C.A.

de Concepción
Concepción, cuatro de mayo de dos mil veinte.
VISTO:
Comparece en estos autos Rol N° 3448-2020, el abogado
Diego Sebastián Sánchez Leonardi, domiciliado en Manuel Gaete
N° 613 Salinas, comuna de Talcahuano, en representación de don
Jorge Luis Matías Arroyo Fernández, domiciliado en calle San
Martín N° 171, comuna de Arauco, deduciendo recurso de
protección en contra Javiera Alexandra Castro Poblete,
domiciliada en Pedro de Valdivia Oriente N° 432, de la comuna de
Arauco.
Señala que su representado actualmente tiene una carrera
de músico y posee una pequeña industria de eventos juveniles en
la zona, adentrándose el último tiempo a una mayor industria
musical de Concepción. Además, desde los 18 años milita en el
partido político PPD, del que ha sido electo Presidente Regional
de la Juventud de dicho partido, cargo que representa hasta el
2021.
Refiere que el 19 de diciembre de 2019 el recurrente se
encontraba en la organización de un evento llamado HUF "año
nuevo 2020", a efectuarse el 31 de diciembre de 2019, en Arauco.
Ese mismo día realizaron, el lanzamiento de la publicidad y
difusión del evento en redes sociales, a lo cual, sus usuarios
reaccionaron de manera positiva, pero a los minutos de efectuada
MQXYPLFVBP

dicha publicación, apareció una funa en su contra en la cuenta de

Facebook e Instagram de la Violeta Burgos Paz, razón por la que
interpuso un recurso de protección en su contra, Rol 1457-2020,
actualmente en tramitación.
 Agrega que la publicación tuvo un alcance de magnitudes
incalculables y por lo mismo, debieron tomar la determinación que
se realizaría dicho evento sin la participación del recurrente.
Finalmente los músicos que tenían contratados para el evento de
año nuevo se enteraron de estas funas y le informaron que habían
decidido "bajarse" del evento; viralizándose a tal punto, que
recibieron amenazas y presiones que intentaban forzarlos a
cancelar el evento, por lo que debieron tomar la sensata decisión
de cancelarlo; y que tal situación provocó un menoscabo grave en
la honra de su representado, perjuicio económico, desmedro
laboral y descrédito social, sobre todo considerando que, la
carrera política y musical de su representado requiere una buena
imagen ante la sociedad.
Añade que el 14 de enero de 2020 el recurrente recibe un
mensaje interno de un usuario anónimo de instragram, en el que
además de proferir ofensas y amenazas en su contra, le envía
pantallazos de la funa realizada ahora, por Javiera Castro, la que
viene a empeorar aún más la imagen ante la sociedad y la
situación laboral de su representado, puesto que, sin mediar
provocación, razón o motivo alguno, publicó, través de su cuenta
de Instagram https://www.instagram.com/iavicacp/Phhes-la, el
mensaje "FUNA A JORGE ARROYO FERNANDEZ”, acusándolo
de abuso sexual, el cual es visible por sus 1.231 seguidores,
muchos de los cuales han compartido la publicación en sus
historias, desconociendo en este minuto el alcance real que ha
MQXYPLFVBP

alcanzado la publicación.
Dice que la publicación referida ha sido comentada por los
"amigos" de la recurrida quienes dan por efectivo los hechos ahí
relatados y no sólo le brindan muestras de apoyo difundiéndola, si
no que insultan a su representado, y han generado, además,
amenazas como las proferidas por mensajes internos a través de
la cuenta de instagram del recurrente, que también transcribe.
Pide a esta Corte acoger el presente recurso, ordenando, a
fin de restablecer el imperio del derecho, que la recurrida elimine
de sus cuentas de Instagram y twitter toda expresión directa,
indirecta o que haya compartido en grupos creados para
denunciar y funar por tales materias al recurrente; además, se
abstenga de forma inmediata de incurrir en conductas similares
por cualquier medio de comunicación social, redes sociales u otra
de difusión masiva y a publicar un mensaje público retractándose
y pidiendo disculpas al recurrente por sus expresiones, con
costas.
Informa la abogada Marcia Ljubetic Neira, por la
recurrida Javiera Alejandra Castro Poblete, señalando que
conoció al recurrente a través de su ex pololo Alfredo Espinoza
-amigo y actual socio del recurrente- y que luego de terminar su
relación amorosa, siguió visitándose con el recurrente, realizando
actividades juntos como ir al gimnasio, a fiestas, etc.
Expone que decidió bloquear al recurrente de todas sus
redes sociales y de su Whatsap, cuando supo que éste reconcilió
su amistad con don Alfredo Espinoza, dando inicio al constante
acoso del recurrente, con mensajes que se tornaron
amenazantes.
Relata que un día tarde en la noche, llegó el recurrente a su
casa tocando la bocina y gritando. Ante el temor a que sus
MQXYPLFVBP

