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lndagaci~n~preyia-el ex~men_psicológico'practicago·por el Dr. · . e'mpleando violencia verdadera-o presunta, surge el título cÍe ·
Migue~ Angel Cardoso, ·Médico -Psiquiátra-Psicoterape'uta, . violación" e) Con fecha.14 de marzo del año 2008, el Juzgad·o
" acreditado. al Ministerio Público, quien· realiza el .examen SegtJndo de lo Penal de Chimborazo, diQta ·el auto de
clínico de la señoritC! María Belén Haro'Benítez señalando que · llamamiento a juicio· en contra de Ju~m Santiago Muquinche
al momen~o de la.entrevista se encuentra consciente,, lúcida,- ·-- Usca, como autor del delito de violación tipificado en eiArt.
orientada, con su~pens~mienlo; coherente y éongruen~e. 3. Los 512, numeral 2y sancionado por~! Art. 513 ·del Código.Penal,
. principales momentos procesales son los-$iguientes: ·a)· En .señalando que se establece la relación del imputado con el
.fecha ·28 de noviembre del año 2007, el's~ñor Agente Fiscal· .grupo social que tenía a su alrededor, así como laJorma como
· · de Chimborazo doctor Diego Andrad~ Ulloa,_ da. inicio a la ·. operaba1 que este hecho o_currfó -entre octubre del año 2Ó04 y
instrucción f~scal . en ..contra del 'imputado, Juan Santiago · · ... principios del 2005.-4.. En la investigación y análisis procesal-

A
.Muquinche Usca_(fojas 97 y 98), determinarido que el_necho · :de los-delitos sexual~s y en especial aquéllo_s.que refieren a la .
punible es de Jnstancia· oficial tipi~_cado .éil el 'Art. 512 y violaéión>sin aparente dl)da alguna la Información y·prueba .

R
. sancionado por el Art. ·513 del mismo cuerpo legal, solicita .· médico pericial, es: dedr, la .experticia ginecológica de la
además .la prisión preve~tiva del acüsado: b)Por su la~o, el presunta víctima es el aspecto más réleVarite;!En este'sentido

U
Juez_ ~egundó de lo Penal de Riobamba, ~~! día 28 de es necesaria ref~rirnos a los_siguientes. aspectos: a) La
noviembre del año 2007 an!~ la· instrucción fiscal presentada ex,i.steilcia del delito sexual se. prueba conforme a derecho·.'
en contra del imputado Jua.n Muquinch~; avoca conocih)iento ·. mediante el ·reconpclmién!o médico ginecológico de la

AT
de la instrucción fiscal, disponiendo notificar al imputado,.ala ofendida, réaliz9d.~ poY peritos ·legistas inscritos en el
- ofendida_y ordena la prisión preventiva- por considerar qu_e se Miñísterio Público, d-esignados y posesionados legaimente por · ·
encuentran reunidos los requisitos del Art. -167 del Código de· - el· Fiscal de la instrúcción,·. peritos que .. deben ajustar su . .
Procedimiento · Penal, girando . la .. Je?pect_iva ·~boleta · - infornie a lo previsto en el inciso segundo del artículo 103 y .

IC
constitl:lcional de encarcelación. e) DSI recaudo' procesal que ·. 105 del Código Adjetivo Penal, para su plena validez y ~fic::c¡cia·
·q)nsta· a fojas_167, ·obra la': versión rendida por _la _señorita jurídica. Al·efecto; se advierte que-la denuncia que promueve
María Belén Haro, quien al responder a la pregunta re'álizada · .: la acción p~nal se hé1 pr.esentado con aproximadamente siete

D
> por_ la -fiscalía: iHace qué tiempo f~e la.Jprirrtera :.relación . meses _de posterioridad a la fecha del ultimo acontecimiento;
sexual con .el señor Muquinche?: Responde, no_ sé la fecha . ' pues señala la denunciante que los hechos se han .Suscitado · - '-
JU
exaéta porque antes· de llegar a.eséacto fl)imanipÚiadapbrel· ____ entre·el4 de octubre del'ano2004 y la úl,ima.vez Ém abril del
acusado; pero f4e entre octupre deL 2004. y prinCipios .del :y
?ñO .2007 la de"nuncia ha Sido ·presen'tad~. ·el día 5 d,e ,
.a
2005; -la pregunta ,8} fo(muiada pór el sé'ñor Fisc~l er\' .el , ,noviembre del_a¡ío 2007 ..en laFis-calía de Riobamba, lo que_ -
sentido ·de :si ·el ·señor Juan ·Muq'uinche se('- protegía?, ; evi,dehtémente to'rna en ·ineficaz el reconocimi~nto de huellas ·
responde. El señor-Muquinche me enviaba a.mí a comprar los - deJesiohes característico del delito sexual, con mayor- razón
LA

.presétvativps,·peroya_que estos abusos.erancuandoa él.se · en·el caso· que se examina, eriel.cualse.·ha practicado. un.
le ocurría no siempre se proÚ~gió;'á la preguntá9) sr él en reconocirniento médico legal del ·ql)e se concluye que la .
alguna .ocasión no usaba prese'rvativos, ¿usted tiene alguna examinada al- examen físico gitÍecolóQico ·presenta ef himen ·
: ·-enfermedad sexual? Respondé no; a la pregunta 1O) al sufrir . festoneado, con un desgarro completo antigúo a las 09HOO~ .
E

usted tantas agresjones sexual~s, ¿por qué Ud. regresaba de acuerdo ·can· las manecillas del reloj, caDa! vaginal con
. qqm;le el seño.r Muquinche? Respon,de. Como he dicho en secreción blanquecina, cervix orificio exJerno cerrado, aspecto
reiteradas oc~siones, yo fui ·manipulada· por el ~eñor
D

'de riulípara, tóno. de esfín'ter.anal-.conservado, determina el

. ·Muquinche, ·yo .eñ ése tiempo Je tenía a él dé cierto moáo. , _examen que _no existe lesiope·s centrales rii pedféricas,_ ni
·sti'perior espirituálmente a: mí; además en muelias·de :la~;: tampoco-lesiones extra ni paragenitales; b) el reconocimiento ·
ocasiones en las que sucedían ·estos 'acontecimientos 'el mé9ico legal es practicado recién el día 11 de noviembre del
JO

utilizaba el nombre de Dios para llevarlos a cabo. Ala pregunta . año 2007 (fs. 18 a 25), por la perito doctore¡ María Semper .
11}c¿Puede describir erí qué consistían las manipulaciones?.. . Chávez,- a. los sie~e meses aproxim?damente, pues no·
Responde. EL antes de que suceda .el abuso,· primero recuerda la~supuesta agraviada, el día, peormente la hora en
y
conversaba con.migd muchas de ·las. vec~s me dijo que ló que se p-rodujo el último acto sexúal, se limita a determinar
SE

. que haCía ~·ra ayudarme, 'POrq~e yo en' él futuro podfa tener ' que este ha sucedido en el mes de abrildelaño 2007. e). La
· problemas con· quien iba a ser mi esposo y pot eso necesitaba Dra. Mari~ ·semper. Chávez · ál rendir, su testimonio· en ·la
ten·er una experiencia pr~via: e)· pe fojas 296 a 301, consta el ,. audien,cia de juzgamiento, se ratifica en los -hechos que- son
dictamen e_mitido por el· dqctor Diego Andrade Ulloa, Agente objeto de· este análisis, manifestando que .la ''dil!gen9ia de
N

· Fiscal del Distrito. de Chimborazo, en el. que llega a con~luir reconocimiento médico legal se realizó a más de ~eis- méses ·•
que resulta evidente .la influencia y manipulación psicológica del último . a~to sexual;·. que . no . se : ha . encontrado
O

lograda por Juan SantiagoMuquinche Usca·,:ql.lien a través de. espermatozoides, que ri~ se ha hecho examen de semen y
· una acéioni programada,_planificada, no fortuita,_en dond~ ha describe.lo que significa un desgarro antiguo que se considera
utilizado su persuasión bajo un aparente formación :cristia~a .· el realizado a más de\diez días sin que se hayan encontrado
C

ha llegado a mantener relaciones sexuales con María Belén · signO's anatómico.s actuales. 5) Examinado el re~urs~
Haro Beníiez, éonstituyendo este hecho en un acto típico, . casapión presentado por Juan Santiago Muquinche Usca Y-
antijurídico, determinado en. ·las normas legales invocadas y confrontado con la seritencia.la Sara observa 'lo siguiente,: a)
acusándolo de ser él-autor del delito tipificado en elart. 512 Y. . Que en el testimonio rendido por la ·supuestf:l agraviada María
sqndonado por el art.. 513. del Código Penal,· pues considera Belén Haro ~enítez en la audi~?n.ci;:l de juicio, ent:e otras cosas
que.· el delito perpetrado _opera "cuando el acontecimiento manifiesta que ~odos los hechos sufridos por ella fueron desde · . ..
carnal recaé sobre u,na pers_ona qu~ se_ resiste yse obtienen el año. 2004 hasta .abril del 2007, debido a q_ue el jUlio del

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M
 _ 2007, salió del grupo; reconoce en su testimonio qúe la hecho constar la fecha en que ~e cométió el delito, caso en el
solicitud para permanecer en el grupo .SPASA, ha sido . . cual :Si· se causaba indefensión; lo que .no sucede en el
realizada el día 11 ·de noviemb~e del año 2006 porque no · presente proceso; porque consta la fecha en que. se: cometió
podía ·.esfar fuera del indicado grUpo, ya que ella pertenecía al .el delito, utiliz~ndose en forma sistemática la influencia que se
grupo de danza ya que no había otro lugar donde se pida a · tenía sobre la menor para poder .cometer el delito". ·oe lo
Dios para que le guíe en su vida. ~las preguntas formul'ad~s anotado ·se establece la confusión .que tiene .el Tribunal al
por el Presidente deL Tribunal Penal de Chiniborazo, conJa tomar en cuenta como fecha del acto el día 1'7 de :noviembre
finalidad· de que se aclare el hecho, declara: Que no puede · dél ·i:u1o 2001, sin embargo~ del . propio testimonio de .la.
establecer .el n.úmero de veces .que ha tenido relaciorres ofendida se estal:>léce ·que los actps co~tinuados de· relación .

A
sexuales, pero que fuer.on muchas; que esto comenzó en el . · sexual entré Juan ~Muqúinche y· María Belén Haro Benítez,
.mes de octubre del año 2004, y la última· vez en abril del2007, . empezaron desde oétubre deT.afío 2004, h,asta abril ael añó
éstos actos eran cometidos semanalmente. b) El recurso de ·. 2007, cu~ndo era· mayor de edad~·e)'En el numeral sexto de la

R
casación- interpuesto por el· acl!sado en la relación de 'lós · . sentencia eiTribunal.señala; ~·es indudable que existió presión
hechos hace hincapié al·error en ·el que ha incurrido. ~1 psicológiéa emanada· del acusaoo. a la menor N~N; ya que

U
TribLmal, pues en todo el Goritexto de lá sentencia se refiere· a · infundló-lemor en eL.casó de no acceder a las pretensiones .
· ·que la· agraviada era menor dé e~ad y· al fundamentar. el.~ . ·con el sujeto, temor que· tenía cqmo finalidad desestabilizarla

AT
.. ·recurso transcribe parte del fallo, en süparte considerativa y a
emocionalmente". L!3 conclusión la: que llega el Tribunal no
: resolutiva, en .la. que. se señala ·que· los actOS· SUCédieroñ tienesindéresis, pues el examen psicológicopracticad() por el
· cuando la agraviada era menor de edad, situación ·ésta que ha· ·médico· psiquiátrico· y psicoanalista. ·doctor Miguel Ángel ,
sido desvirtuada cdn la. propia declaración rendida por la Cardoso, ·quien en la audien-cia-del TribUnal se·ratifica en el

IC
-.señorita María Be]én Haro Bemítez y lo~ docume~tos públicos , informe que obra decfojas 3o del ·procesó, señalando que al
(partida dé.nacimiento y-certificado-de filiación), 'que establece momentO.dei exámen clínico y de la-entrevista a María Belén -
.que los supuestos actos han sucedido a partir dél mes de ··Ha(o Benítez, .ellase:encuentra conscie-nte, lúdica, orientada,

D
· octubre-del año 2004 cua.ndo la supuesta agravi9da. tenía 18 , que es congrueñte en su len·guaje :mímico y que expresa.con ·
años, 8 meses;y 17 días de ·edad; es decir, era una ciudada·na ·.mucha· .emotividad. El. informe pericial éfi ningún momento ·
JU
mayor de edad. Al confrontar con la sentencia .este hecho, se refiere sometimiento_, temor reverencial Q · 9i.Jtoridad, sin
._ ,puede advertir que el Tribunal-se· refiere a la agraviada como . embargO pese a que dentro del :iriforme psicológico no refiere
menor de .edad; en el contexto mismo de la résolución y y
ningún dato que eXplique que. lleve ·a concluir que los actos
·consta expresamente señalada en este s.enfido, dando a· sexuales se han. debido al temor reveréncial, el Tribunal
entencjer que n·a sido sometida en su voluntad por el~acusado :. . preCisa que. existió presión psicoLógica, refiriéndo'sé a María
LA

· ,·_para obedecerle. Es más en Ja parte resolütiva .en· forma .· Belén Haro: Tampoco _en la expedicia se ,habla. que la
textual>§eñala el. fallo dictado por- el Tribunal Penal ele · supuesta. a agraviada al momento en que se prodüjeron los _
Chimbora,zo. lo siguiente: ,"13. La defénsa del acusado actos sexÚales;ha sido menÓrde edad; sin embargo en la
manifiesta que no consta 1st-fecha de' la_ comisión del delito, . sentencia .se hace aparecer como que la presión psicológica .
más deJa instrucción fiscal·sé conoce que 'ha empezado en el se la hubiere ejercido .cuando .María Háro era 'menor de edap,
E

· mes de octubre del2004 hasta-el mes deabrildel2007; lo que lo que evidentemente conlleva a error en la senténcia dictada ·
· · demuestra .efectivamente el acüsadoempleó un ¡'proceso", · por el Tribunal Penal. . SEXTO: CONSIDERACIONI;S
D

. aprovechándose qúe N.~N. a esá fecha tepía quince anos· .'LEGALES. 1) El artículo 76; literal1), de la Constitución de la
de edad,:.:io que se suma que efacusado estiJdiabá·psicología . Rep~blica, refiere que las resoluciones :de los poderes
en la· Universidad, : lo que significa -que utilizó sus-- públicos deberán sér motivadas y que la: motivación ·dé 1~
JO

menor
conocimientos de psÍcójogía ~tí la N. N. para quebrar .. resolución s~f(Jndamen'te él') normas y principios Jurídicos q~e
su voluntad ... "._ e) La sentencia fambién hace: referencia al .·den aplicacioh.y.pertinencia a los antecedentes de hech·o. Lá
'info-rme psicológico practicado en la persona de· María Belén · · normativa aplicada por la morbosidad _colectiva, pues su
· Haro Bénitez, señalando en forma expresa lo siguiente; ~·Es. accionar debe estar úrii(::a y·exclusivamente constreñida a los ·
SE

indudable que en el presente·Qaso·existió presión psicol.ógica ·aportes proce.sales.y a· la éo~frontición qué de· ellós pudiere
emanada del acusado a la menor t{N., ya qlie se infundió adecuaren la ley. Si bien la señorita María Belén Hélró,ha
, témor en caso de no acceder a i~s pretensiones del :sujeto, . · -sufrido·sicológicamente por la connotación-que este acto tuvo, ,
·temor que tenía· como finalidad · deses'tabilizarle , esp_ecialmente en la ciudad ·de Riobamba;· así :como por .la
N

emociórialmente";Como se·puede constata'r'en e( fallo se deja diftisión que se hizo en· los medios de comunicaCión colectiva,
' entrever. que la sup,uesta presión psicológica emanada po(el . ho es-menos. cierto. que áquello devienen 9e una apresurada .
O

- acusado se ha dado en una menor de-edadyesta situación ha denúricia y acusación- de un delito execrabre, pero que sin ·
infuncljd_d temor al no a·cceder a las pretensiones del sujeto y :duda alguna ha causádo profundo dolor tanto a la supuesta
.. ~. ,que: tenía como· finalidad desestabilizarle emocionálmente. víctimá asíco111o al presunto victimario. Llama especialmente
C

'Analizada esta ciréunstancia y confrontada ·con ;la deClaración la ·atención la senten·cja dictada por el Primer Tribunal Penal
testimonial de _la propia· agraviada se desprende que el de Ghimborazo, cuando~ formula conclusiones completamente
Tribunal ha errado al consider~r que l~s actos hañ sucepido .desajustadas. a· la realidad prQcesal, al determinar que la
cuando la supuesta víctimá ha sido· menor de edad; sitúación ·· supuesta .violaJ!ióri ha sido perpetrada en contra de una menor
'esta que ha. sido aclarada. con -la prueba testimoniai:y . de edaa, cuando conforme se ha justificado
documental que: obra del ~procesq; d) En la sentendá el · documentadamente y de la propia· declaración de· la señorita
Tribunal en su. parte final concluyé.yseÍialaen forma_ expresa ·. María Belén. Haro Benítez, aja fecha en que se iniciaron los
.lo siguiente."cosa diferente hubiese sido· que_ no,~e. hubiese . . a~os sexuales cóntinuado·s, ~ra qiudadanamayor de edad, lo

JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009

 . . . . . . .
.. \. ..'·'

· que es re?l Y' ha sido. probado; :con documentos públicos y la · Externado _de -Colombia en su obra "Derecho Penal Sexual"
misma 'declaración de :la supuesta víctima, qüieh manifiesta Ed..itorial Temis, Bogotá, 1993 pág. 338 enseña: "P.unto de
que.los .actos sexuales continuqs se \liñieron~dando desde el . partida imprescindible para el estudio de estos casos debe ser
mes de octubre del año 2004'_hasta abril 9el 2007; de lo que la configuración de la demostración clara de que _el sújeto
.se desprende .que· la( relaciones. sexuales repetitivas y · activo tuvo la finálidad específica de lograr el acceso carnal
. permanentes han tenido el consentimiento del sujeto-pasivÓ y ~ . · con la víctima; En ocasiones, el sujeto activo manifiesta, aun
que estas acciones no reportan daiio alguno, pues se trata de ·· pon palabras sus aspiraciones de acceso. No habrá dificultad
conductas. comprendidas. dentro del · ni arco· social· de los entonces en determinar· ~su finalidád concreta.· En otras, le
. comportamientos eñ las relacione~ de 9briviven9ia emtre seres . ~anifiesta a la víctima,su más modesta finalidad circunscrita,
·humanos.· Cuando se actúa·con conocimiento y voluntad.del. · por ejemplo,· el acto ·femoral, en esta: hipótesis deb.e

A
sujeto pasiVo la conducta ~s atipica,.así pués,· en el. tipo-penal descartarse la· tentativa de violencia y debe pensarse en
. · de-violación se requiere para su configuracióñJa vulneración . ,abusos_ deshonestos. Yé! desde el punto de vista probatorio,.

