiente
para satisfacerlas a todas.
Reglas: (Arts. 1595 al 1597 – Párrafo 6° del Título XIV)
1- Si se debe capital e intereses: El pago se imputará primero a los intereses, salvo que el
acreedor consienta expresamente en que se impute al capital (Art. 1595).
2- Si hay diferentes deudas: El deudor puede imputar a la que elija. / Limitaciones:
- No puede preferir la deuda no devengada a la que lo está, a menos que el acreedor lo
consienta (Art. 1596).
- Debe imputar el pago a la deuda que se alcanza a pagar en su integridad.
3- Si el deudor no hace la imputación: Podrá hacerla al acreedor en la carta de pago o recibo, y
si el deudor la acepta, no le será lícito reclamar después (Art. 1596).
4- Si ninguna de las partes hace la imputación, esta la hace la ley: “Se preferirá la deuda que
al tiempo del pago estaba devengada a la que no lo estaba; y no habiendo diferencia bajo
este respecto, la deuda que el deudor eligiere” (Art. 1597).
° Prueba del pago: Corresponde al deudor (Art. 1698).
° Presunciones legales del pago:
- Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se presumen
estos pagados (Art. 1595 inc. 2).
- En los pagos periódicos, la carta de pago de 3 períodos determinados y consecutivos, hará
presumir los pagos de los anteriores períodos, siempre que hayan debido efectuarse entre
los mismos acreedor y deudor (Art. 1570).
° Gastos del pago: Serán de cuenta del deudor (Art. 1571).
° Efectos del pago: El efecto propio es extinguir la obligación. – Este no se produce en el caso en
que el pago lo haga un tercero, pues entonces la obligación subsiste.
2. El Pago por Consignación: (Párrafo 7° del Título XIV, Arts. 1598 al 1607) El pago es una
convención, lo que significa que se perfecciona por el acuerdo de voluntades del deudor y
acreedor. Sin embargo, esta característica se altera en el pago por consignación.
Para que el pago sea válido, no es menester que se haga con el consentimiento del acreedor, es
válido aun contra la voluntad de este, mediante la consignación (Art. 1598).
“La consignación es el depósito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no
comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de este, y con
las formalidades necesarias, en manos de tercera persona” (Art. 1599).
° Casos en que procede:
a. Si existe negativa del acreedor a aceptarlo.
b. Si el acreedor no concurre a recibirlo.
c. Si existe incertidumbre acerca de la persona del acreedor, por ej., en caso de que el deudor
haya fallecido y se ignore quiénes son sus herederos a quienes se debe pagar una deuda.
° Etapas del pago por consignación: Las 2 primeras etapas son extrajudiciales (Art. 1601 inc. 3 y
4).
1- La Oferta: (Art. 1600)
° Requisitos de fondo:
a. La debe hacer una persona capaz de pagar (Art. 1600 N°1). Puede ser cualquiera de las
personas que indica el art. 1572 (acreedor, terceros interesados, terceros no
interesados).
b. Debe ser hecha al acreedor, si es capaz de recibir el pago, o a su legítimo representante.
Sin embargo, si el acreedor o su representante no tiene domicilio en el lugar en que
deba efectuarse el pago o no es habido, o hay incertidumbre acerca de la persona del
acreedor, la oferta se hace al tesorero comunal respectivo, quien se limitará a tomar
conocimiento de ella (Art. 1602).
c. Si la obligación es a plazo o bajo condición suspensiva, debe haber expirado el plazo o
haberse cumplido la condición. / En el caso de las obligaciones a plazo, la oferta se
puede hacer desde los 2 días hábiles anteriores al vencimiento del plazo hasta el día
siguiente hábil al vencimiento del plazo (Art. 1600 N°3).
d. El pago se debe ofrecer en el lugar debido (Arts. 1587 al 1589).