padres se dieran cuenta, decidió salir y subir al auto, donde

intentó besarla, sin su consentimiento, luego se subió encima,
tomó sus manos para que no pudiera defenderse y abusó
sexualmente de ella, logrando abrir el seguro del auto y sin
pensarlo, se tiró al suelo. Luego de este evento, la recurrida entró
en un profundo estado depresivo, haciendo presente que tenía 16
años de edad cuando ocurrieron los hechos.
Agrega que luego de un tiempo le contó lo ocurrido a sus
padres, y realizó la denuncia ante la 1° Comisaria de Carabineros
de Chile de la ciudad de Arauco, posteriormente pasó a la Fiscalía
Local de Arauco y al momento en que debía ser ratificada, la
recurrida no se atrevió a hacerlo, por las amenazas del recurrente
a ella y a su familia.
Indica que posterior al estallido social su representada fue
contactada por un grupo feminista de la ciudad de Arauco y que al
saber que varias de las mujeres que pertenecen a ese grupo
habían sido presuntamente abusadas por el mismo personaje,
decidió hacer la funa, con el ánimo de sanarse y de dejar de tener
miedo y para que el recurrente jamás pudiera volver a vulnerar a
ninguna otra mujer.
Estima que no ha existido vulneración de garantía
constitucional alguna, toda vez que la recurrida no tiene obligación
alguna de proteger los derechos subjetivos del recurrente,
solicitando se rechace el recurso de protección, con costas.
Informa José Andrés Ortiz Jiménez, Fiscal Adjunto Jefe
de la Fiscalía Local de Arauco y Curanilahue, señalando que
revisados los antecedentes tanto de la recurrida doña Javiera
Alejandra Castro Poblete y del recurrente don Jorge Luis Matías
Arroyo Fernández, arrojan que no existe denuncia respecto de los
hechos referidos en el presente recurso de protección.
MQXYPLFVBP

Se trajeron los autos en relación.

CONSIDERANDO:
1°) Que el recurso de protección de garantías
constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución
Política de la República, constituye jurídicamente una acción
constitucional de urgencia, de naturaleza autónoma, destinada a
amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos
preexistentes que en esa misma disposición se enumeran,
mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben
tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida,
amague o perturbe ese ejercicio.
2°) Que, la recurrida reconoce haber realizado una
publicación en Instagram denominada “FUNA” en contra del
recurrente y explica que los hechos sucedieron efectivamente
cuando tenía 16 años, siendo víctima de un abuso sexual por
parte del recurrente, que denunció ante la Fiscalía de Arauco,
decidiendo realizar la publicación con el ánimo de sanarse y de
dejar de tener miedo y para que el recurrente jamás pudiera
volver a vulnerar a ninguna otra mujer.
3°) Que los antecedentes referidos por el recurrente dan
cuenta de hechos pueden ser constitutivos de un ilícito –injurias o
calumnias- y por su parte, también lo son los actos referidos por la
recurrida, quien además ha realizado la denuncia por el delito del
cual dice haber sido víctima.
De esta manera y dada la naturaleza cautelar del recurso de
protección, aparece que éste no resulta idóneo para resolver la
materia propuesta, pero sí lo sería el procedimiento penal
correspondiente, con amplias posibilidades de prueba y discusión.
En consecuencia, en el caso que el recurrente considere ser
víctima del delito de injurias o calumnias, debe proceder por la vía
MQXYPLFVBP