R
· dé la voluntad y el consentimiento. La ·mi :concurreriéi9 de los escollos· son ·múltiples. para_ distinguir... ·la violación a los
yolunfad ·del sujeto pasivo determina que .ef delitó es _típico. . abus.os deshonestos:· ·Nosotros, consecuentes en los .
·. · Con reJación ala presión psicológica que refiere ~¡fallo, "por - planteamientos heéhos al hablar de la prueba del dqlo,

U
·cuanto .se _ha infundido. temor en el .sujeto. pasivo de la .. creemos que debe partirse,. en estos cas_os ·más que én
· infracción por tratarse el acusado :·de Úna. persona que cualesquiera gtros, de la base práctica de resultado. Si hubo

AT
estudiaba psicología· en la. Universidad-y. que ·por lo tanto ha acceso, debe pensarse sobre decirlo en el dolo. pero si no !o
utilizado e$os.conocimientos en Ja·mehor N.N pára qÚebrar su .hubo; s~lvo prueba. en contrario de .la .finalidad concreta de .
voluntad"; no se adecuan al tipo penal determinado en el Art. ·. · acceso la incriminación debe limitarse a abusos deshonestos".
B12 numeral segUndo qUe.establecé tres elemento$9bjetivos · · Yal·hablar: de_lá idoneidad según Vaninni, Contieri y Rittler,

IC
del tipo: 1) que la ofendida se encuéntre privada de la razón á•- citados·· por Lisandro Martínei -(pág. 341) señala. "los actos
. · .el ·sentido; 2) por enfermedad; y, '3) por-otra causa :que ·no · ejeéutados deben· ser. idóneos, entendién-dose por .tal la
- pudiera-resistirse; Además_ de establecerse que no' se adecJJa · :posibilidad a priori de realizar . . con ellos 1a consumación del

D
• . • /' • ~1 . : . . ,_ . - - .- . \ • . •

a los elementos descriptivos del tipó,se tiene qUe désterrar el delito, habiéndose de tené(en cuenta todas las cjrcúnstanCias
.criterio dé que la_supÜesta agraviadá no tenía. conocimiento ni -. ~n· que· se desarróljaron los actos". ·E:s necesario ·anqiÍzar .lo
es
JU
. voluntad que la demostraCión de la parte subjetiva del tipo :. que -afirma la supuesta ofendida- en la·:.audiencia de
penal, no ~e ha demostrado dentro del Rro~eso que Juan . juigamierito; e~ que reconoce que la, denuncia' de violación .
-Muquinche Usca haya estado investido 01? algl.!na autoridad ·presentó en noviembre del .2007 ~'porqúe. me di <:uenfa -de
eélesiástica, militar, _policial' o de sup~doridad profesional,-de- . que me equivoqué, porque él. había hecho daño a muchás
. trabajo, pues $implemente la actividad qúe sereporta enla chicas'', . ádmitien'do, ~é . esta manera su propia
LA

séntenc:ia es la de coordinar un grupo social de J¡{cual era su .- responsabilidad, al haber p~rmitido el aqceso carn9-l; -a
. director e_D donde no existía .ningúnrango d~ autoridad, sín. conciencia y _yoluntad, cuando erá :mayor. de edad, sin que
embargo el Tribuna! con~idera.'qué el hecho de estudiar . :haya-realizado ningún acto persUasl~o. para reprimir o impedir
. psicología; constituyó el medio para ·quebrantarla voluntad de . lo,s reiterativos actos ~e acceso carnal que. se pr~dujeron, .
E

.la víctima, situación· que se-contrapone' con la adecuación ?1 . ·. según dice, entre octubre del2004 hasJa abril del2007, siendo.
tipÓ .penal descrito.. La sentenci~ recoge Ja normativa· que, ~n .algUnas oportunidades · ella · mismo' era la· que ~ ·.
sustantiva civil del Art · 1014, ~al referirse .a Ia· presión
D

co'mpraba_los preserVativos. N9 es creíble que. aquellos actos ·

psicológica y tiabla del temor reverencial y transcribe la norma -lascivos a los cuales dice h~ber sido sometida, se ·haY-an
. citada. Al respecto debemos' señalar que '-la normativa legal produCido. pbr falta_ de razón ·o- pérdida de los sentidos de la
invocada y que· consta en .la sentencia es completamente · .· ·víctima, ni _por medios que no pudiera resistirse, pues, la
JO

errónea y nada tienen que ver con el hecho investigado, pues · afirmación ,de que· el ·victimario' decía ser !'el• enviado- de
el Código- Civil -en vigencia<en ·su Art~. _1 014. habla -de la · Dio~" y que _· debió ·obedecer obligatoriamente ~ sus
indig.nidad· por prometer hacer gas~r bienes a· un. incaP.éi?, requerimientos, no es suficiente,· ríi racionalmente aceptable .
incurriend9 el juzgador en una falsa aplicación de la ley, pues . para excusarse de su propia. omisión, ya. que si.enclo _la
SE

a lo que seguramente quería referirse el Tribunal Penal.era el . consumación del acto sexual, de enorme transcendencia .
Art. 1472 del Código Civil-que se refiere a la fuerza y al temor moral; físicay psi.cológica, tanto para el hombre· como para la ..
reverencial que por,. el contrario. constitl.rye la norn;¡a, expresa mujer, no se. puede . escudar SU .ejecucjón, en aSpE?CtOS tan
qUe puntualiza que el temor ·reverencial no vici~ el volubles, triviales y .ajenos atodo juicio; como los-esgrimidos
N

consentimiento,· pues ellemor a desagradar a las persona~ a por la víctima, al haber p~rr'nitido que la. ejecuc:ión ·de los-
quienes se debe resp·eto no causa vicio de consentimiento. ~n. ,_rriismos,·. s'e produzcan sistemática, reiterativa. y .
O

el presente cáso, llama e~pecialmente la atención la sentencia · · secuencialmente,.por el tiempo·de dos años y seis meses, sin
dictada pór el Primer· Tribunal de lo ·Pénal ·dé Chimbórazo. objeción de niAguna naturaleza. La misma denunciante y
cuando formulan presunciones que rio tienen funda111ento · supu~sta ofendida, asi mismo reconoce que la denuncia la
C

procesal álguno toda vez que no se sustentan en .indicios presentó siete m·eses despué? de la ultima .relación sexual,·
reales, probados y lo qüe hicieron ~s acomodar a los tipos cuando llegó a conoce.r dé que· sus otras amigas habían .
penales que utilizaron para ·condenar en forma indebida al .pasado por lo misll)O, .circunstancia esta que tampoco _abona
procesado Juan Muquinche Usca, pues la sentencia recurrida . a la actitud de reproche inmediato que debe existir de parte de_
contraviene el texto de los Arts, 87,y 88 numeral2 del Código la víctima, cuando considera lesionado su condición ·~oral o
de Procedimi?nto Penal. Al respecto; el profesor Vannini Jísica, además de que, en este tipo de deUtos, el paso· del
citado por Usandro Maitínez; profes9r de_ la U~iversidad tiempo no permite obtener pruebas medianamente válidas
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JULIO 2009 ·SEPTIEMBRE 2009
 '·'

para sostener una imputación tan grave .como presentada en .; PRIMERA INSTANCIA;
este caso. La áctuación del Tribunal Juzgador, además de·
negligente ha sido irresponsable,· al no haber tomado en JUZGADO DÉCIMO QUINTO .DE LOPENALDE PICHiNCHA.
cuenta todas y cada una de las circunstancias fácticas del Quito kde octubre del 20Ó6, a 1~ 08hó0. _ .
· ·caso, ni el de haber determinado la mayoría de edad de la VISTO$: AlbertoNazri Barrezueta presenta querella en contra
supuesta víctima,· hecho .que esta corroborado' én varios de Fausto Rodrigo Lupera Rodríguez exteriorizando que: "En
pasajes del proceso, lo que sin lugar a dudas, ha coadyuvado · la· ciudad de ,Quito :Distrito ·Metropolitano, provincia de
a una clara violación de la ley, al establecer como déíito, un.. Pichincha, en Jas. oficinas ~!?- la Secretáría Nacional de
acceso carnal con la connivencia de do-s.mayores de edad, Deportés SENADER; ybicadas en la: avénitla De los Shyris W
42~31 alas Oéh30 del lunes 1 de agosto del2005 (aún cuando

A
por lo que, en este caso, la Sala está en la obligación jurídica
de enmendar este ·error de . derecho. De lo citado ·, el oficio entregado en ese-día y hora se ené.uentra :fechado 29
de junio· de 2005) elquerellado pr. Fausto Rodrigo lup~ra

R
anteriormente, se pUede colegir _que ·el presente caso ho
existió violación; pues las relacion~s sexuales se llevaron a . · Martinez 'entrega ·por sí mis nio o por un tercero no identificado
· · efecto con voluntad y conocimiento d~. la supúesta <;>fendida. · ·ll¡, ,oficio suscrito por é)· y dirlgido al. Señor Qmaf Cevallos

U
Por lo expuesto, esta Primera Sala de ·lo Penal" de la Corte · Patiño, Secretario Nacionai del o:epbrte Educación -Física y
- .Nacional de Justicia considera que el no ~aberse comprobaclo ·. Recreación, én-· el que de manera· dolosa, intencional y

AT
con certeza ·la existencia del delito Y\lá responsabilidad del premeditada · hace .afirmaciones ·.calumoiándome . y
acusado y habienao duda sobre tales hechos, de conformidad ... endilgándome haber cometido delitos, así como pretendiendo
con lo que- prescribe el Art.· 4 ·del. Código Penal,- destruir.mi·horíor, jmputá:ridome hechos falsos, en-descrédito
ADMI~HSTRANDO JUSTICIA ·EN NOMBRE · DE.:, LA. y menosprecio del -compareciente ·que. actualmente es .el ·

IC
REPÚBLICA Y BOR AUTOR-IDAD DE LA LEY1 aceptando el Presidente de la-Federación Ecuatorlana de Squash•'y como
recúrsó .de cas~ció.h formulad8,· se: .ratifica S!.t . estado de_ " -tal su representante legal. El oficio suscrito por el_ querellado -
inocencia ~Y se ABSUELVE al· procesado JUAN SANTIAGO · dice:'-''En mi calidad de Presidente;de la Asociación de-squash

D
MUQUINCHE USGA, declarando qu~ la acusációri particular de Pi_chincha(en_el art. 34'1iteral h que dice: "Cumplir. ihacer
1
, no es tnaliciosa ni tem!3rariEt Se cancelan todas las. médidas: : cumplir .la Ley ·de Educación Física, Deportes-y RecreaCión y
JU
- .cautelares personales y realesque pesan ~n su· contra y se su Reg!aniento; El Estatúto y Reg'lamento Generál de -
-. dispone $Ujnrpédiata libertad. A! efecto-el actoario·de la Sala .· ConcentraCi<)n :·Nacional de. Richinchá; :e'!'· Estatuto y
remita los correspondientes oficios. Notifíquese, dev!,Jélvasey Reglamentos';, me ,cumple solicitar a usted señor ·Secretario
,publ[é¡uese. : . _, , _ . a
. NaCional; se sir.vá ordenar· quien corresponda se realice una
. f) Drs. Hernán. Ulloa Parada. Luis· Moyana Alarcón. Milton- ... auditoría financiera a la Federación ~cuatoriana dé Squásh
LA

'Peñarreta Álvarez.,JuecesNacionales. · · ·por cuanto. te:ngo conocihiienterque adquirido·una•cancha de·

,. - '. Squash de ,·acrílico corí ,sobre precio, una ..ca-ncha ·que· está
1
· com'pletamerte en· desuso porque,tiene más de 25 añós de
fabricáción y se encuentra para. uso de la Escuela Torre Mar ·
_· de la ciudad ~~ Guayaquil, lugar donde estudianiQs.IJijos del
E

· Presidebte. de, FederaCión señor Alberto ·Adum, lo que

constituye otro ·delito d~ · violación a: la Ley de Bienes del
D

Secto(Pú_blico. Conocedor de su alto espíritu de dignidad y .

.'
. '. .l ·justicia, estoy seguro señor Seeretario ·Nacional que' usted
qispondráinmediat~mente la investigación'. corr~spondjenté, á .
JO

· fin _d( que los· organismos competentes · establezcan las

. ··- Júicio 199-2009 irregularidades denunciada·s. Estoy presentando también esta
-·Resolución·581-2009 · · denuncia· la Comisión .Nacional_· Ariticorrupción; para que
investigue.taml:¡ién estas ·irregularidad~s ·que en contubernio .
SE

Juicio por injurias· propu'ésto. por Alberto Nasri Adurn , éon el Comité_ Olímpico Ecuatodario ·la federación
Barrezueta imputado Fausto Rodrigo Lupera -Martínez. - Ecuatoriana de Sq(!ash posible: ha- ,cometido el delito d.e
/ - .. ·• · - · · - pe_culádor" (Fin· de la cita textual lo respltado esmíó). La
,, . · SÍNTESIS: ·- • comunicación- en su contexto.esinjliriosa y p·ara eilo contiene
N

• términos ·como ·"irregularidades" "delito de :. p~culadó", .

-Del estudio de los autos~:es de. toda evidenci~ que -·la . _"contubernio", ·"sobreprecio", "conipletam-~nte en desuso", ·
O

acción penal' se inicia por haber solicitado en su calidad. entre otras, qué .prueban que la inténción del' suscriptor del
de Preside.nt~ de la As_o'ciación de Squ_ásh de:Pichh'lch,aJ oficioJue ofenaer y difamar al compareCiente; :haciéndolo
se investigue la ·posible comisión. de un "delito de aparece ante ~mtoridades públicas·y la ciúdadanía como una
C