° Requisitos de forma:
a. Se hace a través de un notario o receptor judicial competente, sin previa orden del
tribunal. En las comunas en que no haya notario. puede hacer las veces de tal el oficial
del Registro Civil.
b. El deudor debe poner en manos de este funcionario una minuta de lo que debe, con los
intereses vencidos, si los hay, y los demás cargos líquidos, comprendiendo en ella una
descripción individual de la cosa ofrecida.
c. El notario, receptor u oficial del RC, para realizar la oferta, hace un acta en que copia la
minuta, y que lee al acreedor. – En esta debe expresarse la respuesta del acreedor o de
su representante, y si el uno o el otro la han firmado, rehusado firmarla, o declarado no
saber o no poder firmar.
° Características de la oferta: Es un trámite extrajudicial y formal. – Extrajudicial porque para
hacerla no es necesario recurrir a los tribunales; y formal porque debe cumplir
determinados requisitos de forma y fondo (Art. 1600).
° Situaciones en que no se requiere oferta: Se puede pagar por consignación sin que
preceda oferta:
- Si existe una demanda judicial: (Art. 1600 inc. final) Se refiere al caso en que esté
planteada una demanda judicial en que se solicite el cumplimiento o se intente cualquier
otra acción que pueda enervarse mediante el pago.
- En el caso de los pagos periódicos.
En ambos casos la consignación se hace depositando la suma adeudada en la cuenta
corriente del tribunal (Arts. 1600 inc. final y 1601 inc. 5).
° Resultado de la oferta: Puede ocurrir que el acreedor la acepte, caso en que termina todo
el procedimiento de pago por consignación; o que el acreedor rechace la oferta, no sea
habido o subsista la incertidumbre sobre quién es el acreedor, caso en que se pasa a la etapa
siguiente: la consignación.
2- La Consignación: “Si el acreedor o su representante se niega a recibir la cosa ofrecida, el
deudor podrá consignarla en la cuenta bancaria del tribunal competente, o en la Tesorería
comunal, o en un banco u oficina de la Caja Nacional de Ahorros (hoy Banco del Estado), de
la Caja de Crédito Agrario (también hoy Banco del Estado), feria, martillo o almacén general
de depósito del lugar en que deba hacerse el pago, según la naturaleza de la cosa ofrecida”
(Art. 1601 inc. 1). “Podrá también efectuarse en poder de un depositario nombrado por el
juez competente” (Inc. 2).
Para saber el lugar en que se debe depositar lo debido, deberá estarse a “la naturaleza de la
cosa ofrecida”. Y si esta cosa, por su propia naturaleza, no es posible depositarla en alguno
de los lugares que se indica, habrá que pedir al juez que designe un depositario.
El pago solo se entenderá realizado el día en que se efectúe la consignación (Art. 1605 inc.
1).
3- Declaración de suficiencia de pago: Hecha la consignación, el deudor debe pedir al juez
competente (el de letras en lo civil del lugar en que deba verificarse el pago) que ordene
ponerla en conocimiento del acreedor, con intimación de recibir la cosa consignada. – Con
esta etapa ya se inicia una gestión judicial de naturaleza contenciosa.
El acreedor notificado puede adoptar 2 actitudes:
- Aceptar la consignación: Caso en que la obligación queda extinguida, por pago.
- Rechazar el pago o no decir nada: Caso en que se debe declarar la suficiencia de pago. –
Tanto el deudor como el acreedor pueden demandar la declaración de suficiencia de
pago.
Se pide al juez que sea competente (de acuerdo a las reglas del art. 1603 inc. 2).
° Efectos del pago por consignación: Extingue la obligación (Art. 1605).
° Gastos de la consignación: Son de cargo del acreedor (Art. 1604).
° Retiro de la consignación: (Arts. 1606 y 1607) Mientras la consignación no haya sido aceptada
por el acreedor, o el pago declarado suficiente por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada,
puede el deudor retirar la consignación, y una vez retirada, se mirará como de ningún valor y
efecto respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores.
Puede incluso retirarse con posterioridad a la extinción de la obligación, si el acreedor consiente
en ello (Art. 1607). / Pero en este caso, como la obligación ya se había extinguido, se trata de
una nueva obligación y por ello los codeudores y fiadores no quedan obligados, ni el acreedor
conserva sus privilegios o hipotecas del crédito primitivo.