procesal correspondiente.
Asimismo, los antecedentes aportados no permiten
establecer que fuera la recurrida quien instó o solicitó acciones de
amenaza o agresión contra el actor; al contrario, las publicaciones
acompañadas dan cuenta que ellas provinieron de terceros.
 4°) Que, reafirmando lo anterior, es preciso recordar que los
derechos fundamentales no son absolutos, puesto que admiten
limitaciones frente al ejercicio de otros derechos fundamentales,
siendo precisamente un ejemplo clásico la colisión que puede
darse entre el ejercicio de la libertad de expresión con el derecho
a la privacidad o intimidad de las personas y su honra, en especial
respecto de sus comunicaciones.
Sobre el particular, el Tribunal Constitucional ha señalado
que “El derecho a la honra y al honor no es un derecho absoluto.
Su protección admite límites, muchos de los cuales se relacionan
con la libertad de expresión y los deberes de tolerancia y crítica
que implica la vida en sociedad”. (Roles 1463/15; 2071/10;
2237/08).
5°) Que, en este sentido, el ordenamiento jurídico chileno
consagra un amplio espectro de libertad de expresión e
información, optando por proteger la honra y vida privada de las
personas casi de manera exclusiva a través la persecución de
responsabilidades ex post (con el establecimiento de
responsabilidades en la ley de prensa o tipos penales
específicos), renunciando así a la posibilidad de la aplicación de la
censura previa. Es más, el Tribunal Constitucional ha sostenido
que, bajo ciertas circunstancias, la libertad de expresión puede
constituirse como causal de justificación de imputaciones que
puedan afectar el honor y la honra (Rol 1463).
Por estas consideraciones, lo dispuesto en el artículo 20 de
MQXYPLFVBP

la Constitución Política de la República y Auto Acordado sobre

tramitación del Recurso de Protección de la Excma. Corte
Suprema, SE RECHAZA, sin costas, el deducido a favor de Jorge
Luis Matías Arroyo Fernández.
 Se previene que la Ministra Carola Rivas Vargas concurre al
rechazo del recurso, teniendo además en consideración:
1.- Que, resulta importante consignar para la decisión de
este recurso que, tal como expresa la recurrida en su informe, la
publicación en cuestión constituye un acto de autoayuda o de
reparación personal, íntimamente relacionado con la develación
de un presunto delito sexual.
La violencia sexual es una forma de violencia de género
reconocida en instrumentos jurídicos internacionales como una
vulneración de los derechos humanos de las mujeres; sin
embargo y a pesar de ello, los órganos estatales de persecución
penal y de juzgamiento han dado una deficiente respuesta frente
a tales denuncias (Según datos del Ministerio Publico, el 57,8%
de los delitos sexuales son archivados provisionalmente).
2.- Que, lo anterior, resuelta del todo relevante puesto que si
bien, no es posible justificar la autotutela, es preciso evidenciar
que las actuaciones de una víctima de un delito sexual no se
sostienen en la sola exigencia de una denuncia o una querella,
puesto que el escenario donde han de enfrentar su experiencia
traumática, es distinto al exigido para otro tipos de delitos,
precisamente porque la afectación es a su indemnidad, intimidad,
libertad sexual, por tanto es necesario visibilizar a dicha victima en
este especifico escenario, donde la forma de enfrentar su
vivencia, es también particular.
Regístrese y archívese en su oportunidad.
MQXYPLFVBP

Redacción de la Ministra señora Carola Rivas Vargas.

Rol N° 3448-2020 Protección
Carola Paz Rivas Vargas Juan Angel Munoz Lopez
MINISTRO Ministro
Fecha: 04/05/2020 12:43:29 Fecha: 04/05/2020 12:52:56

Waldemar Augusto Manuel Koch Salazar

Ministro(S)
Fecha: 04/05/2020 12:49:28

MQXYPLFVBP
Pronunciado por la Cuarta Sala de la C.A. de Concepción integrada por los Ministros (as) Carola Rivas V., Juan Angel
Muñoz L. y Ministro Suplente Waldemar Augusto Koch S. Concepcion, cuatro de mayo de dos mil veinte.

En Concepcion, a cuatro de mayo de dos mil veinte, notifiqué en Secretaría por el Estado Diario la resolución
precedente.

MQXYPLFVBP

Este documento tiene firma electrónica y su original

puede ser validado en http://verificadoc.pjud.cl o en la
tramitación de la causa.
A contar del 05 de abril de 2020, la hora visualizada
corresponde al horario de invierno establecido en Chile
Continental. Para la Región de Magallanes y la Antártica
Chilena sumar una hora, mientras que para Chile Insular
Occidental, Isla de Pascua e Isla Salas y Gómez restar
dos horas. Para más información consulte
http://www.horaoficial.cl