. peculado". es •decirJ que jamás 'hubo por. parte- del \ per;;oria corr~pta, de moralidad endeble¡ y que abusa de los
querell~doJ _el_-deseo de proferir injúriá alguna -:-animus. • ·dineros públicos. Es muy Claro quedadas estas afirmaciones
- d injuriandi· por lo cuaiJ de no existir doloJ sino un ánimo -<. ófensivas- qLÍe se contien·e en el ofició, entendidas en su
.·-de infórm~ción de hac·er _conocer su dÉmi.mciaJ se a~épta · ·contexto general, no buscaban efectivamente la fiscalización
el recurso de revisió11 por- el error de -hecho en· la de la supúesta compra, sino; por .él contrario, acusar al
seriten'cia Y se lo absuelve y declara sJ estado de . co:mpareciehte_ en· calidad de Presidente~ de ia · Federación
inocencia... Ecuatoriar1a .dé SqUash de -inexistentes· delitos- cometidos en
una tal a_dquisición COn :SObreprecip, USO .doloso OabusiVO y
. ' ~ -
¿ g~a_m~~~BSSW··'·c~:~:~sa:;~;:~:ti~~~~:W:Z:~?..m~®~:rtt:Í!l~*~:(::~:;:;:*:ir:rír{r:~:r:*::~*:~:::::::::::::::::::: ·
-JULIO. 2009 • SEPTIEMBRE 2009
 peculado. Esto. se confirma cuando la propia Contraloría
General del Estado a través · de. los funcionarios
correspondientes, ha analizado la ''denuncia" (que el acusado
graciosame,nte se compromete a .reconocer firma y rúbrica,
como si el ·Secretario NaGional de Deportes fuera un juez
penal) y ha establecido que no tiene ningún ·sustento o
fundamento. Estas afirmaciones calumniosas graves se
vierten por parte del .acusado en mi contra para ofender mi
dignidad honra y honor, haciéndome aparecer ya sea en mi
calidad de Presidente y Representante Legal de)a Federación
Ecuatoriana de Squash o ya sea en forma personal como
autor de un "sobreprecio" en una supuesta e inexistente
adquisición de una cancha de Squash de acrílico, como
·· partícipe en "contubernio" con el Comité. Olímpico
Ecuatoriano, afirmando con claro propósito de difamación que
la cancha·se encuentra actualmente para uso.del colegio en el
que estudian mis hijos que soy, en definitiva un corrupto que
merece ser investigado, por una tal "Comisión Nacional
Anticorrupción", así como he cometido un.delito en contra de
un tal "Ley· de Bienes del Sector Público",. ambas (las tales
comisión y ley) creaciones de la. mente· del acusado, que no
existen, aúh cuando se infiere que. se estarían hablando de '
la
Comisión de Control Cívico de la Corrupción y del Reglamento
General de Bienes del Sector Público, Las injuriasredactadas, .
suscritas y hechas públicas en el oficio transcrito no
solamente constituye ofensas dolosas e injustas en mi contra,
sino en perjuicio de la Federación Ecuatoriana de Squash y de
Comité Olímpico Ecuatoriano cuestión que usted debe-tomar
encuentra Sr. Juez para el· momento' de .imponer la sanción
penal que exijo, pues Ja condición institucional de estas
entidades · prestigiosas y que ocupan un lugar en la ·
organización del deporte a nivel nacional y mundial e inclusive
configuran aún más la intención de perjuicio causado por el
querellado, por lo que se tendrá en este caso que observar la
calidad del ofendido y la del ofensor para esto, el acusadO
además se presenta como Abogado de. los Tribunales de
justicia del País en consecuencia se dispone que conoce la
legislación ecuatoriana, y la gravedad ·y alcance de sus
gratuitas y perversas afirmaciones. Observe usted señor Juez
que al final del oficio se hace la afirmación injuriosa de que se
JO
habría cometido delito de peculado por parte de la Federación
Ecuatoriana de Squash, cuando las personas jurídicas no son
sujetos activos de delito, sino las personas naturales que las
representan, queriendo con esta afirmaCión "confusa"
(intencionalmente "confusa!' para con ello encontrar el ·
SE
escondite a su perverso propósitq de destruir el patrimonio
moral mío y de las organizaciones deportivas que arremete)
decir que es el compareciente, en calidad de representante
legal de la Federación Ecuatoriana de Squash quien ha
N
cometido el supuesto delito. Las afirmaciones vertidas
voluntaria y maliciosamente por el acusado, no solo sé han
O
expresado por escrito, en la comunicación oficial a la que hago
referencia, sino también en diversos medios de comunicación
C
colectiva, específicamente en dos programas televisivos de
noticias deportivas de la ciudad de Quito, en. los cuales, de
manera verbal, ha insistido en acusar al compareciente y la
Federación Ecuatoriana de Squash de un supuesto e
inexistente delito de peculado, declaraciones que si bien se
relacionan con las injurias calumniosas y no calumniosas que.
ahora acuso, constituyen actos independientes, por lo que me
reservo el derecho de acusarlos conforme dispone la ley. Con
:::::::::::::::::~:::::::::::::::::::*~::::::::::~:::::~::;:;:*::~=~~~~~::;~:::::':Jt::-;:~==*=~~::::::m:m:~~:*%~-=a@.?;:.·~:tr:~*'=
1 JULIO 2009 ·SEPTIEMBRE 2009
-- -·- _,. --
--------~~
--;-·
estos antecedentes, como lo relato constituye concurrencia de
delitos punibles de injurias calumniosa y no calumniosas
graves, comparezco ante usted y me querello penal y
civilmente en contra del Dr. Fausto Rodrigo Lupera Martínez,
por ser el autor intelectual y material de la concurrencia de
delitós relatada, para que se le imponga el máximo de las
penas aplicables a esta clase de delitos y sea condenado al
pago de los -1daños, perjuicios, costas y honorarios
profesionales, todo lo cual no puede ser inferior a
QUINIENTOS MIL .DÓLARES. La concurrencia de
A
·infracciones que acuso se encuentra tipificada en el art. 489 y
490 numerales 1, 2 y 3 del Código Penal Común ... "~ Citado
R
que ha sido legalmente el querellado, este presenta escrito de
fojas 15 a 16 en el cual rechazay niega de la manera más
U
enérgica, la infundada, maliciosa y falsa querella própuesta
por el acusador particular en su contra, ya que es fruto de la
venganza, persecución y el anhelo de ocultar una .serie· de
AT
irregulariqades que se viene cometiendo en la inexistente
Federación Eéuatoriana de SqÚash con los fondos públicos
que pertenecen a todos los ecuatorianos, que s.u calidad de
Presidente de la Asociación de ·Squash. de Pichincha ha
IC
.
enviado mediante oficio el1 de agost~ del2005 al señor Ornar
Cevallos Patiño, Secretario Nacional de Deporte, Educación
Física y Recreación una denunci? en el sentido de que la _...
D
inexiste~t~ Federación Ecuatpriana de Squas~. en el año 20~j
ha adqUindo una cancha de Squash de acnhco a un precJo
JU ·
· superior a'las existentes del mercado en ese tiempo que esa
cancha ha estado completamente en desuso· más que tiene
más de veinte y cinco años de fabricación con fondos dados
.por el Comité Olímpico Ecuatoriano, y que esa cancha· ha
estado en. la Escuela Torremar de la ciudad de Guayaquil lugar ·
LA
donde estudian los hijos del acusador, manifiesta además el
querellado que la acusaci.ón particular, el acusador dice que
las presentes iDjurias no solo las ha advertido por escrito, sino
en dos programas televisivos de noticias deportivas; que el
E
·acusador. particular no .ha presentado el original de la carta
que le ha servido de base para presentar esta ilegal e injusta
D
/acusación particular, que no ha tenido el ánimo de injuriar a
nadie simplemente lo que ha hecho como ciudadano es
denunciar un acontecimiento que debe ser.invéstigado y debe
concluir por parte de lasAutoridades de Control. Afojas 18 se
convoca a los sujetos de la relación procesal a la audiencia de
conciliación conforme a lo dispuesto en el art; 372 del Código
Adjetivo Penal, sin llegar. en esta diligencia ·a conciliación
alguna, se dispone abrir la causa a prueba por el plazo de 15
días quedando notificadas las partes de fojas 20 a21. Trabada
de esta forma la litis, para resolver se hace·las siguientes
consideraciones. PRIMERO: El suscrito juez, es competente
para conocer la presente causa en razón de la. materia y el
territorio. SEGUNDO: Dentro de la tramitación de la presente
causa se han observado todas las normas procesales y no se
han omitido solemnidades sustanciales que .puedan infundir
en su decisión, por lo que el proceso es válido y asi se lo
dedara. TERCERO: DE LA PRUEBA: 1} De fojas .23 a 28 ·
copias del requerimiento efectuado al Ledo. Alfonso L?sso
Ayala, Director del Programa Deporte Total de Teleamazonas
de esta ciudad, en donde se le solicita la entrega del video
cinta que contiene las·. declaraciones efectuadas por el
acusado Fausto Lupera Martínez, en el mencionado programa
deportivo el día viernes 2 de septiembre del 2005 a eso de las
14h00; así también copias del requerimiento efectuado al
-~-~--
-.:·'"..__
 Ledo. Osear Portilla, Director del programa Ego Deportes de la
estación Teve Hoy de esta ciudad en el que se solicita la
en'trega de la video cinta que contiene las declaraciones
efectuadas por. el querellado Fausto Lupera Martínez en el
mencionado programa deportivo, el día lunes 5 de septiembre
del 2005 a eso de las 22h10. 2} De fojas 34 el Dr. Fernando
Mullo Orozco Director Técnico de Área de Asesoría Legal,
mediante oficio W 104/SENADER/ DI/ 2006, de fecha 23 de
enero del mismo año hace saber al Dr. Fausto Lupera
Martínez que la Federación Ecuatoriana de Squash no ha
legitimado su personería al tenor a lo dispuesto en la Primer~
DisposiCión Transitoria de su Estatuto, donde consta que el
lapso de dos años posteriores a su aprobación, esto es.al16
··de abril de 1999 deberá integrarse con un mínimo de cinco
AsoCiaciones Provinciales por · Deporte, según en lo
establecido en el artículo 42 de la entonces Ley de Educación
Física Deporte y ~ecreación. 3} De fojas 35 Oficio No 284
PRES~05 fechado en la ciudad de Guayaquil en el mes de
noviembre 16 del 2005 suscrito por ellng~ Julio Rarnírez Mora·
Presidente FENADOR dirigido al· Dr. Fausto Lupera en el cual
manifiesta que lo solicitado por el querellado debería ser
consultado a la Secretario General de· Deportes que es el
organismo que de conformidad ·con el marco jurídico
·ecuatoriano tiene bajo su Control el Registro de· todos los
organismos del país· puesto que son eH os quienes. aprueban
vidas jurídicas de las diferentes organizaciones, a partir de su
creación debido: a quien lo llevaba anteriormente era la
Secretaria General del Consejo Nacional de Deporte·s.
Adicionalmente mi sugerencia; debo recordar con el nuevo
marco legal aprobado por el Honorable Congreso Nacional y
LA
publicado en el Registro Oficial el día de 1Ode agosto del año ·
incurso, todas las Federaciones Ecuatorianas por Deporte que
no tengan conformadas las· cinco Asociaciones Provinciales
tendrá un tratamiento especial hasta que cumplan con la,Ley.
No obstante y para conocimiento informo ·que. la Asociación .
E
Ecuatoriana de Squash, tiene sus estatutos aprobados·
mediante acüérdo ministerial W 164, de fecha ·16 de abril de
D
1969, cuya copia adjunto y que dice por si solo lo relacionado
con su parte jurídica administrativa. Nos llama la atención·que
una d~ sus dis-posiciones transitorias, indica que si en el lapso
JO
de 2 años, no han cumplido con el mandato de la· Ley, su
personería jurídica quedará sin efecto, lo cual se podría .
determinar si los directivos de esa Federación Ecuatoriana no
han arreglado su ·status jurídico, lo cual también debería ser
SE
consultado a la Secretaría Nacional de Deportes, porque
como 1~ manifesté anteriormente, es él único organismo
jurídicamente competente que registra acuerdos ministeriales ·
y directorios e instituciones". 4}A fojas 36 a 37 el Dr. Fernando
N
Mullo Orozco Director Técnico del Área de Asesoría Legal de
la Secretaria de Cultura Física, Deportes y Recreación ·
O
manifestando en lo principal que los archivos de SENADER,
se registran DOS ASOCIACIONES DE SQUASH siendo las
siguientes: Asociación de-Squash de Tungurahua c'on sede 'en
C
Ambato, Acuerdo de aprobación de Estatuto W 155 de 28-11-
2001, y Asociación de Squash de Pichincha sede en Quito ..
'Acuerdo de Aprobación de Estatuto W 155 de 28-5-20-97 .. 5}
De fojas 38 a 39 el querellado Fausto Lupera Martínei, con
fecha 3 de enero del2006 hace conocer al señor Contralor
General Subrogante del Estado en el cual. hace referencia a
una serie de .irregularidades según éste que se viene
cometiendo a pretexto de que el acusador dice ser ·
. JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
representante legal de la Federación Nacional de Squash y
solicita a la autoridad controladora una exhaustiva
investigación hasta llegar a la sanción con quien se está
robándose. funciones de una persona jurídica que no existe
disponiéndose de· fondos que le pertenece al deporte y por
ende a todos los ecuatorianos. 6} De fojas 40 el querellado
Fausto Lupera Martínez con fecha 13 de .enero del 2006
consulta al señor Procurador General del· Estado si una
Federación Deportiva inexistente como la Federación
A
Nacional de Squash, tiene validez jurídica en la actualidad. 7}
De fojas 49 oficio W 00361 o~DRJA suscrito por el señor Abg.
R
Gastón Calderón Cueva Director de la Contraloría Regional1
·encargado en el que se manifiesta que la auditoría interna de
·SENADER con sede en Quitó, se encuentra realizando un
U
examen especial a 1J Federación Ecuatoriana de Squash cuyo
resultadO se dará a conocer una vez ·que concluya las
AT
revisiones de .rigor. 8} De fojas 53 posesión de los peritos
Javier Ghaguaro y Gen aro Roba:linci, peritos· que analizarán
los audios videos que entregados por el acusador particular. 9}
De fojas 54 copia certificada de la comunicación enviada por
IC
el querellado Fausto Lupera la SENADER la misma que
manifiesta: "En mi calidad de Presidente de la Asociación de
Squash de Pichincha, me permito llevar a su conocimiento lo
D
. siguiente: la Federación Ecuatoriana de Squash, que continua
JUen funciones prorrogadas, ha ,marginado la presencia de la
juzgadora de Squash W 1 de Ecuador, Magaly Vélez, ya que
no ha sido seleccionada para participar en los diferentes
torneos internacionales en representaCión del Ecuador. Como
es el caso del Torneo Panamericano, realizado en República
Dominicana en .el año,. 2003, luego de igual manera, tampoco
fue al Torneo Pana.mericano de México, realizado del 26 de
junio al 4 del 2004,. a su vez, -en el Torneo Sudamericano
realiZado en· Guayaquil en octubre el 2004 y por último en el
Torneo. Bolivariano, a realizarse en Armenia-Pereira del 13 al
·18 de agosto del año en curso; cabe destacar que la jugadora
Magaly Vélez es la única ecuatoriana rankeada a nivel, dado
a sus logros y triunfos internacionales. Como· usted señor
Secretario Nacional, es· la máxima autoridad del deporte
ecuatoriano, pongo en su conocimiento estas irregularidades
que viene cometiendo la Federación Ecuatoriana de Squash,
nombrada a dedo, queriendo .destacar con absoluta seguridad ·
que la presencia de la jugadora W 1 del Ecuador Magaly
Vélez, obtendría el país medalla de oro en individuales, en el
'Torneo Bolivariano a realizarse en Armenia Colombia. La
jugadora Magaly. Vélez,. ha sufrido en es~ós últimos meses
desaires y vejámenes de parte-.de los Directivos de esa
Federación lo que .ha impedido un acercamiento con ellos.
Quiero dejar constancia que lá Asociación de Squash de
Pichincha, lamenta enormemente la no participación de la
jugadora Magaly Vélez, provocado por un capricho de lo
seudos dirigentes de esa ilegaiFederación. Una vez más
insisto .señor Secretario Nacional, que se convoque ·a la
brevedad posible a elecciones de la Federación Ecuatoriana
de Squash, a fin de que nuestro deporte tenga representación
idóneos, para bien del Squashde la provincia y del país" 10}
De fojas 60 vuelta acta de· reconocimiento del lugar de los
hechos, es decir en el edificio de la SENADER, que se
encuentra ubicada en la Av. de los Shyris W 42-31 y Tomás
de Berlanga de esta ciudad de Quito, donde se puede apreciar
que el segundo piso funciona el Departamento de Asesoría
Jurídica cuyas instalaciones interiores se encuentran divididas
 con divisiones de maderas ·can alUminio y vidrios, en esta .que de esta forma podamos facilitar el Squash y esto es
diligencia no se pudo llevar efecto la exhibición del documento
solicitado por el acusador particular por· cuanto la persona
encargada del archivo no se encontraba presente. 11) De
fojas 73 a 78 el Dr. Javier Chaguaro y José Genaro Robalino,
peritos documehtólogps presentan a consideración el informe
pericial de la trascripción de los videos cintas solicitado por el
querellante quienes manifiesta los siguiente: "MOTIVO, DE
ESTUDIO Se procede a la transcripción de los VIDEOCINTA ·mejores ranque~dos que vienen? DR. LUPERA: Los mejores
TELEAMAZONAS MARCAMAXELL,LOTE L 102A51A, STD-
120, VIDEOCINTA HOY TV, MARCA SONY T120SONY,
01CB2711F. CASSET TV. · HOY-SQUASH T120,SONY, ·Campeón ·de Venezuela, viene el campeón de Colombia,
01CB2711F (1) PERIODISTA 1. Bueno continuamos y vamos
a hablar un poquito de Squash, el próximo siete de.septiembre
hay un Torneo Internacional en la capital de la República y
para eso está con nosotros el Dr. Fausto Lupera que es el
Presidente de la Asociación · de Squash de Pichincha,
conocimos la semana anterior que el torneo avanza bien, ·cuan
bien avanza y que es lo que. falta ya, aparentemente sólo en
el conteo regresivo, buenas noches., DR. LUPERA. Gracias
buena¡; noches efectivamente las delegaciones han
comenzado a llegar .ya la .ciudad de .varibs de. diferentes
países del mundo se encuentran ya y continuarán llegando
hasta el día seis en donde tenemos el qualy para lbs hombres
en donde tiene que disputarse para lagar cuatro puestos que
vendrían en este caso atener oportunidad los locales nuestros . por -que ·Ecuador no 'puede alcanzar ese mismo nivel de
los ecuatorianos que·ván' a tener que disputar con gente de
altísimo nivel; el torneo comienza efectivamente el día 7 tanto
para PCA como para WESPA, WESPA ~s el torneo.·para ·problema doctor con la gente de la Federación Ecuatoriana de
mujeres y PCA el torneo para hombres, es deeir estamos
efectivamente en cuenta regresiva y estamos ya listos por que
LA
todas las instaladones del· Club Rancho San Francisco la
infraestructura y tanto organizaCión se encuentra totalmente
preparada para recibir al resto de competidores qUe estarán
llegando en los próximos días. PERIODISTA 1.. Eféctivamente
E
Dr. nosotros estuvimos en la rueda de prensa de presentación
en el importante hotel de la capital. de la Repúblicayen donde
D
se anunciaba pues participantes de importantes :países de
carácter mundial. PERIODISTA 2. Bien · ranqueados.
PERIOD,ISTA 1. Bi~n ranqueados que vienen a competir acá
con los-nuestros y esto seguramente les va a dar nivel también
JO
a nuestros competidores en damas como en varones doctor.
Dr. LUPERA. Si efectivamente vienen competidores de
diferentes países del mundo tenemos catorce países y veinte
y cuatro competidores de nivel ·internacional ranqueados
SE
mundialmente es un torneo de altísima calidad esto para el
squash, no sólo para squash y diría que p~ra el país porque .que hacer esa Federación. PERIODISTA2. En vano el Comité
tenemos que aprovechar en el aspecto turístico, son gente
que vienen y van hacer progresión no solo una progresión
N
aritmética, geométrica, trigonométrica por que va a comentar
y de,cir las bellezas que tiene como la ciudad de Quito; las
O
cosas extraordinarias y· sobre todo. va ha haber el calor la
atención de ver que el squash está tomando un auge y una
C
gran importancia en nuestro medio esto es importante porque
queremos nosotros que el deporte en general, es un deporte
como ustedes conocen en una cancha cerrada· donde tiene
acceso a 'cualquier· hora del día en donde llueva truene o
relampaguee y permite a los ejecutivos y a todos en general
participar de este deporte es decir no hay restricción en
absoluto y estamos queriendo difundir para que diferentes
organizaciones empresas en el caso nuestro canchas para
JULIO 2009 ;. SEPTIEMBRE 2009
fundamental ahora lamentablemente se juega en canchas
privadas pero el momento que tengamos nosotros las diez
canchas que están programas se va masificar.que tendremos
acceso directo de todos los colegiales escuelas, colegios y ·
universidades en donde nosotros tendremos la oportunidad de
permitir que ellos vengan a nuestras canchas y así buscar en
el futuro nuevos valores. PERIODISTA 1. ¿Cuáles son los
ranqueados que¡ viene, bueno tenemos en el caso específico
A
de hombres el Can, el de Inglaterra, Calvez viene también el
R
viene el campeón juvenil, de la campeona juvenil de Europa,.
vient? la campeona juvenil de Colombia, viene jugadores de
U
altísimo nivel tenemos en c:aso de mujer una canadiense que
esta ranqueada con el número veinte y cinco en el mundo y en
el. caso dy los hombres tenemos ·al campeón de México
AT
también Gálvez que esta ranqueado en el puesto veinte y dos
en el mundo. PERIODISTA 1. A él puesto veinte y dos viehe.
DR. LUPERA. Si él.justamente está llegando mañana son
gente que tiene una gran demostración de lo que es el Squash
IC
y queremos decirle que viene los hermanos colombianos que
tiene ,un altísimo nivel y aquí van tener la oportunidad de
demostrar el gran nivel .que hari alcanzado países como
D
Colombia y si digo países como Colombia alcanzó ese nivel
JU
países vecinos países en general de Europa y países en
general de todos los continentes. PERIODISTA 2. · Cuál es el
Squash que la semana anterior nos· informaba qUe éste torneo
que no tiene el ·aval de la Federación Ecuatoriana de ·este
Deporte. DR.. LUPERA. Bueno .nosotros no necesitamos en
absoluto . aval . de ninguna · organizaCión; única . y
exclusivamente en el auspicio que nos da PCAy WISPA que
la sede está en Londres,: Jnglaterra, basta con eso para
nosotros es suficiente, lo que ha dicho un caballero que se que
es del club ·de amigos de squash porque para iní no· existe
federaQión por cuanto están en funciones prorrogadas.
PERIODISTA2. El señmAiberto Adum, Dr. ¿No. es Presidente
de la Federación? DR. LUPERA. Están en funciones · ·
prorrogadas por un ente que no tiene absolutamente nadá~que
ver con el squash, el squash no es deporte olímpico el squash
en el momento en que dependa ya olímpicamente ahí sí
. tendríamos nosotros que tener una relación mientras que no
exista eso fueron prorrogadas en funciones por el Comité
Olímpico al no ser el squash un deporte Olímpico nadie tiene
Olímpico prorroga directores en el squash. DR. LUPERA. Se
ha metido no solamente en el squash, ustedes conocen el
total problema que existe en las diferentes disciplinas
deportivas que están interferido pero ventajosamente tenemos
una nueva Ley de Deportes que está aprobada y eso en
cambio ya nos permite a nosotros. tener una relación directa
con el SENADER en donde ellos sí y conozco por un pedido
específico de la Asociación de Squash de Pichincha de que
llamen ya a elecciones para dar la regularidad total como debe
existir en un organismo de. esta naturaleza colegiado y de
deporte a nivel nacional. PERIODISTA 1. Doctor, entonces
¿por qué va la demanda en contra del señor Roberto Adum?
DR. LUPERA. Bueno, la demanda que yo le he prestado,
primero es una indagación previa, es una confesión judicial en
13:111
 la cual el no asistió al primer llamado y tiene que acudir· al dictado a quien DIEGO ALMEIDA. La. Asociación de Squash
segundo específicamente es por qué él y esto es lo que quiere de Pichincha· señaló además que el Directorio de la
indagar a quien compró una cancha de squash que no sirve Federación Ecuatoriana de esta ,disciplina trabaja ilegalmente
absolutamente para nada, quiero saber el valor que el pagó, gracias auna prorrogación de funciones. DR. LUPERA. En el
con quien pagó con que fondos pagó y de esta forma entonces squash no es una disciplina olímpica consecuentemente ni
iniciar un presunto peculado que creo que existe primero debería depender del. Comité Olímpico lo que más bien el Sr.
porque compra una cancha inservible que absolutamente no Adum debería preocuparse en el llamamiento que le hice
ha podido servir para nada y lo llevó al colegio de los hijos de como diligencia previa en Guayaquil que no se presentó el día
él o sea un ente privado de manera que si un bien del Estado de ayer, que le estoy llamado a confesión (sic) judicial porque

A
y ahí tenemos que analizar lo que determina la ley de bienes se va a llamar juicio por presunto peculado al haber comprado
del sector público que cuando !3S algo del Estado no puede una cancha de squash hace más de dos años que sirve

R
beneficiarse el sector privado a oo ser que sea por caso absolutamente para nada .•. " 12) De fojas 80 cc:>n fecha 29 de
excepcional sino que es el caso específico de haber dado para julio del 2005 el querellado Dr.. Fausto Lupera M. envía al
la escuela y el colegio de los hijos, de mane'ra que eso es lo señor Ornar Patiño Secretario Nacional del Deporte Educación

U
que vamos nosotros a analizar, yo particularmente voy a Física y Recreación la siguiente comunicación: "En mi. calidad
seguir a través de los diferentes estamentos en este caso de de Presidente de la Asociación de Squash de Pichincha, y en

AT
contraloría para que establezca si existe o no ese presunto. base lo qüe establece los Estatutos de la· Asociación de
peculado que yo estoy acusando a Alberto Adum. Squash de Pichincha en el artículo 34 literal h que dice:
PERIODISTA 1. También dice· la gente de la Federación "Cumplir y hacer cumplir la Ley de Educación Física, ·de
Ecuatoriana de Squash que usted estaría influenciando con su Deportes y Recreación y su Reglamento; el Estatuto y

IC
poder como Presidente de la Asociación para que una dama Reglamento General de Concentración Deportiva de
participe saltándose una cat~goría directo a un evento Pichincha; el Estatuto y Reglamento de la Federación
internacional y no haciendo la eliminatoria correspondiente, Ecuatoriana· de. Squash; y, los presentes Estatutos y sus