4. Pago con Cesión de Bienes o por Acción Ejecutiva del Acreedor o Acreedores: (Párrafo 9° del
Título XIV del Libro IV, Arts. 1614 al 1624)
a. Pago por cesión de bienes: Cuando el deudor no está en situación de poder cumplir sus
obligaciones, puede hacer 2 cosas: esperar a que lo ejecuten, o adelantarse a la ejecución
haciendo cesión de sus bienes a sus acreedores. – Por tanto, consiste en el abandono
voluntario que el deudor hace de todos sus bienes a su acreedor o acreedores, cuando, a
consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas (Art.
1614).
b. Pago por acción ejecutiva: (Ya se refirió al tratar de la ejecución forzada) Si la deuda consta
en un título ejecutivo, es decir, un instrumento que lleva aparejada ejecución, y la acción
ejecutiva no se encuentra prescrita y se trata de una deuda líquida y actualmente exigible, el
acreedor intentará la acción ejecutiva, solicitando que de inmediato se despache
mandamiento de ejecución y embargo. / Producido el embargo, del deudor no pierde la
propiedad del bien sino únicamente su administración, la que pasa a un depositario.
Si la demanda ejecutiva se acoge, el bien será subastado y con el producto del remate se
pagarán los acreedores.
5. Pago con Beneficio de Competencia: (Párrafo 10° del Título XIV del Libro IV, Arts. 1625 al 1627)
“Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a
pagar más de lo que buenamente puedan, dejándoseles, en consecuencia, lo indispensable para
una modesta subsistencia, según su clase y circunstancias, y con cargo de devolución cuando
mejoren de fortuna” (Art. 1625). – La finalidad es no dejar al deudor la absoluta indigencia.
° Personas a quienes el acreedor está obligado a conceder este beneficio: (Art. 1626)
a. A sus descendientes o ascendientes; no habiendo estos irrogado al acreedor ofensa alguna
de las clasificadas entre las causas de desheredación.
b. A su cónyuge, no estando divorciados por su culpa.
c. A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una
ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredación.
d. A sus consocios en el mismo caso; pero solo en las acciones recíprocas que nazcan del
contrato de sociedad.
e. Al donante; pero solo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donación prometida.
f. Al deudor de buena fe que hizo cesión de bienes, y es perseguido en los que después ha
adquirido, para el pago completo de las deudas anteriores a la cesión; pero solo le deben
este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
° Características:
- Es un beneficio personalísimo concedido por la ley al deudor. – No puede renunciarse,
transferirse, transmitirse ni perderse por prescripción.
- Puede oponerse en cualquier momento como excepción.
- Tiene carácter alimenticio. – No se pueden pedir alimentos y beneficio de competencia a un
mismo tiempo. El deudor elegirá (Art. 1627).
6. La Dación en Pago: Modo de extinguir las obligaciones que no está indicado en la enumeración
del art. 1567. Tampoco ha sido reglamentado en la ley, si bien varias disposiciones demuestran
que no fue ignorado. – Ej.: En la fianza (Art. 2382); en la sociedad conyugal (Art. 1773); en la
prenda (Art. 2397); en la hipoteca (Art. 2424).
Las partes contratantes pueden convenir que la obligación se extinga pagando el deudor con una
cosa distinta de la debida. – Es una convención, no es un contrato, puesto que es un acuerdo de
voluntades, destinado a extinguir una obligación.
° Naturaleza jurídica: Existen varias doctrinas.
a. La dación en pago es una compraventa: El deudor está vendiendo al acreedor el objeto
dado en pago. El precio de esta compraventa, que el acreedor debe pagar al deudor, se
compensaría con la obligación que el deudor tenía en favor del acreedor. – Por tratarse de
una venta, el deudor estaría respondiendo del saneamiento de la cosa vendida, como
corresponde a todo vendedor.
Esta tesis ha sido rechazada siempre por la jurisprudencia nacional.
b. La dación en pago sería una novación objetiva: Pues se sustituiría a una obligación por otra
con un objeto distinto. – La novación es “la substitución de una nueva obligación a otra
anterior, la cual queda por tanto extinguida” (Art. 1628).
Esta tesis la sigue Arturo Alessandri en Chile.
c. La dación en pago es una modalidad del pago: Tesis que ha sido acogida por la
jurisprudencia.
Se le deben aplicar las normas del pago, salvo las del pago por consignación, que no podría
tener cabida.
d. La dación en pago es una figura autónoma: Opinión seguida en Chile por Abeliuk.
° Requisitos:
- Existencia de una obligación, que es la que se va a extinguir. Puede ser de dar, hacer o no
hacer.
- La obligación se va a extinguir con una prestación diferente a la debida.
- Consentimiento y capacidad de las partes: Se requiere capacidad de disposición en quien
hace el pago y capacidad de administración en quien lo recibe.
Además, si mediante la dación en pago se da alguna cosa, el que la da debe ser su dueño
(Art. 1575).
- Animus solvendi: Que las partes deben tener la intención compartida de extinguir de esta
manera la obligación.
- Solemnidades legales en ciertos casos: Si lo que se da en pago es un inmueble, deberá
hacerse por escritura pública e inscribirse, pues la inscripción es la única forma de realizar la
tradición (Art. 686).
° Efectos de la dación en pago: Produce los mismos efectos del pago; extinguir la obligación con
sus accesorios. / Si es parcial, subsistirá en la parte no solucionada.
° Paralelo entre la dación en pago, la obligación facultativa y la novación: Se diferencian por el
momento en que ellas se verifican (momento en que se acepta el pago con cosa diferente).
a. Si se verifica al momento de celebrar el contrato: Obligación facultativa.
b. Si se verifica al cumplirse el plazo estipulado: Dación en pago.
c. Si se verifica antes de cumplirse el plazo: Novación.
B. La Novación: Modo de extinguir las obligaciones expresamente señalado en el art. 1567 N°2, y
tratado en el Título XV del Código, Arts. 1628 al 1651. – “La substitución de una nueva obligación a otra
anterior, la cual queda por tanto extinguida” (Art. 1628).
Nacimiento de una nueva obligación, lo que produce la extinción de una anterior. – Es una figura híbrida
de contrato y convención. – Produce el doble efecto de generar una obligación nueva (contrato) y de
extinguir una obligación anterior (convención extintiva).
° Requisitos:
1. Una obligación anterior que se extingue: Se trata justamente de extinguir esa obligación. Puede
ser civil o natural, pero debe ser válida (Art. 1630) y no puede ser condicional suspensiva (Art.
1633).
2. Una obligación nueva que va a reemplazar a la anterior: (Art. 1628) También puede ser civil o
natural, y no puede estar sujeta a una condición suspensiva. / Sin embargo, respecto de la
condición, pueden las partes convenir que el primer contrato quede abolido sin aguardar el
cumplimiento de la condición pendiente.
3. Diferencia esencial de ambas obligaciones: (Art. 1631) Debe existir una diferencia esencial
entre ambas. Esto ocurrirá en los siguientes casos: cambio de deudor o acreedor; cambio del
objeto de la prestación; cambio de la causa.
- No hay novación si la nueva obligación consiste simplemente en añadir o quitar una especie,
género o cantidad a la primera (Art. 1646).
- No hay novación si la nueva obligación se limita a imponer una pena o a establecer otra para
el caso de incumplimiento (Art. 1647). – La renuncia del acreedor a la hipoteca, no
constituye novación.
- No hay novación si solo se cambia el lugar del pago (Art. 1648).
- No hay novación por la sola ampliación del plazo (Art. 1649).
- No constituye novación la mera reducción del plazo (Art. 1650).
4. Capacidad de las partes para novar: El acreedor requiere tener capacidad de disposición, por
cuanto va a extinguir su crédito; al deudor le basta tener capacidad para obligarse.
Puede celebrarse mediante mandatarios. – Podrá novar el mandatario que tiene poder especial
para ello; el mandatario que administra un negocio, respecto del cual incide la novación; y el
mandatario con poder general de administración (Art. 1629).