D
¿cuán de cierto es esto? DR. LUPERA. Bueno no se de que Reglamentos", me cumplo solicitar a usted señor Secretario
se trata realmente de' un eyento internacional si se refiere al JUGeneral se sirva a· ordenar a quien corresponda, se .realice
WISMAN nosotros escogemos aquí al personal y todas las una auditoría financiera . a la Federación Ecuatoriana de
personas seleccionadas que van a·participar directamente ya Squash, por cuanto tengo conocimiento que han adquirido
en la categoría femenina no· ha habido salto de ninguna una cancha de squash de acrílico con sobreprecio, una ·
naturaleza desconozco a que se refiera e uno de el grupá de cancha que está completamente en desuso, porque tiene
amigos del squash que quiera relacionar a particular .firma de 25 años de fabricación y se encuentra para uso de la
LA

desconozco totalmente. PERIODISTA1. Bueno algún rato han
de venir aquí porque nos han pedido. la oportúnidad y nosotros
en el.afán de ser abiertos sobre este tema les hemos brindado
y en algún. momento tendremos· a la gente de la. Federación
Ecuatoriana de Squash aquí muy bien lo que le voy a decir a
E
Escuela ·Torre Mar de. la ciudad· de Guayaquil lugar donde
estudian los. hijos del Presidente de la Federación señor.
Alberto Adum, lo que ·constituye otro delito en violación a la
Ley de Bienes del Sector Público; Conocedor de su alto
espíritu de dignidad y justicia estoy seguro señor Secretario

usted. doctor es le:> que le dije a ellos a mi me parece que lo Nacional que usted dispondrá inmediatamente investigación
más importante. es que se limen asperezas para que se correspondiente, a fin de .los organismos competentes
D

beneficie el deporte porque de lo contrario si hay pugnas, por establezcan las irregularidades denunciadas. · Estoy
intereses particulares los más ·perjudicados van a ser por · presentado también, esta denuncia a la Comisiófl Nacional
supuesto los deportistas, dóctor gracias por haber venido. DR. Anticorrupción para · que investigue también estas
JO

LUPERA. Si yo quisiera aclarar;. no hay ningún interés .irregularidades que en contubernio con el Comité Olímpico
particular .de ninguna· naturaleza lo· que quiero yo es .Ecuatoriano la Federación Ecuatoriana de Squash
·desarrollar al squash pero como· existe un grupo de gente posiblemente ha cometido. el delito de peculado, la
totalmente antagónico ilegal que está ocupando funciones que mencionada comunicación . se · encuentra en copia
SE

no tiene ningún valor jurídico entonces lo. que queremos debidamente certificada. 13) De fojas 82 a 84 El secretario de
nosotros es que esto se normalice por el bien del squash. · SENADER Oma( Cevallos Patiño presenta informe
PERIOD.ISTA · 1. Muchas gracias el Dr. Fausto Lupera juramentado de las respuestas al pliego .de preguntas
Presidente de la Asociación de Squash de Pichincha se viene . formuladas por el querellante Alberto Adum Barrezueta
N

un torneo internacional para el siete de septiembre a · manifestando: "PREGUNTA 1. Edad y más generales de Ley.
desarrollarse en la Capital de la República continuamos Don RESPUESTA: SANTIAGO OMAR CEVALLOS PATIÑO, con
O

Wilson. CASSET TELEAMAZONAS . MARCA MAXELL, cédula de ciudadanía No xx, de nacionalidad ecuatoriana, de
LOTE L102A51A, STO 120 (2) DIEGO ALMEIDA. En un estado civil divorciado, domiciliado en esta ciudad de Quito,
comunicado remitido desde la Sala de Prensa del COE el Distrito Metropolitano. PREGUNTA 2: ¿Diga cómo es verdad
C

Presidente de fa Federación Ecuatoriana de Squash Alberto que usted, en calidad de Secretario Nacional y de conformidad
Adum señaló que el quinto squ~sh open que se jugará la con la Ley de Cultura Física, Deportes y Recreación,
próxima semana no· cuenta con el aval de su federación, no publicada en el Registro Oficial W 79, de 1Ode agosto del
tiene carácter de mundial. DR. LUPERA. Y lo que ha querido .2005, es el único y exclusivo representante legal, judicial y
no es más que crear una sombra en el éxito que nosotros · · extrajudicial y de la Secretaria Nacional de Cultura Física,
hemos tenido primero por conseguir este tipo de torneo Deportes y Recreación SENADER?'RESPUESTA: El inciso
porque es muy difícil y Londres ha calificado a Quito por sUs segundo del artículo 20,de la.Ley de Cultura Física, Deportes
canchas por su squash y sobre todo por la experiencia que ha y Recreación, en vigencia, señala que: "La cultura física del

JULIO 2009 - SEPTIEMBRE 2009

 deporte ecuatoriano se coordina a través de la Secretaria
Nacional de .Cultura· Física, Deportes . y Recreación
(SENADE_R), Organismo con autc:momía económica, .técnica y
administrativa que se conforma 'de. la siguiente manera: a) El
Consejo Directivo que será su máximo organismo b) El
Secretario Nacional de Deportes, e) Las Comisiones
Nacionales~ Su representante legal es el Secretario Nacional
de Cultura Física, Deportes y Recreación, funcionario de libre
nombramiento y remoción por el Presidente de la República,
quien dirigirá la administración de esta dependencia del
Estado y designará al personal directivo y administrativo
necesario para su funcionamiento ... ". :PREGUNTA 3: ¿Diga
cómo es verdad que el Dr. Mullo, DireCtor Técnico de· Área .de
Aseso~ía Legal, NO es el representante Legal de la
SENADER, sino únicamente usted en calidad que señala en
la pregunta anterior? RESPUESTA. Tengo contestada en la
pregunta 2. PREGUNTA 4: Como es verdad que las
Federaciones Ecuatorianas por deporte de conformidad con el
artículo 28 de la Ley de Cultura Física, Deportes y Recreación
son organismos autónomos con ámbito de acción nacional
que planifican, dirigen y ejecutan en . forma técnica,
administrativa y económica sus respectivos deportes, unas de
las cuales es la Federación Ecuatoriana de ·Squash?
RESPUESTA: Sobre el asunto, materia de la pregunta la Ley .
'
de Cultura Física, Deportes y Recreación; en el artículo 28
determina que: "Las federaciones ecuatorianas por deporte
son organismos por autonomía, que planifican, dirigen, técnica
administrativa y econó.micamente a nivel nacional, el deporte
a su cargo ... " El inciso segundo del artículo 4 ibídem
establece: "Todos los demás organismos establecidos en esta
ley son entidades de derecho privado' sin fines de lucro, con .
LA
objetivos sociales y que gozan de autonomía administrativa,
·técnica y económica y que se· rige por este euerpo legal p9r su
respectivos estatutos y reglamentos". Sin perjuicio del
cumplimiento de ótras disposiciones normativas conexas.
PREGUNTA 5. Como es verdad que las Federaciones .
E
Ecuatorianas por Deporte, de conformidad con el articulo 28
de la Ley de Cultura Física, Deportes y Recreación son
D
Organismos que impulsan el alto. rendimiento de sus
deportistas para competencia de Torneos Internacionales
Olímpicos y de Ciclo Olímpico?. RESPUESTA: El artículo 28
JO
de la Ley de Cultura Física, Deportes y Recreación señala
que: "Las federaciones ecuatorianas por deporte, son
organismos con autonomía que planifican, dirigen, y efectúan
técnica administrativa y económicamente a nivel nacional, el
SE
deporte a su cargo, impulsando el auto rendimiento de los
deportistas para que representen al país en las competencias
internacionales ..." PREGUNTA 6. Cómo es verdad que las
Federaciones Ecuatorianas por Deporte de conformidad con
N
el artículo 28 de la Ley Física, Deportes y Recreación son
organismos que se encuentran afiliados al Comité Olímpico
O
Ecuatoriano y no a la Federación Deportiva del Ecuador
FENADADOR? RESPUESTA: El artículo 28 de la Ley de
Cultura Física, Deportes y Recreación, en la parte pertinente,
C
establece que: "... Estas federaciones estarán afiliadas al
Comité Olímpico Internacional a través del Comité Olímpico
Ecuatoriano, teniendo competencia privativa y exclusiva para
organizar los sel.ectivos y las· competencias nacionales, e
internacionales de alto rendimiento en sus correspondientes
deportes estando facultadas para delegar tales funciones a ·
otro organismos del sistema ecuatoriano". PREGUNTA 7:
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
¿Cómo es verdad que las federaciones ecuatorianas por
deporte de conformidad con el artículo 28 de la Ley de Cultura
Física Deportes y Recreación son organismos que no
dependen ni técnica, administrativa ni jurídicamente de la
Federación Deportiva Nacional del Ecuador?. RESPUESTA:
Tengo contestada en la pregunta 6. PREGUNTA 8. ¿Cómo es
verdad que· la Federación Deportiva Nacional del Ecuador
(FEDENADOR), en conformidad con el artículo 29 de la Ley
de Cultura Física, Deportes y Recreación tiene competenCia
exclusiva en el deporte formativo y no en el alta competencia
A
pues dicho ámbito corresponde a las federaciones
ecuatorianas por deporte?. RESPUESTA: El inciso del artículo
R
29 de la Ley de Cultura Física, Deportes y Recreación
determina que: "La Federación Deportiva Nacional del
.Ecuador (FEDENADOR), conformada por las federaciones
U
deportivas provinciales, es el organismo que planifica, dirige e
. impulsa en .el país el deporte formativo, de acuerdo por el
AT
marco jurídico ecuatoriano en coordinación con . las
· federaciones deportivas provinciales". PREGUNTA 9: ¿Cómo
es verdad que las federaciones ecuatorianas por deporte son
personas jurídicas en de derecho privado y no de derecho
IC
público? RESPUESTA: El artículo 4 de la Ley de Cultura
Física, Deportes y Recreación a la letra señala que: "la
Secretaria Nacional de Cultura Física, Deportes y Recreación
D
. es una entidad de derecho público. Todos los demás
organismos establecidos en esta Ley son entidades de
JU
derecho privado sin firies de lucro, con objetivos sociales y
que gozan de autonomía administrativa, técnica y económica
y que se ri'gen por este cuerpo legal, por sus respectivos
estatutos y su reglamento. PREGUNTA 10: ¿La ~azón de sus
dichos?. RE.SPUESTA: En mi calidad de Secretario Nacional
de Cultura Física, Deportes y Recreación, conozco el
contenido del sistema jurídico nacional y específicamente de
la normativa deportiva que rige dentro del ámbito de mi
competencia" 14} De fojas 85 a 86 El Dr. Luis Moyana Alarcón
Director de ·la Región 1 de la Contraloría General del Estado
· mediante oficio No 015348,· de fecha 6 de octubre del 2005
hace saber al querellado Dr. Fausto Lupera Martínez lo
siguiente: "Conforme a lo dispuesto por el Subcontralor
General del Estado en oficio W 038110~DPEI de 15 de agosto
del 2005, como resultado de la verificación preliminar en la
Federación Ecuatoriana de Squash (FES),. respecto a las
presuntas irregularidades · denunciadas por usted y
relacionadas con la adquisición de una cancha de squash de
acrílico, lé informo; lo siguiente: La cancha portátil de squash
no fue adquirida por la. Federación Ecuatoriana de Squash
sino por el Comité Olímpico Ecuatoriano (COE): La Fes la
mantiene en su poder por efectos de un contrato de comodato
suscrito el 2 de septiembre del 2003, con vigencia de un. año
y prorrogado hasta el 2 de septiembre del 2005. De acuerdo
con la información obtenida en el COE, la .cancha fue de
adquirida el 2 de mayo del 2003 en US $ 30.000 al ciudadano
argentino Claudia Guido Fontanazzi; en la factura no se indica
si era nueva o usada, restricción que impide precisar el año de
fabricación. De acuerdo con la información obtenida, se
evidenció que la cancha permaneció en la Unidad Educativa
Torremar entre agosto del 2003 y agosto del 2004 y que se
utilizó en la preparación de jugadores, en el entrenamiento de
la Selección Ecuatoriana de Squash y el torneo en el que
compitió con la Selección Argentina, éstos eventos se
cumplieron entre octubre y diciembre del 2003. El plantel
 cubrió los honorarios del entrenador y pagó la construcción de
estructura metálica para la protección de la cancha, la misma
. que por efectos de la estación invernal, se vino abajo el18 de
febrero del2004 ocasionado daños en gran parte de la misma,
·este caso fortuito, originó que la cancha permanezca
desarmada durante el tiempo que demoró la tramitación del
reclamo a la compañía de Seguros Ecuatorianos Suiza S.A.
que culminó en mayo del 2004 con la cobertura del siniestro.
En el mercado local, no hay proveedores de canchas de
squash. De la investigación realizada a través del Internet, en
el exterior tampoco. existen, sino que se. construyen de
acuerdo con los requerimientos del cliente; con esta limitación
no se podría comprobar el presunto sobreprecio que consta
en su denuncia, además la transacción por la .adquisición de
la cancha ya fue analizada por la Auditoría Interna del
SENADER en el ·informe de examen especial efectuado a la
cuenta Caja Bancos del COE, período 1 de enero del 2001 al ·
31 de mayo .del 2003". 15) De fojas 91 a 92 consultas de
causa que extiende la Sala de Sorteos de la Función.Judicial
.en la que se hace referencia a varias demandas en contra del
querellado, y juicios penales en contra del mismo~ 16) De fojas
93· la Secretaría de la Sala de Sorteos de lá ·Función Judicial
de este Distrito, certifica que el querellado Fausto Rodrigo
Lupera SI' REGISTRA INSTRUCCIÓN. FISCAL Y JUICIOS
· CIVILES.17) De fojas 121 a124'certificadosotorgados por los·
Tribunales Penales .de este. Distrito de los cuales se
desprende qué el querellado Fausto Rodrigo Lupera Martínez
no ha sido sentenciado por· causa alguna. 18) De fojas 129 a
144 copias de acuerdo Ministerial N" 164 emitido por el
Ministerio de Educación y .Cultura en el cual se aprueba el
LA
Estatuto de la Federación Ecuatoriana de Squash: 19) De
fojas 151 a 152el querellante Alberto NazriAdum Harrezueta
.formaliza su acusación particular. CUARTO:· Esta fuera de
toda duda y discusión ·que el Estado protege el legítimo
derecho al .honor elevado a la categoría de· Garantía
E
ConstitucionaLcomo uli·mecanismo idóneo para conservar· el
goce de la buena fama, el buen nombre la reputación y en
D
general la dignidad. La· calumnia surge cuando se· imputa ·
falsamente alguien un determinado delito desde que tal
imputación conlleva al señalamiento de circunstancias fácticas
JO
en que este ilícito fue cometido, en ·esta clase de delito
encontramos varios ánimos y así tenemos: 1.. ANIMUS
INJURIANDI, qUe es el propósito de injuriar, calumniar. 2.
ANIMUS JOCANDI, que es la intención de hacer una broma:
SE
3. ANIMUS CORRIGENDI, que es la intención de corregir, que
implica las actitudes de los padres para sus hijos, de los
maestros con sus .alumnos, en. estos casos el fin_ es la
corrección o educación. 4. ANIMUS NARRAN DI¡. que se
N
muestra como un relato. o. descripción de conducta que, se
atribuye a persona determinada. QUINTO: El caso que nos·
ocupa se ha comprobado con plena certeza y .la culpabilidad
O
del querelladlo existiendo el ANIMUS INJURIANDI, núcleo
básico de estos ilícitos por lo tanto los elementos constitutivos
C
que configura el ilícito figurado se establece de los recaudos
procesales. El art. 73 del Código. Penal manifiesta:
"Reducción de· penas correccionales de prisión y multa; Si
hay dos omás circunstancias atenuantes y ninguna agravante
no constitutiva o modificatoria de infracción las ·penas
correccionales de prisión y multa serán reducidas,
respectivamente, hasta a ocho días y seis dólares de los
Estados Unidos· de Norteamérica, y podrán los jueces aplicar
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009 ·
una sola de estas penas,' separadamente, o'reemplazar la de
prisión con multa hasta doce dólares de los Estados Unidos de
Norteamérica, si sólo aquella esta prescrita por la ley." Por lo
expuesto y que sea necesario otras consideraciones,
ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA
REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE'LALEY, pOr haberse
comprobado el delito de injuria NO CALUMNIOSA GRAVE,
señalado y tipificado en el artículo 490 del Código Penal y
sancionado por el artículo 495 ibidem injurias que han sido
realizadas por .escrito por parte del querellado FAUSTO
A
RODRIGO L.Uf'ERA MART[NEZ quien durante el proceso ha
presentado certificados de antecedentes penales de los
R
Tribunales Penales de este Distrito de lo que se colige que no
ha sido sentenciado por causa alguna, por lo 'que se .ha hecho
U
merecedora las atenuantes contempladas en· el articuló 73
del Código Penal, imponiéndole la pena modificada DE OCHO
AT
DÍAS D.E PRISIÓN CORRECCIONAL, la misma que.la deberá
cumplir en el Centró dé Rehabilitación Social de Varones de
Quito, y .se le impone además uria multa de seis dólares de
Estados Unidos de Norteamérica, declarando .procedente la
IC
acusación particular deducida por Alberto .Nazri Adum
Barrezueta: Se le condena al pago ·de daños y perjuicios. Con
costas que regular. Los honorarios del abogado patrocinador
D
. del actor .que ·se· fija en trescientos dólares, .debiendo
retenerse el 5% para el Colegio de Abogados de Pichincha.
JUConsta del proceso que el sentenciado no ha sufrido pena
condenatoria alguna de conformidad a los certificados
conferidos por los Tribunales Penales de esta ciudad, y en
aplicación al ·mandato legal del artículo 82 del Código
Sustantivo. Penal, esta Autoridad suspende el cumplimiento de
la pena. CÚMPLASEYNOTIFÍQUESE. .
f) Abg. Freddy ·san Martín Jordán..
RECURSO DI: CASACIÓN
·· Ponente: Dr. Hernán Ulloa Parada · ·
CORTE NACIONAL DE. JUSTICIA· PRIMERA SALA DE LO
PENAL. Quito, 1 dejulio.de 2009; a las 10H30. ·
VISTOS: Mediante sentencia expedida el• 8·de febrero del
2007, la Tercera Sala. de .lo Penal de la Corte Superior de
QUito, resolviendo el recurso de. apelación interpuesto por el
·doctor Fausto Rodrigo Lupera Martínez confirma en todas sus
partes el fallo de condena -dictado por el Juzgado Décimo
Quinto de lo Penal dé Pichincha que le impuso la pena
modificada de ocho·: días de prisión correccional, por
considerarlo autor deL delito de injuria no calumniosa grave.
. De la referida sentencia con fecha 29 de mayo del 2008, el
querellado propuso recurso de revisión al amparo de la causal
sexta del artículo 360 del Código de Procedimiento Penal,
manifestando, que no se ha comprobado conforme a derecho
la existencia del delito por el que fue condenado; que en la
aludida resolución no se advierte el tipo penal al que
supuestamente se· adecuó bien -su conducta;·. que en ningún
momento. el querellante Alberto Nasri Adum Barrezueta
demostró que las supuestas injurias hayan afectado la fama,
crédito o intereses del acusador particular y que en ninguna
parte de .la sentenCia trata que las supuestas imputaciones
proferidas por Fausto Lupera Martínez, fueren tenidas como
afrentosas en el concepto público, más aún cuando de la
· lectura de la querella se infiere que en ningún momento ha
dirigido palabra o frase que atente contra el honor de persona
 natural alguna, siendo el estado procesal el de resolver para
hacerla, · se considera: PRIMERO: JURISDICCIÓN . Y
COMPETENCIA. En virtud de lo dispuesto en el artículo 184,
numeral 1; Disposición Transitoria Octava de la Constitución
de la República del Ecuador publicada en el RO~ No. 449, de
20 de octubre de ·2008; numeral· séptimo de la sentencia
interpretativa dictada por la Corte Constitucional; publicada. en
el R.. O No. 479, de 2 de diciembre de 2008; la Resolución
dictada por pleno, de la Corte Nacional de Justicia, el 22 de
diciembre de 2008 publicada en el R.O. No. 511 del 21 de
enero del y 2009 y el sorteo de ley respectivo; en nuestras
calidades de jueces nacionales de esta Primera Sala lo Penal,
procedemos a conocer la presente causa Así mismo, avoca
conocimiento el señor doctor Walter, ·Mazzini ·Plaza,· Conjuez
Nacional; de conformidad a la providencia dictada con fecha
30 de junio del 2009, a las 1.6HOO,. conforme obra de autos.
SEGUNDO: VALIDEZ. PROCESAL. Revisado '. -el
procedimiento de la presente acción, no se advierte vicio u
omisión de solemnidad sustancial que pudiera acarrear su
nulidad, por lo que· este Tribunal· declara.la validez procesal
TERCERO: ALEGACIONES DEL RECURRENTE. El
condenado expresa que. la sentencia que se impugna, así
como las decis.iones ratific¡;¡torias, no han tomádo en cuenta
aspectos básicos de la. parte general del .derecho penal, ni los
elementós esenciales del tipo penal que se analiza, esto es, la
injuria calumniosa, ya que dicha comprobación no se Ja ha '
hecho conforme a derecho. Señala-también que en un Estado
Constitucio~al de Derecho, la intervención penal en la esfera
de libertad,· solo se justifica de manera excepcional; es por
esto que se define al Derecho Penal como la ultima ratio, esto
es, la última opción de una sociedad para proteger· bienes
LA
.jurídicos penales, y en el caso concreto manifiesta . que la '
tipicidad-subjetiva en la injuria está constituida por el dolo, que
sin voluntad de realizar el acto típiéo no puede .considerarse al
dolo como existente y en cuanto .a la injuria exige como
E
elemento volitivo del dolo el animus injuriandi. Que lo que ha
existido en el. presente caso es animús corrigendi, ya que el
D
doctor Fausto Lupera estaba en la obligación, de denunciar
las irregularidades existentes por él cargo que ostentaba de
Presidente de la Federación de Squash, de Pichincha, por lo
que el acatamiento de .un mandato constitucional no puede
JO
considerarse como deli.to y en base a esto solicita se acepte el
recurso .de revisión. CUARTO:· AUSENCIA DE DICTAMEN
DELMINISTERIO PÚBLICO. Por el objeto jurídico materia de
. :la sentencia que se pretende revisar, esto es; .delitos de acción
SE
privada, no se requiere de dictamen o pronunciamiento del
Ministerio Público en la sustanciación de la revisión .. QUINTO:
APRECIACIÓN .DOCTRINARIA SOBRE LA REVISIÓN. El
procedimiento penal tiene como finalidad llegar a la imposición
N
de una pena respetando la verdad procesal, si esto ,es así
resulta razonable la legitimidad de la sanción por un acto
O
adecuadamente típicoy.antijurídico. Frente a la posibilidad de
un error judicial en la apreciación correcta de los hechos,
surge la necesidad de la reparación mediante el mecanismo
C
de un .recurso de: excepción como es la revisión, asumiendo el
riesgo de la vulnerabilidad de la cosa juzgada, de la que el
maestro uruguayo, don EDUAR_DO J. COUTURE, ~x~re~a.ra
que es: "la· autoridad y eficacia de una sentencia JUdiCial
cuando no existen contra ella medios ·de impugnación que
permita modificarla". En virtud de la cosa juzgada, la sentencia
en firme es generalmente inatacable e imp~gnable cuando se
,¡,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,¡,,~,,,,,,,,,,~,,,,,,,,,l:•:•:'l'''''''''''''~m:;;;::::~~m:::n~:;*"~:;:;:;:::;:;:::m:;m:.~~~wzx.xw$:$illillW<W«<"»~*
JULIO 2009 ·SEPTIEMBRE 2009
.han agotado los términos para la interposición de los recursos,
o cuando habiendo sido interpuestos, el Tribunal de Alzada ha
ratificado la resolución del juez a-quo. Para el profesor
CLARIA OLMEDO en su Derecho Procesal Penal, es
objetable; considerar a la revisión como un recurso en sentido
estricto expresando que "mejor parece considerarlo como una
acción impugnativa que persigue la revocación de una
sentencia firme y anulación del proceso en que se pronunció,
fundándose en circunstancias nuevas para )a causa por ser
recién conocidas o haberse presentado con posterioridad".
A
Por su lado, el profesor Jorge Vásquez Rossi, enseña: "Es un
re.curso . excepcional, verdaderamente. extraordinario, que
R
tiende a palear injusticias notorias y que aparece justificado
por los valores en juego dentro del proceso penal" (Derecho
U
Procesal Penal, Buenos Aires, Rubinzal Curzoni Editores,
Tomo 11, 2004, ·página 499). Esta característica excepcional
puede contraerse a ·dos situaciónes: a) En primer lugar y
AT
conforme a las distintas legislaciones, la revisión se produce
cuando aparecen del proceso contradichos o incongruencias
entre la conducta declarada y su real situación; y; b) Cuando
no se han observado algunos presupuestos del delito; como
IC
las causas de justificación, el principio de proporcionalidad ·de
la pena o la condición más favorable o benigna dé la norma
penal; así como las circunstancias eximentes o excluyentes y
D
atenuantes de la conducta y de la pena. Así el ilustre profesor
· argentino Uno. Enrique Palacio, ·sostiene que "e/ denominado
JU
recurso de remisión puede definirse como el remedio procesal
·que, dirigido· contra las sentencias condenatorias, pasadas en
autoridad de cosa juzgada tiende; en un aspecto, a demostrar,
mediante la alegación de circunstancias ajenas al proceso
fenecido por ser soorevinientes o desconocidas al tiempo de
dictarse la sentencia final, que el hecho no existió o no fue .
·cometido por el condenado o encuadra en una norma· más
favorable. y, en otro aspecto, a lograr la aplicación retroactiva
de.una '/ey.más benigna que la aplicada en el fa/lo; Funciona,
pues, por una parte para invalidar, frente a la concurrencia de
motivos de excepción, la sentencia que condenó a . un
inocente, opara obtener la morigeración de la pena aplicada
al culpable ..." (Los Recursos en el Proceso Penal, Buenos
Aires, Abe/edo-Perrot; Segunda Ediciónactualizada, 2001, pp.
209~210). Nuestra legislación, como característica .exclusiva,
ha previsto además. de los presupuestos universales, una
revisión in iure, al.establece.r en la regla 6 deL articulo 360 del
Código de Procedimiento Penal como una causa más para la
procedencia de este recurso, el "no haberse comprobado
conforme a derecho la existencia de la infracción"; esto implica
que para la imposición de una pena, se ha de establecer
formalmente la existencia de .todos y cada uno de los
elementos del tipo objetivo del·delito, para lo cual, es preciso
tener presente en el caso de la injuria el aspecto cognitivo y
volitivo que.son elementos esenciales del dolo que, a decir de
Francisco Muñoz Conde en su obra Teoría General del Delito
pág. 183 "Dolo: Conciencia y voluntad de realizar el tipo
objetivo del delito". Participamos de consi9erar a la revisión
. como un verdadero recurso, que permite rever una sentencia
condenatoria que se encuentra en firme y que no puede ser
impugnada por medios normales. En cuanto a los efectos, una
vez sustanciado el recurso si se lo declara procedente, se
revoca la sentencia y anula el proceso en el que se hubiere
dictado la condena. Esta excepcional institución pretende la
reivindicación del reo y el restablecimiento de la justicia,
* 11:1~·
 mediante la reparación del error judicial. Ni siquiera en el
antiguo derecho romano se consagró la irrevocabilidad de la
cosa juzgada, pues allí también cedía ésta, si se demostraba
que había habido fraude procesal por prevaricatio o
tergiversatio, llegándose a la rescisión de la sentencia y a la
inintegrum restitutio. SEXTO: ANÁLISIS DE LA SALA. El
recurso de revisión es un mecanismo legal para dejar sin
efecto una sentencia condenatoria pasada -en autoridad de
cosa juzgada, para lo cual, la Ley determina que se deben
1
aportar nuevas pruebas, excepto si se alega que no se
hubiere comprobado conforme a derecho la existencia del
delito. La Constitución vigente, nos obliga a una nueva lectura
del derecho; y de manera especial del derecho penal, ámbito
en el cual los derechos fundamentales se encuentran
especialmente en peligro por lo que se torna necesario recurrir
a éste como última opción para la protección de bienes
jurídicos tutelados. Al respecto, el tratadista español Santiago
Mir Puig, señala: "El derecho penal de un estado social y
democrático debe asegurar la protección efectiva de todos los
miembros de la sociedad, por lo que ha de tender a la
prevención de delitos (Est~do Social), entendidos como
aquellos comportamientos que los ciudadanos estimen
dañosos para sus bienes jurídicos. (Estado Democrático). Un
derecho penal de esta naturaleza debe, pues, orientar la
función preventiva de la pena con arreglo a los principios de
exclusiva protección de bienes jurídicos, .de proporcionalidad y
de culpabilidad", (El Derecho Penal en el Estado Social y
Democrático, Pág. 36). Las características enunciadas, así
como ·el carácter fragmentario, subsidiario y residual del
derecho penal, nos obligan a un entendimiento del mismo,
LA
desde la protección de la libertad como derecho fundamental.
Es por ello, que la dogmática penal se convierte en una
herramienta imprescindible para la racionalización de las
decisiones judiciales, así como para la adecuada actuación de
los demás operadores jurídicos. La teoría del delito, desde
E
hace más de un siglo ha tratado de acentuar este proceso de
racionalización; mediante la estructuración·- de categorías
D
dogmáticas, las cuales pretenden implementar en el proceso
los principios fundamentales del derecho penal. La
configuración de un delito, no puede. considerarse desde la
JO
mera subsunción de una conducta en el tipo objetivo, pues
esto- conllevaría la emisión de decisiones penales de · recurrente. RESOLUCIÓN. Sobre la base de lo expresado y
responsabilidad objetiva, lo cual contraviene de manera clara
los postulados del Estado Constitucional de Derecho, además
SE
de negar todo el avance logrado en más de un siglo de
dogmática penal. .La tipicidad subjetiva, como parte de un
injusto penal propuesto en la segunda mitad del siglo pasado,
resulta de necesaria comprobación, a efecto de determinar si · Primera Sala de lo Penal de la Corte Nacional de Justicia,
N
la conducta objetivamente típica, ha sido realizada con dolo o
culpa en su caso. En el caso subjudice, la prueba aportada por
O
el querellante en este proceso, no arroja indicios que permitan
presumir la existencia de los elementos objetivos teóricamente
previstos en el tipo penal contenido en el Art.490, por lo que
C
no cabe el análisis de la antijuridicidad y peor de la
culpabilidad por no existir elementos o indicios que conduzcan
a determinar presuntamente la tipicidad. La comprobación de
la existencia de la antijuridicidad como elementos fácticos, así
como la demostración de la existencia de la culpabilidad,
complementan el análisis requerido a efectos de determinar la
existencia de un delito. Por otra parte, el elemento subjetivo . ·
del tipo, exige la presencia del dolo en el caso de los delitos
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
que, como ei de la injuria, tengan una naturaleza que excluye
la forma culposa de comisión. El dolo entendido de manera
general coma concurrencia de los elementos cognitivo y
volitivo, esto es conocimiento y voluntad, en el caso específico
de la injuria, expresa este segundo elemento como la
intención o ánimo de menoscabar ·claramente el honor y
reputación de la persona humana Esto es a lo que animus
injuriandi, el cual queda excluido en el presente caso, por
resultar evidente el ánimo de información y denuncia que
motiva al señor Fausto Lupera Martínez, quien solicita se
A
investiguen supuestas irregularidades, lo cual no puede.ser
considerado como lesivo contra la honra, como bien
R
jurídicamente protegido por el tipo penal de la injuria. Es
necesaria· acudir al fin de protección de la norma, a efecto de
U
analizar la aplicación subsidiaria y residual de un derecho
penal entendido como ultima ratio para la protección de bienes
AT
jurídicos. Del estudio de Íos autos es de toda evidencia que la
acción penal seguida en contra del doctor Fausto Rodrigo
Lupera Martínez se lo ha hecho por haber solicitado en su
calidad· de Presidente de la Asociación de Squash de
IC
Pichincha se investigue la posible comisión de un "delito de
peculado"(fs. 1), es decir, que jamás hubo por parte del
querellado el deseo de proferir injuria alguna, además que del
D
contexto de la solicitud formulada con fecha 29 de julio del
JU2005 no se infiere ninguna injuria y que es el documento base
que sirvió a los juzgadores de instancia para condenarle al
recurrente doctor Fausto Lupera Martínez. No aparece del
proceso prueba alguna válidamente practicadíjl que haga
sostenible la acusación de haberse adecuado la conducta del
querellado al tipo penal previsto y sancionado en el Art. 490
del Código Penal que ha sido tomado en cuenta .por el tribunal
del fallo, materia de la revisión. Para el caso presente, el
pretendido error de hecho en que se habría incurrido en la
sentencia impugnada vía revisión, se encuentra debidamente
acreditado de la propia ·sentencia y de la falta de recaudos
probatorios, pues consta del examen del proceso la falta de tal
evidencia, por lo que _la comprobación conforme a derecho de
la existencia del_ delito, no se encuentra debidamente
fundamentada en los hechos y en el derecho de la· sentencia
del tribunal ad-quem, el mismo que ha dictado una sentencia
condenatoria infundada y en grave perjuicio y detrimento del
por cuanto hay mérito para la acción revisoria propuesta, pues
existen graves violaciones procesales -mencionadas por el
recurrente, que demuestran el error de hecho de la sentencia
impugnada,· ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE
LA REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD .DE LA LEY, esta
declara procedente y con lugar el recurso de revisión
interpuesto p6r el doctor FAUSTO RODRIGO LUPERA
MARTÍNEZ y en consecuencia, de conformidad con el art. 367
del Código de Procedimiento Penal procede a dictar sentencia
absolutoria a su favor ratificando su estado de inocencia, y por
el imperio de la ley revoca la sentencia condenatoria de
OCHO DÍAS de prisión correccional impuesta por el juez a-
qua. Se dispone.que el proceso sea devuelto al juez de origen.
Notifíquese y publíquese.
f) Drs. Hernán Ulloa Parada. Milton Peñarreta Álvarez.
Walter Mazzini Plaza, Conjuez Nacional.
 - o
' ACLARACIÓN/AMPLIACIÓN.
. '
CORTE NACIONAL DE J,USTICIA PRIMERA SALA DE· LO
PENAL Quito, 7 de septiembre de.2009; a las 14H30
VISTOS: Alberto Nazri_Adum Barrezueta; ·com-parece a fojas
A2 ·del cuaderno formado para resol.ver el recurso de revisión
y solicita la ampliación de.la providénciadictada-con fecha 15
de julio de 2009, a las 11 H30. Al respecto, esta Sala observa
lo siguiente: a) El Art. 359 del Código de Procedimiento Penal
vigente a la fecha. de resolución de esta causa, :en su 'parte
· Código Penal' y_ la· Ley de Sustanciás Estupefacientes y
Sicotrópicas. Es así como a lo largo de todo el fallo, se
abstiene de hacer una ponderación entre 'una norma de
menor jerarquía y la norma constitucional que es de
mayor jerarquía. Por ello, la interpretación qlíe realiza el
juzgado pluripérsonal es inconstitucional: A más de ello,
jamás aplicó correctamente la atenuante ·trascendental
del art. 86 de la referida Ley, a lá que tenía derecho el
imputado.

A
pertinente señala "Objeto. El recurso: de revisión por una de . \FALLO DEL TRIBUNAL PENAL.
las causa~ en el· articulo siguiente, podra proponerse en

R
·cualquier. tjempo, 'después de ejecútoriada 'la.· sentencia · TRIBUNAL .PENAL DEL CARCHI. Tulcán, diciembre 05 del .
condenatoria" y, el inciso seg~ndo ·del art. 361· ibídem, dice: .2007; las 17h00.

U
"Recurrente. En los demás casos solo podrá interponerlo· el· · VISTOS: ·El señor Juez Tercero de .lo Penal del Carchi, de
c0ndenado; pero si hubiere·. fallecido, podrán hacerlo su .conformidad con· el' art.. 232 del Código de Procedimiento·

có_nyuge, sus hijos, sus parientes o nerederos"; así mismo; el
Art. 366 del mismo cuerpq de leyes, señala "~ .. la Sélla
convocará a una audiencia en lé\ que el recurrente, por sí
mismo o por medio. de su defensor, alegará verbalmente.
AT
Penal, dicta auto de llam.amientoajuicio en contra de Gustávo
Napóleón Espinoza Vaca por considerar que ·existen graVes
indicios y.· presunciones de ser 1el responsable del • delito -
tipificado y cqstigado por el Art. 60 de la Ley ·de Sustancias ·

IC
Podrá también intervenir el Ministro Fiscal General. o su Estupefacientes y Psicotrópicas. Por legalmente_interpuesto el
delegado debidamente acreditadO; pero el recurrente tendrá recurso de ap~lacióri, se le concede anteJa H. Corte Superior
derecho a la répliéa." ·(El subrayado es de la' Sala)'.. De' las de Justicia.de Tulcán, autoridad que confirma el auto del señor
normas legales transcritas del capítulo V que se. refiere al · . Juez. Ejecutoriado sube a conocimiento de este tribunal,

D
Recursó :ge Revisión, es fácil·colegir que dipho rec.urs6 es un . llevándose a efecto la áudiencia de juzgamiento; y, estando la
medio ·extraordinario d.e impugnación . de una sentencia causa para resolver, se hacen las siguientes consideraCiones:
ejecutoriada a favor del sentenciado; b) El prenombrado
JU
PRIMERO: La causa se ha tramitado de conformidad con las ·
Alberto Nazri Adúm Barrézlleta, no· es· parte procesal dentro · normas procesales vigentes, respetándose ·las· garantías· del
del pres~nte recurso de revisión, ·por consiguiente, se ·debido proceso, contempladas en la ·constitución Política de
desestima la soliCitud de nulidad de la s~ritEmcia dictada por la Repúplica del Ecuador, sin que· exista omisión de
esta Sala con fecha 1 de julio de 2009, a las 1Oh30, pues lo
LA

.solemnidades que puedan influir eQ la decisión· de la causa; ·

único que pretende es retardarinjustificB:damente el progreso
.de la.litis y, en tal virtud pretende que .se viole el.artículo 1_69
de la Constitución de la República del Ecuador relacionado
·con el principio de celeridad y economía.procesal. Se ordena
E
Se declara la validez de lo actuado. SEGUNDO: El Tribunal,
es competente para conocer Y. resolver de acuerdo con lo· que
establece en el artículo 28 del Código Adjetivo Penal, en razón .
de la ·materia· y· del territorio. TERCERO: Mediante parte

estar a lo. dispuesto en la sentencia de la referencia; e). Se policial remitido al señor Fiscal; llega a conocer que el
previene al Dr. Pablo Vaca Mancheno que de . · . , .·. veinticinco de marzo del dos mil siete agentes antinarcóticós
D

continuar ·presentado solicitudes ·qUe tiendan -~. ret~rdar la . · encontrándose de serv.jcio en el "Control de la Paz", proceden
prosecución· del proceso se ie impondrá la sanció(1legal que a detener la marcha del vehículo tipo camioneta Volkswagen
corresponda. Notifíquese. · . . . .. . de pl~cas TDD-989, en el que viajaban una pareja de
ij Drs. Hernán Ulloa Parada. ·Milton 'Peñarreta Álvarez: · ciudadanos de. nombres Gustavo Napoleón Espinoza y Neiva
JO