5. Intención de novar (animus novandi): “Para que haya novación, es necesario que lo declaren las
partes, o que aparezca indudablemente, que su intención ha sido novar, porque la nueva
obligación envuelve la extinción de la antigua” (Art. 1634 inc. 1). “Si no aparece la intención de
novar, se mirarán las dos obligaciones como coexistentes, y valdrá la obligación primitiva en todo
aquello en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y
cauciones de la primera” (inc. 2).
No es necesario que este ánimo se manifieste en forma expresa, ya que basta con que “aparezca
indudablemente, que su intención ha sido novar”. / Excepción: La substitución de un nuevo
deudor a otro no produce novación, si el acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al
primitivo deudor (Art. 1635).
1. Novación objetiva: (Art. 1631 N°1) Puede darse en 2 casos: cuando se cambia la cosa debida; o
cuando se cambia la causa de la obligación.
2. Novación subjetiva: Puede ser de 2 tipos:
a. Novación subjetiva por cambio de acreedor: (Art. 1631 N°2) Se requiere que las tres partes
presten su consentimiento. – El deudor porque está contrayendo una nueva obligación en
favor del nuevo acreedor; el primer acreedor porque tiene que dar por libre al deudor; y el
nuevo acreedor en razón de que nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad.
b. Novación subjetiva por cambio de deudor: (Art. 1631 N°3) Para que se perfecciones, se
requiere el consentimiento del acreedor y el consentimiento del nuevo deudor.
Si el acreedor no expresa su voluntad de dejar libre al primitivo deudor, se entenderá que el
tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o que dicho tercero se
obliga con él solidaria o subsidiariamente (Art. 1635).
Si el deudor antiguo presta su consentimiento, el segundo deudor se llamará delegado del
primero (Art. 1631 inc. final).
Resulta que pueden darse 2 modalidades:
- Que el deudor primitivo acepte: Caso en que se habla de “delegación” (Art. 1631 inc. final).
- Que el deudor primitivo no acepte: Caso en que se habla de “expromisión”.
Tanto la delegación como la expromisión pueden ser o no novatorias, dependiendo ello de
que quede o no libre el primitivo deudor.
- Para que haya novación en la delegación: El acreedor tiene que consentir en dejar libre al
primitivo deudor (Art. 1635). – “Delegación perfecta”.
Si no consiente en dejarlo libre, se le denomina “delegación imperfecta o acumulativa”, que
no produce novación.
- Para que haya novación en la expromisión : También el acreedor tiene que consentir en dejar
libre al primitivo deudor. En caso contrario, se produce la llamada “ad promission” o
“expromisión acumulativa”, que no produce novación.
Si se ha producido novación y el nuevo deudor resulta insolvente, no podrá el acreedor
dirigirse en contra del primitivo deudor, porque consintió en dejarlo libre. / Excepciones:
- Que en el contrato de novación el acreedor se haya reservado este derecho.
- Que la insolvencia del nuevo deudor haya sido anterior y pública.
- Que la insolvencia del nuevo deudor, aunque no sea pública, haya sido conocida del deudor
primitivo (Art. 1637).
° Efectos de la novación: Extingue la obligación novada y genera una nueva obligación. – La novación
extingue la deuda primitiva con sus privilegios, garantías y accesorios. Luego:
3. La Compensación: (El art. 1567 la señala en su numerado 5°, y se trata en el Título XVII del Libro IV,
Arts. 1655 al 1664). El Código no la define, solo expresa que “cuando dos personas son deudoras una de
otra, se opera entre ellas una compensación que extingue ambas deudas del modo y en los casos que
van a explicarse” (Art. 1655).
- Definición: Modo de extinguir las obligaciones que opera por el sólo ministerio de la ley, cuando
dos personas son personal y recíprocamente deudoras y acreedoras de obligaciones líquidas y
actualmente exigibles, en cuya virtud se extinguen ambas hasta el monto de la de menor valor.
La compensación supone un doble pago, correspondiente a las obligaciones recíprocas de las partes.
° Clases de compensación:
D. La Remisión: (Señalado en el art. 1567 numeral 4°, y tratado en el Título XVI del Libro IV, Arts. 1652
al 1654). El Código no la define, pero puede definirse como el modo de extinguir las obligaciones que
consiste en el perdón que de la deuda le hace el acreedor al deudor.