Walter Mazzini Plaza, Conjuez Nacional.· · Yolanda Arévalo, al revisar. con· el can Tobías, dio señal
,. . • 1

, positiva eh el baide del vehículo, registrando se verificó que en

las paredes del doble fondo se encontró un paquete envuelto
~n. funda_ plástica color 'verde _con blanco, conteniendo· una .
SE

süstancia de color amarillento con· característica a

estupefaciÉmte. · Gustavo Espinoza manifiesta que dicha
'IV camioneta debía ser entregada en la gasolinera del obelisco
de esta ciudad,-realizando el operativo respectivo de entrega
N

controlada sin .obtener resultados y posteriormente fueron

Juicio No. 283-2009 trasladados a la JefaturaAntinarcóticos del Carchi, verificando
O

Resolución No. 550 que se trataba de base de. cocaína con un peso bruto de
69:065 gramos. Posteriormente se encuentra un paquete más
en la parte· posterior del cajón izquierdo de la camioneta·
C

Juicio penal por transporte de droga imputado Gustavo

Espinoza Vaca .. conteniendo la misma sustancia dando un peso bruto total de
' 70.085 gramos. Con esos antecedentes el señor Fiscal acusa
. S(NTESIS: a Gustavo· Napoleón Vaca Espinoza de ser el autor del delito
previsto y sancionado en el artículq 60 de la Ley de Sustancias
La Sala casa el fallo, tras analizar d~tenidamente, la ·Estupefacientes y Psicotrópicas. CUARTO: La Fiscalía con la
repetida violación de los preceptos constitucionales, que finalidad de comprobar conforme a derecho la existencia de la
aplicó . el tribunal de instancia utilizando para ello el infracción y la responsabilidad penal del acusado, solicita y se
 (J¡

practica las siguientes diligencias: a) El señor Marcelo Novoa de nacionalidad· ecúatoriana,· con. cédula No: xx, de estado
Depositario del CONSEP del Carchi, al rendir su testimonio civil casado, de ocupación chofer profesional, de s(;lr el autor
propio manifiesta que en el· presente caso le fue en~regado · del delito tipificado y sancionado por el Art. 60 ·de la Ley de·
como evidencia sesenta y ocho paquetes conteniendo base Sustan.cias Estupefacientes y Psjcotrópicas,, imponiéndole la
de cocaína; b) El Químico Elías Vera, perito acreditado por la pena de doce años de reclusión mayor· extraordinaria y multa
Fiscal ia manifiesta que realizó el análisis1 de una sustancia, de de sesenta salarios .mínimos vitales, ·modificándola de
color habano, la misma que sometida a los reactivos químicos conformidad co'n el Art. 72 del Código Penal, a OCHO AÑOS ·
dio pqsitivo para base de cocaína, ratificándose .en el informe ·DE RECLUSIÓN ,MAYORbRDINARIA Y LA MISMA.MULTA, .
que tiene presentado; e) Los· agentes antinarcóticos Fausto ' que la cumplirá en el 'centro de Rehabilitación Social de

A
Mendoza y Roberto Zamora al rendir sus declaraciones en lo Tulcán, · debiendo descontársele el. tiempo , que .. ha
. principal indican que el veinticinco de marzo del dos mil siete, · permanecido detenido .por esta ·misma ·causa .. Elévese en
consulta. al Superior. Previas las ·formalidades d~ Ley

R
se encontraban de servicio en el Control de La Paz, momentos
· que hicieron parar la marcha de un vehículo tipo camioneta, destrúyase las evidencias inqautadas, ordenándose ade~ás
marca Volkswagen conducido por el ciudad¡:mo Gustavo el comiso definitivo del vehículo,· de placas TDD-989, marca

U
Espinoza acompañado de una señora, en primer.lugarcon.el Volkswagen clase .camioneta. Hágase .. saber a · la señora
can Tobías .que dio una señal positiva, al revisar dicho ·Directora del Centro de Rehabilitación Social de Tulcán; para

AT
. automotor . encontrando un . doble fondo en las paredes·· los fines legales consiguientes. NOTIFÍQUESE. · ·
laterales del balde un paquete conteniendo estupefaciente~ El f) Herrando Becemi Arellano. AITJanda Orbe. Arell~no.
señor Espinoza manifestó que debía entregar la camioneta·en Hugo Marcelp Velasco; . · ·
el obelisco de esta ciudad de Tulcán reálizaron el operativo de· . .

IC
entrega controlada sin obtener resultados, posteriormente .FALLO CORTE SUPERIOR
manifi~sta que debía 'entregar en Rumicha9a. y luego en ·
Colombia. Posteriormente los aprehendidos. fueron CORTE SUPERI'OR DE JUSTICIA. Tulcán, 29 de enero de

D
trasladados. a la Jefatura Antinarcóticos del Carchi; donde se 2008; las quince ·horas cinco mi~utos. .
'verificóqÜe se trataba desetentakilos de base de bocaíha; y, ' VISTOS:·. El. Tribunal Penal del Carchi diGta sentencia ·
JU
d) El' acusado Gustavo Espinoza al rendir su deClaración en Io · conden?toria en contra de. Gustavo. Napoleón Espinoza Vaca,·
principal manifie~ta que el veinticuatro de marzo del dos mil .. impohiéndole la per:~a. atenuada .de ocho años de recl.usión '
siete en la ciudad-de Baeza, recibió el vehículo de parte del mayor ordinariay la· multa de sesentásalariosmínirnos vitales,
ciudéldanó ·Ornar Hincón quien lo contrató para trasladarlo por haber ;infringido lo· dispuesto en. el Art. 60 de la·. Ley de
hásta la ciudad de Tulcán, entregéndole cien dólares y otros Sustancia.s .:Estupefacientes 'y Psicotrópicas'; eri .la misma
LA

cien dólares debía cancel(lrle a la entrega del vehículo. Que 'sentenpia se :ha· ordenado el comiso. definitivo del vehículo
· no sabía nada sobre el conte,nido sólo conducía el vehículo, marca' Volkswagen, de placas .TDD~989.. Dispuesta. la
. por cuanto .es chofer profesionaL La defensa solicita y se· cbrísÚita, se .radica la competencia. eljl·esta_ Sala. Para
. recibe los testirilo~íos propios de Félix Cand0,Armando Ortíz, ·. ·.. resolver, se.considera: PRIMERO: No existe motivo de nulidad
Elvia Chaquinga. Zurita y Ángel Granizo, quienes manifiestan . que declarar... El _proceso. es V$1ido. SEGUNDO: El Agente ."
E

conocer a Gustavo ·Espinoza como. una persona que conducía . Fisc(ll, doctor Efrén Navarrete Unigarro, ·resu!31ve· dar inicio a
taxis, camiones, buses. de ,diferentes personas, ,que es. uri la instrucción fisca·l imputando. a los ciudadano~ eduéltorianos
D

ciudadano .honorable ,que -nunca ha .feniqo problema~ .. · Gustavo. ~apoleón Éspinoza Vaca y N~iva Yolanda Arévalo
QUINTO: Evacuadas las pruebas soli,citadas por los. sujetos· Freire, pues, · de. ·las investigadpnes . policiales ante·. él.
procesales en esta ,etapa, las mismas. que aprecladas dé.· · pres.entadas, se. llega' a conocer qw{el día domipgo, 25 de
JO

1
conformidad con las reglas de la sana crítica f;1$tablecidas en marzo de 2007, a las doce haréis quince, en el Control Policial
el art. 86 ~el Código de Procedimiento Penal, se llegá a de. la parroquia La Paz; ·lqs Agente Antinarcóticos ·carlas·
establ.ecér con certeza · de que al ciuqadano .Gu.stavo Flo,res qonzález, William Herrera Tipanta, Carlos Sánchez
Espinoza, se lo aprehendió ·en delito flagrante, traficando ·Pico, ·Fausto Meridoza. Cando, Álvaro García Criollo i¡ Edwin
SE

sustancias estupefacientes sujetas a fiscalización conforme lo ·Zamora Vaca, han· detenido· la marcha de ·l.lh vehículo,
estable el art. 60 de la Ley de la materia, apareciendo por lo. · camioneta Yolkswagen, de ·plácas TDD-989, en la que
tanto el .acu'sado como el único .autor responsable del· delit9 .viajaban los dos imputados y al re.alizar una revisión con un
por el que acusa la fiscalía· y fue llamado a juicio.. Cabe anotar can amaestrado, se·ha detectado que i:m el balde del vehículo ·
N

· que las informaciones· proporcionadas pqr .Espinoza ·a la.· había sustancias estupefacientes, puesto que tenía un doble
Policía Nacional, no fueron verídicas ni verdaderas para· fondo y también en las paredes laterales se ha detectado la.
O

descubrir a otros posibles autores de este delito.' En lo que se ·. presencia de una funda plástica de color verde con blanco.
refiere al ciudadano Santos Rincón de autos aparece que se. Detenidos los · ocUpantes del ·vehículo y .trasladados. a la.
ha dictado a su favor sobreseimiento provisional, el. mismo Oficina ~ntinarcóticos, se ha prcicedido a verificar las
C

que fue confirmado por la· H. Corte ·sUperior de Justicia de . evidencias encontradas y a realizar :la prueba de campo y
Tulcán, por tanto no procede la alegqción de la defensa·en el pesaje de ·las evidencias, llegándose a establ_ecer que se
· sentido de ·que este ciudadano es el responsaple de. la trataba de base . de cocaína, con un peso total bruto de 69.065
comisión del delito que se juzga. Se considera las atenuantes gramos,. pero qué ·luego se ha incorporado otro paquete con
justificadas por el acusado. Atento lo expuesto; ~1 Tribunal · .· un peso de 1;020 gramos, dando un peso total bruto de 70.085
· Penal del Carchi, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE · gramos. Que .al ser interrogados los .. detenidos, Gustavo·
DE LA REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE . LA LEY, N~poleón Espinoza, en forr;na.voluntariá ha manifestado que.
declara la·culpabilidad de Gustavo Napoleón EspinozaVaca, ·. la camioneta tenía que ser~ entregada.en.la gasolinerél del
 Obelisco de la ciudad de Tulcán y que la recibió en· Baeza él
día 24 de, marzo de 2007, por parte de un senor llamado
Omar, cuyo apellido desconoce; el mismo q'ue le indicó que la
trasladara hasta Tulcán y que allí se acercaría a llevar el
vehículo; que ese mismo. día emprendió· el viaje y. que llegó
primero hasta ·Aioag, quedándose en un hotel y que ya el
domingo 25· de ·marzo emprendió viaje a Tulcán y que estando
en el sector El Quinche, una señora le jaló dedo a para que .la
llevara, lo cual aceptó y que esta mujer le dijo que la traslade
hasta !barra,. pero ,que en· el camino conversaron. y él la
estupefacientes incautados. La defensa del acusado aduce
que· si bien es verdad que se ha· comprobado el cuerpo del
delito, no se lo ha hecho respecto de la responsabilidad de
Espinoza Vaca, ya que éste solamente fue contratado para
transportar el vehículo desde Baeza hasta Tulcán, indicando
que el único responsable de este delito es Santos Rincón.
CUARTO: La finalidad de la etapa del juicio es la
comprobación conforme a derecho de la existencia material
del delito y la responsabilidad penal del acusado. El primer
elemento. se encuentra plenamente determinado con las

A
convenció para que lo acompañe hasta Tulcán, hecho que fue diligencias de análisis químico de la droga, con los resultados
aceptado, pero que al.llegar ~1 control de la Policía de La Paz, . de base de cocaína positivo, pesaje y destrucción de la

R
los agentes lo comenzaron a c::hequearylo detuvieron, puesto. ' misma; y, él segundo, por el hecho mismo dé la flagrancia en
que detectarán que eri 1~ camioneta se trimspórt~ba droga. la comisiqn del hec~o criminoso y por las declaraCiones del

U
,Que le informaron· sus derechos y luego junto con su · detenido y luego acusado, admitiendo que transportaba,
acompañante .los trajeron a Tulc$n. y que él propo.rcionó el . ·consigo el psicotrópico. La sentencia dictada por el Tribunal
número telefónico de.lápersona con quien debía comunicarse · Penal del ~archi se ciñe a la Ley y a los méritos de) proceso y .

AT
Y' a quién debía entregar e! carro; mánifiesta que por· ~1 la pena impuesta está 9corde a lo. determinado en el artículo
. traslado de la .camioneta· ,solamente le pagaron doscientos. 72 del .Código .Penal, .puesto que .se han justificado las
dólares. La detenida Neivá Yolanda Arévalo, al rendir versión. . atenu~ntes .para .su modificación~ QUINTO:. Es .necesario

IC
ante el AgentéFiscal, en igual fórma ·manifiesta .que eila: ac'otar que el error ·en el que incurre el Ministro Fiscal al
desconocía sobre el ilícito que se. estaba comet.iendo;' que ella. presentar. su informe requerido en esta instan'cia haciendo
viajó de Quito con dirección a El Quinche para visitar la iglesia constar un nombre distinto al 'del acusado en nada afecta: la
y que luego salió tratando de viajara lbarra y que en eso pasó . validez. proces,al ni perjudica la rect~ administración de

D
un carro al que,· según dice "jalé dedo"; ·que el carro .paró y la justicia: Por lo expuesto, ADMINISTRANDO JUSTICIA. EN
· llevó y que ep el camino se hicieron amigos con el conductor, NOMBRE DE LA REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA
JU
el mismo que le solicitó lo acompañ·e hasta Tulc.án y que ella · LEY, se confirma en tod'as sus partes la sentencia venida en
. sí~aceptó esta propuesta, pero que al llegar a un control de la· grado. No~ifíquese. · ,- · '
PoliCía fueron ·detenidos ·y al s~t requisado .el vehículo · · ·f) Drs.Ada Salinas de Chamarra. Carlos Hurtado yadena.
encontr.aron la droga, :de la cual· ella no .tenía ningún. · Ab. Guille~mo Cáde'na Benavides. ·. .. · , ·
LA

- conocimiento. Con estos ante.cedentes y. hábiéndos!e.

dispuesto varias .c!iligencias, . el .Agente Fiscal, mediante RECURSO DE CASACIÓN.
providencia de·15 de mayo de 2007, ha resuelto ,vincular a la . .Ponente: ..Dr.· Luis Móyano Alarcón
instrucción a .·amar Fredciy Santos Rin~ón, sujeto q!.le ·
supuestamente entregó la camioneta .a Gustavo Espirioza ·CORTE. NACIONAL DE JUSTICIA. PRIMERA .SALA DE LO
E

para que la conduzca hasta la ciudad deTulcán. Concluida 1'\ PENAL. . .

etapa instrucción y evacuada la intermedia, el señor Juez .Quito, 19 de agosto del 2009; a las, 1OHOO.
D

Tercero de lo Penal Carchi, por pedido del Agente FiscaJ·quy · VISTOS: Gustavo Espinóza· Vaca; . interpone recurso de
se abstuvo de acusar a Neiva Yolanda AréValo Freire, con casación del fallo expedido el -29 de febrero de.l 2008,. a las
dicta.men ratificatorio· .del· Fiscal ·Superior, ha dictado 15H05 por,JáSala de la Corte Superior de Justicia dei Carc.hi, .
sobreseimiento provisional ·respecto. ·de esta· imputad~; y, que confirma la sentencia condenatoria expedida por el
JO

· luego con ,el dictamen acusatorio del representante·. del· TribUnal de lo Penal del Car9hi que le impuso la pena de ocho
Ministerio Público, ha .llamado a la etapa del juicio a Gustavo años de reclusión mayor ordinaria y multa de sesenta salarios
Napoleón Espinoza Vaca, como autor del delito previsto en el míni'mos vitales generales por encontrarlo Incurso en el delito
· previsto eh el. artículq 60 de Ley de Sustancias
SE

art. 60 de .la Ley · de·. Sustancias· Estupefqcientes y .

Psicotrópicas y ha sobreseído provisionalmente a Ornar Estupefacientes y Psicotrópicas; siendo el estado procesal el
Freddy Santos Rincón. TERCERO: La etapa del .juicio· se ha · de resolver, para hacerlo, se considera:· PRIMERO:
sustanciado,solamente en contra de Gustavo Espinoza Vaca JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA. En virtud de lo dispuesto
y en la audiencia de juzgamiento, tanto· el Fiscal cuanto el en el arÜéulo 184, numeral 1; Disposición Transitoria Octava
N

acusado han practicado las pruebas solicitadas · con de la Constitución de la República del Ecuad<;>r publicada en el
antelación. Se han receptado los testimonios propios de Elías , R.O. 'No .. 449,· de 20 de octubre de 2008; numeral séptimo de
O

. Vera, perito .· químicQ que conjuntamente con la doctqra la sentencia interpretativa dictada por-la Corte· Constitucional,
Wilman Yambay1 han realizado el . análisis de la droga publicada en el R.O; No. 479, de 2 de diciembre de 2008; la
Resolución 'dictada por el pleno de la Corte Nacional de
C

incautada y en el se ha ratificado respecto del. informe técnico

científico presentado de·que la droga es base de cocaína; han · Justicia, el22 de diciembre de 2008, publicada en el R.O. No.
comparecido a declarar los Agentes Antinarcóticos y el señor 511.del21 Cle enero del-2009 y el sorteo de ley respectivo, en
Marcelo Noboa Bimavides, Depositario del CONSEP deL nuestras calidades de Jueces Nacionales de esta Primera
Carchi; los Agentes de Policía Fausto Mendoza Y Roberto Sala de lo Penal, avoca'mos conocimiento de la presente:
Zamora ratificándose eh el informe presentado a sus causa. SEGUNDq: VALIDEZ PROCESAL. Revisado el
superior~s; y el Depositado del CONSEP confir'r~ando. que le procedimiento de la presente acción, no se advierte vicio u
fueron entregados en depósito y para custodta los omisión de solemnidad sustancial que pudiera acarrear su

JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009

 1 '

nulidad; por lo que este Tribunal de casación declara la validez Código Adjetivo P.enal. La motivación de la sentencia para ser
de esta causa· penal. TERCERO: FUNDAMENTACIÓN DEL correcta, debe referirse· al hecho y al derecho, valorando las.
RECURSO. El recurrente en su extenso recurso de casación pruebas y suministrando las condiciones a que arribe el
(fs. 4-22), señala: que el Tribunal Juzgador emite una Tribunal sobre su examen, respecto de la función del hecho
sentencia conden.ándole como autor del delito de tenencia y 'comprobado en un precepto penal, y ·de las consecuencias
posesión ilícita de estupefacientes y le impone una condena jurídicas que de su aplicación se derivan.' ·El juez debe
de ocho años de reclusión mayor ordinaria por encontrarlo consignar las razones .que lo llevan a tener por acreditados o
manejando una camioneta marca Volkswagen Saveiro que la no, e .históricamente ciertos o falsos· los hechos que
recibió de manos del señor OMAR SANTOS RINCÓN a fin de constituyen· los elementos ·materiales· del delito, .enunciando

A
que tra~lade dicho automotor hasta la ciudad de Tulcán, toda las pruebas de que se sirven en cada caso y expresando la
vez que su profesión es la de chofer profesional y que por valoración que haga.de ellas; es decir, la apreciación que lo

R
dicho trabajo le pagaría la cantidad de doscientos dólares, .que . conducen. al . investigado, a una ·conclusión afirmativa o
el tribunal juzgador no toma en cuenta que ·el vehículo que negativa. La falta de motivación en derecho puede consistir
conducía no es de mi propiedad conforme está demostrado de en la no d~scripción del he·cho que debe servir dé sustento ·

U
autos (fs. 94, 107, 129, 140, 145 y 146) y que así lo ha a la calificación, es decir, cuando se aplica una norma jurídica
señalado el juzgador cuando en el considerando c~arto 'literal diferente ·a la que corresponde en Un proces·a· de correcta .

AT
d) manif!esta que no .sabía nada sobre ei contenido sólo· adecuacion típica, tal cómo sucede en'el presente caso.' Para
conducía el vehículo, por cuanto es la de chofer profesional"; ser motivada en los hechos, la sent.encia ·debe suministrar las
'1
que _no se consideraron las atenuantes contempladas en la ley · pruebas én que se fundan las conclusiones fácticas, esto es,
toda vez qt,Je prestó colaboración e información a la policía id · demostrarlos. Para que sea fundada en derecho, la sentencia

IC
señalar que quien ·lo contrató para que traslade el vehículo fue debe explicar lo.s hechos objeto de la adecuación típica, ·esto
1

el ciudadano OMAR SANTOS. RINCÓN y qu~·la poli~ía nad~ ~es., describirlos. Otra· exigencia para que la motivación sea
hizbpara capturarlo y lo que-es más el Tribunal Juzgador siri · legítima es que debe basarse en prueba válidamente

D
mayor análisis _procedió a . sobreseerlo ·(86 de la Ley de intr9ducida en el ~juicio, esta . e·s, una· consecuenda del
·Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas); que se viola los principio- de verdad real. y el de inmediación que es su
JU
·artículos 4, y 32 del Código Penal, ya que enm.ateria penal se _ derivado,· el. ·cual supone la. oralidad, publicidad y
debe interpretar la .ley de manenüestrictiva y en caso de duda ·. contradiécióri, Si es controlable· en casación· el grado de
se aplica a favor del reo, así como que ,nadie puede ser convencimiento que expres~ el: juez. La sentencia debe ·
juzgado por1un delito .cuando no se lo co'rríetiócoil voluntad y basarse en la certeza, es decir, en la convicción razonada y
c~:mciencia; por último, señala que existe falta de aplicación de positiva de que lbs hechos ,existieron y ocurrieron de cierta
LA

·los artículos 84, 85, 86; 87, 88, 143, 304~Ay 309, numeral dos manera, lo que evidentemente no sucede en effallo de alzad~.
del· Código de Procedimiento Penal; artículo 24 de la · Si bien la estimación valorativa de las pruebas y ·las ·
.Gonstitüción Política del. Ecuador (.1998) · en lt> que se ·. conclusiones fácticas de
la sentencia son inatacables en
relaciona con . el debido proceso. CUARTO: DICTAMEN . casación, ésta si controla el próceso lógico seguido por el juez
E

FISCAL.· El Fiscal General del· Estado, al· contestar .la en su razonamiento. 61 Tribunal de casación realiza ~ajo este
fundamentación del recurso ·de casación realizada por el aspecto un examen sobre la aplicación del sistema probatorio
recurrente manifiesta: "... considero, que ~!.Tribunal Penal del
D

establecido por la ley, a fin de custodiar la aplicación de las ·

Carchi al dictar la sent!3ncia ·condenatoria objeto -de la reglas de .la sana crítica en la motiva ció~ ·la seritencia,
·impugnación, · no ha violado la ley, ·contraviniendo . verificando, si en su fundamentación se· han observado las
expresamente su texto, incurriendo en falsa aplicaCión de la . reglas de la lógica, del razonamiento y de la experiencia o
JO

ley, o interpretando erróneamente los catálogos qu~ regulan la.. conocimiento.·· La ~garantía.· de motivación consiste,. cjÚe
apreciación y valoración de la prueba; por el contrario, ha mientras por u'n lado se deja al juez li.bertad de apreciación,
· observado los principios dispositivo, de concentración e . queda en. cambio obligado a correlaCionar lógicamente los
' inmediación/ y eL expedito conjunto· probatorio se ha·· argumentos, eVitando de eSta forma la arbitrariedad; 2~ Consta
SE

· incorporado ~n acatamiento a lo establecid9 en las normas
reguladoras de la prueba y su apreciación bajo las reglas de
la sana crítica, en los términos prefijádos por los arts. 79, 83,
85, 86, 87 y 88 del Código de Procedimiento Perial; és·decir,
N
de autos que el procesado conduci_a el vehículo que contenía
la ~raga en la cajuela, perq lo hizo por: orden del señor OMAR
SANTOS RINCÓN que fue quien lo contrató para que traslade
elvéhículo desde la ciudad .de Baeza hastaTuléán y.que por

la prüeba presentada en la audiericia.pública·de juzgamiento, · dicho trabajo le pagó el .valor de doscientos dólares; 3. Que el'
está apegada a derecho y armoniza con la realidad histórica . procesado GUSTAVO NAPOLEÓN 'ESPINOZA VACA. en
O

procesal que re~oge la sentencia materia del ·recurso, · •forma voluntaria indicó quien lo contrató para que traslade el
encuadrada en los presupuestos normativos establecidos por· :vehículo y dio la información necesaria para que la policía
C

. los artículos 250, 304-A y 312 inciso primero del Código de capture· al duefio de la droga y que del_ caudal probatorio así
Procedimiento Penal, existiendo \Jna justa equivalencia entre consta; toda vez que la Corte Superior del Célrchi.incluso al
la tipificación de la infracción, la pena impuesta y la conducta dictar su fallo hace un análisis al respecto y por ello' le aplica
del infractor...". QUINTO: CONSIDERACIONES DE LA SALA. atenuantes· genéricas. nq así la. específica y .trascendentál
1. La Casación de acuerdo· con el Art. 349 del Código de contemplada en el artículo 86 de la ley de Estupefacientes y
Procedimiento Penal se contrae a examinar si en la sentencia Psicotrópicas; 4. Que de autos obra que OMAR SANTOS
definitiva se. ha violado la ley. El Tribunal a qua eri·-sentencia . RINCÓN es ciudadano colombiano y que se .éledica a alquiler
debe valorar las pruebas de acuerdo con las reglas dé la sana de' carros y- que. posee. una enorme fortuna y que, según _lo
crítica, en cumplimiento de lo que dispone el articulo 86·del indica el procesado .ESPINOZA VACA; éra el dueño de la

~--e-~~·
. "&W:WM?i:~~~'f:~1¿:!!:t:3~r:::r-::::~:~:::::::::::,::~~~~:z:z~~::~::*:::::::~~*~:~::r:::::::r::::~:::;;;::::~::::::::
. ..
JULIO 2009 • .SEPTIEMBRE 2009
 droga y ·quien.lo.corúrató parí;1 que traslade. E?l vehículo y-que
éste no sabía que en dicho vehículo, se transportaba droga; 5.
Así mismo consta que el procesado· prestó¡ información
suficiente, colaborando con la · Policía .y la Fiscalía,
suministrándoles qatos .e informaciones precisas, verdaderas
y que fue la polic(a quien no actuó de m9nera diligente para
proceder a la captura de OMAR SANTOS RINCÓN, tari cierto
_aquello que· también fue ·llamado a .juicio; s: Eí Art. 5 del
Código Orgánico de la Función Judicial preceptúa: "Las juezas
y jueces, :las autoridades administrativas y las servidoras y
servidores deJa Función Judiéial, aplicarán directamente las
normas constitu9ionales. y -las previstas en los ·instrumentos
internacionales de derechos human'os cuando. éstas últimas
sean más. favorables a las establecidas· en la Constitución
aunque las partes no las' invoquen expresamente, y el Art-. 6
del mismo cuerpo legal señala" Las juezas yjueces aplicarán·
la norma constitucioní?l por. el· tenor que más ~e ajuste a la
Constitución en su integridad. En caso .de duda, se
interpretará en el sentido .·que más favorezca a la·:·ple'la..
vig~hcia de los derechos- garantizados ·por la·. norma, . de
acuerdo con los priricipios ·generales. de la ··interpretación
constitucional." Por su lado, el artículo 76 numeral 6 de la
Constitución de la República señala: ''la Iey establecerá la .
debida proporcionalidad entre la~ infracciones ·y las sanciones
penafes ... ". De lo expuesto, se estable'ce que la pena
impuesta al .recurrente GUSTAVO ESPINOZA VACA no
guarda proporción entre-la infracción cometida, además de no
haberse aplicado la atenuante trascendental que determina la
ley; 7. Es evidente que la sentencia dictada por el Tribunal de.
lo Penar del Carchi por su sentido y desarrollo es
eminentemente legalista, fundamentada en preceptos legal~s. ·
LA
olvidando pre~eptos constitucionales, es decir, qué ·no hace
una correcta ponderación entre una norma de menor jerarquía
· y la norma constitucional que es de mayor je~arquía. Por ello;
la interpretación que realiza el' Jüez es inconstitucional y.
E
, reiteramos, en .su ·fallo someramente. señala disposiciones·
contempladas· eri la Ley de Estupefacientes· y Sustancias
D
Psicotrópicas, . Código Penal· y Código dé Procedimiento
Penal,. por lo que se puede argumentar que es una sentencia
simplista y no integradora, careciendo en todo sentido de '
sustento constitucionaL Cabe añadir que toda interpretación
JO
debe. hacérsela respetando los. preceptos constitucionales. Al
efecto, Antonio' Enrique Pérez~Nuño, dice: "La interpretación ·
no se realiia en el vacío, sino que se trat~ de un.a actividad
contextualiz,ada, .esto~ es, se lleva éil cabo en condiciones social
SE
e históricamente determinadas que generan los usos ·
lingüfsticos de Jos que debe partir cualquier atribución de
significado y. agrega que 1'/a contextualización en que se
produce cualquier proceso interpretativo determina su
N
carácter limitado y cóntrolado". Es por ello, que en la actividad
del juzgador, así .como en la del .. jurista esta función
O
interpretativa siempre se halla sujeta a límites. En conclusión
los ·juzgadores· han violado flagrantemente el Art. _24
C
numerales 1O y 14 de la ConstituCión Política del Estado
(1998) hari hecho caso omiso del principio de legalidad de la
prueba, es decir que han valorado como idónea y plena una
prueba "inutilizable" como suele llamar la doctrina. En relación
a lo manifestado el maestro Pedro Pablo Camargb en su texto
El Debido Proc~so; afirma: "Se da una nulidad constitucional
ipso jure o de efectos inmediatos que dejan sin valor legal una
prueba recaudada con violación del debido proceso1 o sea
JULIO 2009 ~ SEPTIEMBRE.2009
obtenida por encima o con desconocimiento de las garantías
procesales a la que tierie todo acusado ... ". . Por su lado, el
· tratadista César Martín Castro en su libro "Derecho Procesal
Penal", al referirse a la prueba ilícita dice: ~~se' define por
prueba prohibida aquella que se obtiene con infracción de /os ·
derechos .fundamentales,· entendiendo por obtenciÓn, aquella ·
labor tendiente a llegar a un resultado probatorio. al proceso,
esto es tanto la ac.tividad de búsqueda e investigación de la
fuente. de prueba por mecanismos que violan /os derechos
fundamentales: aplicación a la fuente de un método ilícito y
A
extracción de un, resultado que en si mismo viola un -derecho
esencial'~ En este aspecto, resulta unánimé la doctrina y .la
R
jurisprudencia al ·sostener que la bbtención de. pruebas·
violando precepto9 constitucionales y de manera· especial
U
gar.antías fundamentales del debido p·roceso deben ser
.·"inutiliz'ables" y por consiguiente no se las puede incorporar a
un proceso penal. -Así mismo, al juez de garantías le
AT
corresponde para resolver aplicar el principio constitucional de
la concordancia práctica, según el cual . los bienes·
constitucionales protegidos deben ser balanceados .. y.
ponderados en un momento dado y frente-a un caso concreto .
IC
tiené ql_le ·establecer prioridades,. porque a veces 'entran en
conflicto .derechos fundamentales previstos . en riorma:s
ordinarias y en normas constitucionales. Si una ley admite dos
D
interpretaciones ·o. más debe escogerse aqueila que sea
conforme
JU . con la constitución y/o con los instrumentos
. .
internacionales referentes ·a los derechEJs'fundamentales. del
. hombre, argum~nto que no ha entrado dentro del análisis del
Tribunal P~nal. Es más; se puede señalar que el juzgador
hace una interpretación equivocada e .indebida de la norma
constitucional ya que al existir varias normas en contradicción
debía ponderarlas, toda vez, que unas son de aplicación.·
inmediata· y que están ·desarrol_ladas en diferentes· cuerpos ·
legales 'Y otras son de carácter programático. De la misma
manera, estimamos· pertinente,· consignar· lo que ·sostiene
Arturo Hoyos y otros· tratadistas citados por Fernando
Panchano ·Ordóñ~z; 1'La Constitución no es un pacto suicida '
sino; por el contrario un pacto que hace pQsible la convivencia
social y, por ello, la interpretación constitucional pata ·
mantener vigencia .y utilidad social debe . permitir la
supeNivencia y la prosperidad de la sociedad:': E~ este mismo
sentido, Zagrebelsky advierte que:. "/a .función del Tribunal
Constitucional no es la ~de introducir nuevas dipcultades en el
sistema político-institucional, económico y social, sino la de.
allanar las existe,ntes. La justicia constitucional debe facilitar, ·
no obstaculizar''. Pérez Royo, por su parte, sentencia: "La
Constituci.ón no ·puede. ser un obstáculo insoportable para .el
proceso político a través del cual/a sociedad se auto dirige". ·
Con todos los razonamientos .esgrimidos, la sentencia dictada
por el Tribunal de lo Penal del Carchi, al· subsumir una ·
supuesta conducta en un tipo penal determinado aplicando
solo el articuládo contenido en el Código Penal y la Ley de.
Estupefacientes y Sustancias· Psicotrópicas .y· abstraers·e. ·de
sustentar y·· anteponer normas · constitucionales Y tratados
internacionales, resulta en definitiva, uno de los tantos
ejemplos ·que desgraciadame'nte priman en nuestra·
· jurisp~udencia de fallos en los cuales continúa incólume el
viejo y caduco axioma ya mencionado: 'el juez es la' boca de
la l~y·. SEXTO: RESOLUCIÓN. El Tribunal Penal no tomó en
cuenta la atenuante trascendental contemplada en el Art. 86
de la. Ley de Sustañcias Estupefacientes y Psicotrópicas Por
.
 lo expuesto esta Primera Sala de lo Penal de la Corte Nacional
de Justicia, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE
. LA REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, de
conformidad con el artículo 358 del Código de Procedimiento
Penal, declara procedente el recurso ·de casación e impone al
·recurrente' GUSTAVO. NAPOLEÓN ESPINOZA VACA la pena
atenuada de. cuatro años de reclusión menor ordinaria y multa
· de sesenta salarios mínimos vitales como autor del delito
tipifiéado en el artículo 60 de· la Ley de Sustancias
dicho tanque de captación, se sustr~en mallas y las válvulas;
razón por la cual da inicio a la instrucción fiscal en contra de
los ciudadanos Luis Antonio Segarra. Rea y Manuel Antonio
Segarra Rea, por d~struccipn de acueducto .. Ulteriorme-nte. en
calidad de representante legal de la.Junta Administradora de
Agua Potable del Tejar del cantón Paute, Víctor Miguel Barrera
Maura presenta acusación. particular en contra de los
imputados, por el ilícito de destrucción de acueductos, la que
es aceptada a su trámite, y cumplidos que fueran ,las

A
Estupefacientes y Psicotrópicas, en aplicación de 'la atenuante diligencias. pertinen_tes, emite dictameQ acusatorio en. contra
de carácter trascendental que establece el artículo 86 de esta . de los imputados, por el delito tipificado y ·reprimido en el

R
misma ley, así como las atenuantes que constan en los artículo 397, con las· agravantes establecidas en los
numerales, 6, 7 y 1O del artículo 29 del Código Penal, en numerales 1. y 4 del artículo 30, .·ambas disposiciones del
concordancia con el numeral 3 del artículo.72 de este cuerpo Código Penal.. De conformidad con lo dispuesto en el artículo

U
legal, debiéndo·se descontar todo el tiempo que hubiere 228. del CÓdigo de Procedimiento Penal, se lleva cabo la
permanecido privado de la libertad. NotifíqUese, publíquese y audiencia preliminar, en la que .el señor Juez Sexto de lo Penal

AT
devuélvase; del Azuay, ·legalmente ·encargado del, Juzgado· Quinto del ·
f} Drs. Hernán Ulloa Parada. Luis Moyana Alarcón. Milton cantón Paute, doctor Milton González, dícta auto de
Peñarreta Álvarez. ' · llamamiento a juicio en contra de los acusados señores tuis
Antonio Segarra Rea y_ Manuel A~tonio ·Segarra _Rea ·por

IC
suponerles autores del delito tipificado y reprimido en el
artículo 158 del Código Penal, suspendiendo los efectos de la
detención en firme por cuanto los acusados han presentado

D
fianza carcelaria. Tanto los acusados· como el. acusador
p;¡rticular interponén ,el recurl)os, de apelación ante el Superior,
JU
los .que por ser oportuna y legalmente interpuestos, son
aceptados,motivo por el cual la Primera Sala Penal; Colusorio
y de Tránsito de la Corte Superior de Justici~ de Cuenca, en
Juicio No. 21 0-2009 providencia de fecha 1t de mayo del_ 2005, a ·las 14h05
Resolución No. 637~2009 · .·rechaza el recurso. de los acusados y acoge la· del acu_sador ·
LA

' '

particular, ·con~rma el auto impugnado,. y pór co!Jsiderar

Juicio por sabotaje imputado Manuel S_egarra · Rea y otro'. errada la resolución del señor- Juez Aquo; dicta .la prisión en
agraviado Víctor Barrera·Maura, . · · · firme· en . contra de los acusados. Por sorteo d~ ley
corresporide el conocimiento al: Primer. Tribunal Pehal del
SÍNTESIS: . Azuay, motivo por el cual el' se'ñor President~ convoca a la
E

audiencia pública de juZ:gamiento, la que. se realiza en el día y

·La Sala acepta ·el recurso de revisión, al .hallar · de hora señaladosí y én 1~ que sdn oídos, a) El señor Agente
D

. \

manifiesto que la sentencia dictada por. el ·juzgado· Fiscal de 'lo Penal del Azuay, doctor Bolívar Crespo Morales,
pluripersonal por su . sentido y desarrollo e·s · quien luego de hacer un relato circunstanciaL de los hechos,
eminentemente ·legalista, fundamentada én .preceptos .solicita la recepción de .los testimonios del Arquitecto Rolando
JO

legales, oividando preceptos constitucionales .es decir, Calle .Argudo y de los: señores Elioth Onafre Trelles Méndez, ·
.que no· hace una ·correcta ponderación entre ·una .norma · Vicente Gómez, Luis Vinicio · Barrera Barrera, Luis Alfonso
de menor jerarquía y la norma. constitucional . los · Garnica Barrera, José Antonio Barrera Amó'n, María Sabina
·convenios y tratados internacionales que' son de mayor . Barrera Barréra, Rodrigo Clodoveo Mendoza Bautista y de ·
SE

. . .
jerarquía. La calific~ de simplista, toda vez que Víctor Migúel Barrera Garnica; 'b). El señor Víctor Miguel
someramente señala normas de procedimiento penal. Por B1mera Maura, en,. su calidad de ofendido y .como acusador
lo dicho, ratifica el estado de inocencia ~e los imputados; particular, hace el.relato de los hechos sucedidos-en la noche
del día nueve de julio del -dos mil cinco, cuando pudo
N

FALLO DEL TRIBUNAL PENAL. identificar a _los dos acusados, de entre un grupo de diez
personas, ·que procedieron a destruir la toma del acueducto
O

.PRIMER TRIBUNAL 'PENAL DEL AZUAY. Cuenca, a 26 de situado en . la propiedad del seliór M'arquina, interviniendo·
septiembre del 2005. Las 17h00. · . luego su abogado patrocinador doCtor Héctor Rojas para
VISlOS: El señor Agente Fiscal Quinto de lo Penal del cantón manifestar que el ·ofendido es Representante -Legal de: la
C