° Clases de remisión:
1. Remisión por acto entre vivos y testamentaria: En la doctrina nacional se le considera una
convención, pues requiere necesariamente de la aceptación del deudor. / Para remitir, el
acreedor requiere de capacidad de disposición.
2. Remisión expresa y tácita:
a. Expresa: La que el acreedor hace en término formales y explícitos, cumpliéndose las
solemnidades de las donaciones (Art. 1653).
b. Tácita: Aquella que se produce cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el
título de la obligación, o lo destruye o cancela con ánimo de extinguir la deuda (Art. 1654).
Requisitos: Entrega del título de la obligación; que la entrega sea voluntaria; que la entrega
la haga el acreedor; y que la entrega sea hecha al deudor.
3. Remisión total y parcial: Según si se refiere al perdón de toda la deuda (total) o solo a una parte
de ella (parcial).
° Efectos de la remisión:
Cuando hay varios codeudores solidarios, la remisión que el acreedor haga a uno de ellos, no favorece a
los demás. / Sin embargo, si el acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores solidarios, no
podrá después ejercer la acción que se le concede por el art. 1514, sino con rebaja de la cuota que
correspondía al primero en la deuda.
E. La Confusión: (Mencionada en el art. 1567 N°6, y regulada en el Título XVIII del Libro IV, Arts. 1665 al
1669) El art. no la define pero señala sus elementos. – “Cuando concurren en una misma persona las
calidades de acreedor y deudor, se verifica de derecho una confusión que extingue la deuda y produce
iguales efectos que el pago”.
La doctrina la define como “un modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar cuando las calidades
de acreedor y deudor se reúnen en una sola persona” (Abeliuk).
Se reúnen en una misma persona calidades excluyentes, lo que puede darse no solo en los derechos
personales, sino incluso en los reales, cuando en un mismo sujeto se juntan las calidades de dueño de un
bien y de titular de un derecho real sobre el mismo bien.
° Causas que pueden generar confusión: Que haya operado la sucesión por causa de muerte (el heredero
representa al causante – Art. 1097); o que por un acto entre vivos, el deudor haya adquirido el crédito
existente en su contra.
° Confusión parcial: “Si el concurso de las dos calidades se verifica solamente en una parte de la deuda,
no hay lugar a la confusión, ni se extingue la deuda, sino en esa parte” (Art. 1667).
° Obligaciones que pueden extinguirse por este modo: Cualquier tipo de obligación, de dar, hacer o no
hacer, sin que importe su fuente ni las partes.
° Efectos de la confusión: Extingue la obligación. – “Extingue la deuda y produce iguales efectos que el
pago” (Art. 1665).
° Requisitos respecto a las obligaciones de dar o entregar una especie o cuerpo cierto:
G. La Prescripción: (Mencionada en el art. 1567 N°10 y reglamentada en el Título XLII del Libro IV, Arts.
2492 al 2524)
- La prescripción extintiva es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, por no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante un cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás
requisitos legales.
Si bien el art. 1567 enumera a la prescripción como un modo de extinguir las obligaciones, ello no es así,
pues lo que se extingue con la prescripción es la acción para reclamar el derecho, no el derecho mismo
(ni la correlativa obligación).
c. Inactividad de las partes: Que el acreedor haya mantenido una actitud pasiva. No debe haber
requerido judicialmente a su deudor exigiéndole el cumplimiento de su obligación.
También el deudor tiene que haber mantenido una actitud pasiva pues, en caso contrario, se
produce la interrupción natural que obsta a la prescripción.
° Interrupción de la prescripción extintiva: (Art. 2518)
a- Interrupción natural: Se produce por el hecho de reconocer el deudor la obligación, sea de
forma expresa o tácita (Art. 2518 inc. 2).
Queda comprendido cualquier acto que suponga reconocimiento de la deuda. – Este
reconocimiento tiene que hacerse mientras el plazo de prescripción está pendiente, pues, en
caso contrario, esa actitud constituye una renuncia tácita a la prescripción (Art. 2494 inc. 2).
b- Interrupción civil: (Art. 2518 inc. 3) Se produce por la demanda judicial; salvo los casos
enumerados en el art. 2503.
° Requisitos de la interrupción civil:
- Demanda judicial: Fueyo cree que tiene que tratarse de una demanda formal. / Otros
autores creen que cualquier gestión judicial del acreedor destinada a hacer valer su
crédito, será suficiente. – La jurisprudencia ha sido vacilante al respecto y existen fallos
en ambos sentidos.
Se ha fallado en forma reiterada que la demanda presentada ante tribunal
incompetente, de todas formas interrumpe la prescripción.
- Notificación de la demanda: La demanda tiene que notificarse antes del vencimiento del
plazo de prescripción.
- Que no se haya producido alguna de las situaciones contempladas en el art. 2503
(abandono del procedimiento, desistimiento de la demanda o sentencia absolutoria).
° Efectos de la interrupción: Hace perder todo el tiempo transcurrido. Favorece, en
consecuencia, al acreedor y perjudica al deudor.
- Si la interrupción es civil: Supone un juicio que solo afecta a las partes litigantes.
- Si la interrupción es natural: Importa una manifestación de voluntad, expresa o tácita, que
solo produce efectos para quien la hace (Art. 2519 1° parte).
- Excepciones a esta regla: En el caso de la solidaridad (Art. 2519 parte final); y cuando las
obligaciones son indivisibles, pues la prescripción interrumpida respecto de uno de los
deudores de la obligación indivisible, lo es igualmente respecto de los otros (Art. 1529).
-
d. Tiempo de prescripción: Debe distinguirse entre:
a- Prescripciones de largo tiempo:
1. Prescripción de las acciones personales ordinarias: 5 años contados desde que la
obligación se ha hecho exigible (Art. 2515 inc. 1). – Es la regla general.
2. Prescripción de la acción ejecutiva: 3 años contados desde que la obligación se ha
hecho exigible (Art. 2515 inc. 1). – Excepciones en que la ley ha fijado plazos especiales:
El cheque protestado, en que la acción contra los obligados prescribe en 1 año contado
desde la fecha del protesto.
- Transcurridos 3 años, la acción ejecutiva se transforma en ordinaria por 2 años
más (Art. 2515 inc. 2).
- La prescripción de la acción ejecutiva puede ser declarada de oficio (Art. 442
CPC).
- El solo reconocimiento por el deudor de la vigencia de la deuda no importa
renuncia de la prescripción de la acción ejecutiva.
3. Prescripción de las obligaciones accesorias: “La acción hipotecaria, y las demás que
procedan de una obligación accesoria, prescriben junto con la obligación principal a que
acceden (Art. 2516).
Las acciones provenientes de las cauciones reales o personales no tienen un plazo
propio de prescripción, sino que prescriben junto con la obligación principal que
garantizan.
4. Prescripciones de acciones reales de dominio y de herencia: “Toda acción por la cual se
reclama un derecho, se extingue por la prescripción adquisitiva del mismo derecho”
(Art. 2517). – En el caso del dominio, por ej., la acción para reclamo (acción
reivindicatoria) se va a extinguir cuando un tercero haya adquirido la cosa por
prescripción adquisitiva.
5. Prescripciones especiales en el caso de las limitaciones del dominio:
° Caso del usufructo: La acción para reclamar el derecho de usufructo poseído por un
tercero, se podrá intentar en cualquier tiempo mientras este tercero no haya adquirido
el usufructo por prescripción adquisitiva (Art. 2517). / En el caso en que el usufructuario
reclame su derecho al nudo propietario, el usufructo se extingue también por
prescripción (Art. 806).
Para que prescriba el derecho de usufructo no basta el simple no uso, pues las acciones
para reclamar un derecho se extinguen por la prescripción adquisitiva del mismo
derecho (art. 2517).
° Caso del uso y habitación: Se aplican las mismas reglas respecto del usufructo (Art.
812).
° Caso de las servidumbres: Si el titular las deja de gozar durante 3 años, se produce la
prescripción extintiva (Art. 885 N°5).
° Suspensión de la prescripción extintiva de largo tiempo: (Art. 2520) Se suspende en favor
de las personas enumeradas en los números 1 y 2 del art. 2509. / Transcurridos 10 años, no
se tomarán en cuenta las suspensiones mencionadas en el inc. precedente.
b- Prescripciones de corto tiempo: (Párrafo 4° del Título XLII del Libro IV, Arts. 2521 al 2524)
Casos especiales que constituyen excepciones a la regla de prescripción del art. 2515.
Las 3 primeras categorías se rigen por las mismas reglas; la última tiene algunas reglas
especiales.
1. Prescripciones de 3 años: “Prescriben en tres años las acciones a favor o en contra del
Fisco y de las Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos” (Art. 2521 inc.
1).
- Se refieren exclusivamente a las acciones relativas a impuestos.
- El Código Tributario y otras leyes particulares, contemplan normas sobre prescripción de
ciertas obligaciones tributarias, que por ser especiales deben aplicarse con preferencia a
las del Código Civil.
2. Prescripciones de 2 años: Prescripción de honorarios de los profesionales liberales (Art.
2521 inc. 2).
Requisitos: Que se trate de profesionales liberales y que correspondan a honorarios
profesionales.
La prescripción comienza a corre desde que la obligación de pagar los honorarios se ha
hecho exigible (Art. 2514 inc. 2). – El plazo de prescripción empieza a correr desde que
se terminan de prestar los servicios, a menos que se hayan fijado fechas especiales para
su pago, caso en que se deberá contar desde estas.
3. Prescripciones de 1 año: (Art. 2522) Lo importante para que tenga aplicación es que se
trate de servicios accidentales o que se prestan en forma periódica (carpinteros,
jardineros, gásfiter, etc.).
° Suspensión e interrupción de las prescripciones de corto plazo: No se suspenden (Art.
2523). Sí se interrumpen:
- Desde que interviene pagaré u obligación escrita, o concesión de plazo por el acreedor.
- Desde que interviene requerimiento.
Efecto que produce esta interrupción: En ambos casos sucede a la prescripción de corto
tiempo la del art. 2515. – Efecto que se denomina como “intervención de la prescripción”.
c- Prescripciones especiales: “Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las
acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los títulos
respectivos, y corren también contra toda persona; salvo que expresamente se establezca
otra regla” (Art. 2524).
- Son prescripciones de corto tiempo, o sea, de menos de 5 años.
- Corren contra toda persona (no se suspenden), salvo situaciones excepcionales.
- No se aplican respecto de ellas las reglas especiales de interrupción, contempladas en el
art. 2523, pues ellas solo rigen para las prescripciones mencionadas en los arts. 2521 y
2522.
° Cláusulas modificatorias de los plazos de prescripción: Abeliuk opina que las partes no pueden ampliar
los plazos de prescripción, pero sí pueden acotarlos. – No los pueden ampliar pues ello sería contrario al
orden público, ya que el interés social hace necesario que las relaciones jurídicas se estabilicen en plazos
que no pueden quedar entregados al arbitrio de los contratantes. / Este argumento no se aplica para el
caso contrario (reducir los plazos) y por ello no ve inconvenientes en que ello pueda realizarse. Es más, el
propio Código deja entregado a la voluntad de las partes la reducción de los plazos de prescripción,
como ocurre con la prescripción del pacto comisorio (Art. 1880).
Importantes diferencias:
- La prescripción debe ser alegada. / La caducidad, en cambio, opera por el solo vencimiento del
plazo.
- Los plazos de caducidad son fijos e invariables. No operan a su respecto los institutos de la
interrupción y suspensión de la prescripción.
- La prescripción no extingue el derecho personal o crédito. Únicamente pone fin a la acción para
demandarlo. / En el caso de la caducidad, es el derecho mismo el que se extingue.
- La prescripción es renunciable. / La caducidad no lo es, porque no está en juego solo el interés de
las partes, sino que hay razones de orden público que hacen necesario consolidar los derechos en
forma definitiva.