Pa1,1te, doctor Bolívar Crespo Morales, por 'denuncia . comunidad El Tejar deF cantón Paute relatando en forma
.presentada por el s~ñor Víctor Manuel Barrera Maura llega a sucinta los hechos acaecidos· y pic;liendo como prueba la
tener conocimiento que el día viernes' nueve de julio del dos misma. lista de testigos formulada por el señor Agente Fiscal,
mil cuC~tró, aproximadamente a las veinte y dos horas, cuando · según lo había hecho con oportunidad. Recibida la prueba, en
tres personas se . encontraban cuidando ·la ·captación .del ' primer lugar el señor ·arquitectoMilton ca'lle Argudo designado
acueducto ubicado en la propiedad del señor José M?ría ·perite;> por el Fiscal para el reconocimiento del ·lugar de los
Marquina, en el sector del Tejar Alto del cantón Paute, · hechos, nos hace conocer qüe se trata de un tanque de
utilizando ba~etas, tijeras y picos, destruyen· completamente captación de agua, ubicado en el sector Huerta y dentro del
 terreno de· propiedad del señor José María Marquina del
cantón· Paute,. el mismo .que· se ·encuentra totalmente
inservible por encontrarse con destrozos .en .[os muros de
cerramiento, que la malla 'ha sido· totalmente desprendida y
que se encuentran en el lugar solamente algunos trozos. de
tubó ':para la .conducción de las aguas, que· probablemente la
destrucción ha sido realizada utilizando barretas, picos y una
sierra para cortar las varillas de hierro que sirvieron para su
construcción, aval~ando los daños eri tres mil veinte· y· tres
dólarés, setenta y cinco ·centavps. Los. testimonios de: Elioth
defendidos son los autores de este ilícito, pero que en verdad
éstos estuvieron lejos del lugar de los hechos, razón por la
cuál son inocentes de esta acusación formulada, y que para
justificar los mismos, pedía la comparecencia de testigos de
buena conducta; así como de lo aseverado en sus
declaraciones dentro de esta audiencia pues sus testimonios
deben tenerse en cuenta ya que son y constituyen prueba y
defensa a su favor. Recibidos los testimonios de buena
conducta, tanto para Manuel Antonio y para Luis Antonio
Segarra. Rea~ los señores Manuel Barrera y Manuel Garnic¡:¡

A
Onofre Trelles Méndez, Alcalde del .Cantón· Paute, Vicente aseveran que Manuel Segarra a quien le conocen desde hace
Gómez Vázquez, ~upervisor de' EducaciÓn del Atuay para los muchos años y es una persona de buena conducta que no ha

R
cantones dEfPaute y Guachapala; :y la de Ü.Jis Vinicio Barrera dado que decir e'n el vecindario; igualmente los señores
Barr1:1ra; Director de la Escuela del sector, son. completamente Miguel Barrera Cáceres y Luhfi Abad deponen a favor de· Luis ·

U
referenciales, pues .manifiest9n no saber ,nada sobre. los Antonio Segarra Rea, a quien le conocen por muchos años y
· hechos, pues únicamente éontestaron el interrogatorio ;que que sobre en bue!l comportamiento y buena conducta rio han
realizaron tanto el señor Agente Fis9al 1 como lo abogados . escu.chado riadC:t en contrario .. y que esto saben po( ser

AT
patrocinadores de la acusación· particular, motivo 'por. el cual,· vecinos. La testigo Teresa Jesús Martínez Orellana manifie.sta
esteTribunal considera que.~sta-prueba se ha inutilizado. Con que estuvo con el acusado ManUel Antonio Segarra hasta las
los testimonios· de LuisA!be(to Garniéa Barrera, José Antonio cuatro de la tarde, quien eri uni'án de su mujer. E;)staba
Bar~era Amón y de ·María Sabina Barre~a Barrera, :que son cosechando. tomates y. 11.1ego tenían que· concurrir a la

IC
· contestes en manifestarnos que vieron a.los ahora acusados catequesis ·a la que había sido invitado, p_ara luego irse con s.u ·
cuando se trasladaban en·Ún vehículo con dirección al sitio eQ mujer a comprar un ·chancho; con el testimqnio de Manuel
,· donde·luego se dieron leshechos narrados como infracción, y Méndez·PrieJo, llegamos a saber que es suegro del acusado

D
de 'los cuales .los dos primeros son presenciales al. · Luis Antopio Segarra,·y que éste le fue ·a visitar a las nueve. de
. manifestarnos que fueron los señores Luis Antonio y· Manuel la noche por cuanto ~e encontraba enferni9 en· cama; el
JU
Antonia . Segarra Re a los que inutilizaron el tanque de testigo· pedido por. la Fiscalía señor Víctor Miguel Barrera
captación de las aguas del sector de El Tejar, pues los Garnica expuso qu13 no sabe nada de la acusación f()rmulada
identificaron desde una distancia de · diez .metros en este proceso, pero. que la mujer del señor SegarraRea, le
aproximadamente; es~ondidos entre unos chaparros. Ya. en la , . compró .un ·chancho ese día y que el marido le estaba
etapa de los debates, tanto el señor Agente Fiscal de lo Pen¡:¡l. ., esperando. en el carro mientras realizaba el negocio. Ya en la
LA

del Azuay, doctor Bolívar Crespo Morales, así como el señor ... etapa de, los debates el señór Ab'ogado .defensor de los
doctor Caupolicán Ochoa Neira, patro9inador del· acusador , acUsados expusci que sus patrocinados son inocentes; que no _ .
particular señor Víctor Miguel Ba,rrera Maura, expusieron· que saben· el por qué d~ esta· acusación, que. débe .primar el
se encuentra ·comprobada conform~ a derecho, tanto ,la principio de inocencia, pues . sin . aceptar ninguna
existenCia maférial de la infracción, así como !a . responsabilidad, puede considerarse que se ha comprobado
E

responsabilidad penal de los imputados, r¡:¡zón por la cual les . el delito, pero no así la responsabilidad de sus defendidos,
acusaron como autores del delito de' sabotaje,· ilícito tipificado · que la declaración dada por ellos, en presencia del Tribunal
D

y reprimido en el Art. 158 del Código Penal, con las agravantes debe ser considerada como prueba y defensa a su favor, ya
· determinadas en los numerales 1 y 4 del art. 30 del mi~mo que no ha podido ser contradicha por nadie en esta audiencia;
cuerpo legal, pidiendo la aplica~ión del máximo de la pena, y que IQ~ testimonios recibidos en esta audiencia ·son
JO

el acusador p¡:¡rticular pidiendo que· sea ·considerada su parcializados pues todos ellos expresan que son damnificados
acusación y que sean condenados al .pago de las costas· u ofendidos por el ilícito que acusan, que el señor acusador
·procesales y de lós daños y perjuicios causados; e) . Los particular no ha podido demostrar su personería jurídica para
acusados se·ñores Luis Antonio Segarra Rea y Manuel Antonio actuar dentro de esta audiencia, motivo por el cual pedla se la
SE

Segarra Rea, luego de exponer sus generales. de ley, declare maliciosa y temeraria y se le mande a pagar daños y .
manifestaron que no han. estado en' e[lugar de los hechos el . pe~uicios, pues no' duda que la sentencia será absolutoria.
día y hora ·señalados por la Fiscalía y la acusación particula'r, 'Deliberado por el Tribunal, para dictar. sentencia, por ser este
pues cumplían diversas. labores, en lugares distantes· de la . el estado de la dausa, se considera: PRIMERO: Que el trámite
N

misma; pues el primero estaba cosechando tomates de árbol, observado en este juicio n'o adolece de vicio de nulidad que
que luego vendió a la serjoraAivear y que luego con su 'mujer .pueda afectar su validez, como así se declara. SEGUNDO: La·
O

e hijos estuvo' en un acto cristiano con motivo de· la prueba material. de la infracción, se encuentra comprobada
preparación de la confirmación. dé uno de sus hijos y luego conforme a derecho con el relato que nos hiciera el.señor
visitó a ·su suegro; y,· el segundo de los comparecientes arquitecto Milton Rolando Calle Argudo,.perito designado por
C

expuso que estuvo cosechando tomates de árbol y que luego .la Fiscalí~ Quinta de lo Penal del Azuay, sobre los daños
concurrió a una reunión catequística con su mujer y luego ir a · ocasionados en el acueducto de agua para la comunidad de
comprar un chancho a la casa de Víctor 'Barrera, manifestando El Tejar del cantón Paute en la; provincia del Azua y llegando a
que esta acusación es totalmente falsa; el señor abogado . la conclusión que se ·encuentra totalmente inservible, para lo
patrocinador de la defensa, doctor Rodolfo Bojorque manifestó cual se ha utilizado barretas, picos y probablemente una sierra
que tanto el Fiscal como los abogados patrocinadores de !a para cortar las varillas de sierra·de su construcción, pues.se
acusación particular, se han empeñado. ~n sostener que sus encuentran · destrozos en el muro de cerramiento,

JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009 ,

 . '

REPÚBLICA POR AUTORIDAD DE LA LEY declara que Luis

·desprendimiento total de la. malla y pedazos de tubos.
TERCERO: En cuanto hace relación a la autoría y
responsabilidad de los acusados, de autos tenemos: 1) El
testimonio del acusador particular señor Víctor Manuel Barrera
Maura, quien en su larga exposición nos detalla cómo fueron
los hechos esa noche del día viernes nueve de julio del dos mil
·cinco, aproximadamente a las veinte y dos horas, cuando en
unión de Luis Alfonso Garnica Barrera y de José Antonio
Barrera Amón fueron alertados por su hija María Sabina
. .
Antonio Segarra Rea, ·ecuatoriano, de treinta y nueve años de
edad, de estado civil casado, de ocupación agricultor, nacido
y domiciliado en el cantón Paute, Manuel Anton!o S~gara Rea,
ecuatoriano, de cuarenta y un años de edad, de estado· civil
casado, de ocupación chofer, nacido y domiciliado en .el
cantón Paute, son autores y por lo tanto responsables del
ilícito de destrucción, de bienes ajenos, ilícito tipificado y
reprimido en el 397 en relación con el Art. 30, del. Código.

A
Barrera Barrera que los hermanos Segarra Rea subi~ron en Penal, razón por la cual se les impone la pena de tres años
su vehículo hacia el lugar en donde estaba ubicado el d~ prisión correccional, pena que la seguirán cumpliendo en

R
acueducto, probablemente con la intención de afectar dicho el Centro de Rehabilitación -,Social de Varones del Azua y.
tanque, pues así lo habían manifestado en otras ocasiones, y lmpútese todo· el tiempo que hayan permanecido presos por
que escondiéndose dentro de los chaparros, a una distancia . esta causa. Se deClara con lugar la acúsación particúlar

U
de di~z metros aproximadamente, pudieron obser\tar los interpuesta por el señor Víctor Manuel Barrera Maura,
destrozos que estos señores hacían en el taJlque reservorio, • Representante ·Legal de la Jutíta Administradora de Agua

AT
.-. en unión de unas diez personas aproximadamen_te y utilizando Potable del Tejar, ~antór.1 Paute, ordenándose pagar costas,
. barretas, tijeras y picos, determinando que fuero'ri Luis Antonio daños y perjuicios ..Se determina la suma del equivalente a
y Manuel Antonio Segara Rea los autores de este ilícito. 2) · seis salarios mínimos vitales' del trabajador en generál, para
Con los testimonios presenciales .de Luis Alfonso· Garnica _ _los dos abogados patrocinadores, en partes ,iguales, doctores

IC
Barrera y de José Antonia Barrera Amón, que son contestes Héctor-Rojas y Ca'upolican. Ochoa. Las disposicione~ legales
. en afirmar que vieron, desde una distancia de diez metros, a aplicadas en -esta sentencia se ~allan citadas dentro de ·la
un grupo de gentes comandadas por los señores Segarra misma. De ejecutoriars~ este fallo; el señor Secretario gire

D
Rea, pues estaban custodiando el acueducto de agua, por las . inmediatamente,las boletas constitucionales, para legalizaria·
varias amenazas que habían recibido de los señore~ Segarra . prisión de los sentenCiados. Léase y Notifíquese.
JU
Rea, y quienes utilizando barretas y picos destruyeron el f) Jósé Vicente Andrade Vélez. Rodrigo Dávilá_Vintimilla..
· tanque de agua que sirve a la. comunidad de El Tejar del Nelson PesántezTorres
cantón Paute; y, 3) Con el testimonio de María Sabina Barrera
Barrera, hija del acusadorpartict.!lar, quién al ver pasar el ~arra ·. RECURSO DE CASACIÓN."
de uno de IE~s señores Segarra Rea, puso en alerta asu padre Ponente: ·Dr: Luis Moyana Al arcón.
LA

y cuidadores del acueducto, quienes inmediatamente. se

trasladaron al IL!gar de los hecl)os, en. donde establecieron, · CORTE NACIONAL- DE JUSTiCIA PRIMERA SALA ·DE LO
que en realidad habían subido con esa finalidad la de destn,Jir . fENAL Quito, septiembre 22-de 2009. L~s 10MQO.
· el acueducto' CUARTO: El cuadro así' descrito, encaja en el VISTOS: ·Mediante sentencia expediqa el 26 dé diciembré del
ilícito tipificado en el'artículo 397 del Código Penal, pues se 2005, el Primer Tribunal Penal del Azuay dicta sentencia
E

.. dan los elementos que lo configuran a).,destrucción en todo o .condenatoria contra Manuel Antonio y Luis Antoni0 ·Segarra
en parte de un acueducto; pues se· ha· comprobado .que la Rea, por considerarlos autores del delito de destrucción de
D

destrucción es total, conforme el peritaje realizado; b) Que se bienes ajenos tipificado ysancionado en el Art. 397 en relación
hubiere destruido . o derribado; · la _.participación ·de los -con el Art_. 30.dei-Código Pen~l imponiéndoles la ·pena de tres.
acusados, está comprobada con los testimonios ·de tres a_ños de prisión correccional. De la referida ~entencia con
JO

·personas presenciales de los ·hechoS; quienes nos detallan . fecha ·16 de' agosto del 2006, los querellados propusieron
que vieron a los acusados destruir el tanque de agua, desde recurso-de revisión al amparo de la causal cuarta del artículo
una distancia de diez metros aproximadamente; e) Que ese 360 del Código·de\Procedimienl0 Penal, esto es cuando el
actuar de los autores; fue dolosa, pues así se desprende de · sentef)ciada· no es responsable del delito por 'el que s.e le
SE

las pruebas actuadas; y, d) que de conformidad con el artículo condenó, siendo .el estado procesal el de resolver, para
251 del Código de Procedimiento Penal, la etapa.'del juicio ~e hacerlo, se considera: PRIMERO: JURISDICCIÓN Y
a
ha sustanciado base de· la . acusación fis.cal, que este · COMPETENCIA•. En virtLJC! de lo dispuesto en el ártículo 184,
Tribunal acoge, y; por estar en relación con el artículo 315 del' · n'ume~al 1; Disposición 1rai1sitoria O,ctava· de la CÓnstitución .
N

mislllo Cuerpo de leyes por tener conexión con el auto de ·- de la República del Ecw;tdor publicada-en el RO. No. 449, de
llamamiento a juicio. QUINTO:. Para graduar la pena que 20 de octubre _de 2008; numeral séptimo de la sentencia
O

corresponden ·imponerse a los autores, debemos de interpretativa dictada por la Corte Constitucional, publicada en
considerar, que si bien es verdad no son reincidentes, no· se -el R.O. No. 479, de 2 de diciembre de 2008; la Resolución
pueden considerar a su favor ninguna ·atenuante, pues el dictada por el pleno de la Corte Nacional de Justicia, el 22 de
C

hecho cometido ha sido realizado buscando a propósito la diciembre d~ 2008, publicada en el RO. No. 511 del 21 de
noche, pues los actos se han .·realizado a las veinte y dos · enero del 2009 y el sorteo de ley respectivo, en nuestras
· horas aproximapamente, . y en pandilla, pues los testigos calidades de Jueces Nacionales de.esta Primera Sala de .lo
aseveran que estaban acompañados de varias personas (diez Pena), procedemos a conocer la presente causa. SEGUNDO:
aproximadamente). Por todo lo anteriormente señalado con la VA~IDEZ PROCESAL. Revisado el procedimiento de la
facultad conferida en el artículo 28 del Código de - presente acción, no se advierte-vicio u omisión de solemnidad.
Proc·edimiento Penal, ·este Primer Tribuhal Penal del kl..uay, . sustanCial que pudiera acarrear su nulidad, por lo que este
ADMINIST~NDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA Tribunal declara -la _validez procesal TERCERO:.

JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009

 ALEGACIONES .DE LOS RECURRENTE.S. Los condenados picos destruyeron el ta~que de agua que sirve a la comunidad
exprés.an que la sentencia que se impugna, no ha tomado en· El Tejar del cantón Paute, y e) Con el testimonio de Maria
.·cuenta que el actor " VÍCTOR MIGUEL BARRERA MAURA Sabina Barrera Barrera, hija del acusador particular, quien
falso ofendido" ha presentado una serie de acciones con el ' dice: que al ver' pasar el carro de uno de los hermanos
único propó$ito de privarles del uso de agua proveniente de "la Segarra Rea puso en alerta a su padre y cuidadores del
Huerta"; que para condenárles se toma en cuenta a tres acueducto, quienes' se trasladaron hasta el 'lugar de los
testimonios ~e personas que tienen parentesco con, el hechos, en donde se percataron qu~ en realidad habían
acusador, conform~ obra ·de los documentos otorgados. por- el · _subido con la finalidad de destruir .el acueducto. La prueba
Registro Civil y que sus versionep no guardan relación con los analizada por el Tribunal ·Penal, se ajusta plenamente en el ,
hechos que se investiga, además de ser parcializados; que el ilícito tipificado en el Art. 397 del Código Penal, por cuanto se

A
Tribunal Penal acepta al actor cómo acusador y Presidente de encuentran reunidos los elementos de esta disposición legal,
la Junta Administrativa de Agua cuando ya no ostentaba .dicha · como son: a) Destrucción en todo o en parte de un acueducto.

R
calidad, todavez que su período había fenecido; demostrando · En el presente caso la destrucción es total, conforme concluye
con .ello que. io único que preten9ía él actor era que los . él peritaje; b) Que se hubiere destruido o derribadq; siendo

U
recurrentes no ·usufructúen del. agua y arrebatarles este que la acción de 16s acusados en este ilícito está comprobado
líquido vital; que para dictar sentencia condenatoria · se con los testimonios de Luis Garnica Barrera, José Barrera
requiere que "se haya demostrado' conforme· a derecho, la Amón y Víctor Barrera, quienes presenciáron los hechos e

existencia material de l;:l infracción yla responsabilidad de los
acUsados", por .lo que concluyen solicitando que_ en base de lo
manifestado 'se acepte eL recurso · de revisiém. CUARTO:
DI.CTAMEN ~ISCAL. El do.ctor Alfredo Alvear Enríquez,
AT
identificaron a los hermanos Segarra Rea; e) Que los
acUsados actuaron con dolo pues así se desprende dé la
prueba- actuada. en juiCio y _que ha -sido estudiada y valor?da
·por el Tribunal ·Penal, la'misma que no.ha sido enervada con

IC
Director Nacional de Asesoría· Jurídica ,Subrogante del se_ñor · la .
prueba testimonial y documentada•
presentada en
\
el recurso
• '1

Fiscal General del Estado, en su dictamen de fs...52 a 53, de revisión, por señalar distintas horas del cometimiento del
expresa en lo principal: "TERCERO. El recurso de revisión se . . delito. Los revisionistas Manuel Antonio Segarra · Rea y Lui? .

D
dirige a la eliminación de· la sentencia injusta sobre la base de . Antonio Segarr;:t Rea· no· han ac.tuado nueva prueba ·para.
elementos nuevos, esto: es mediante nuevas pruebas y. no' de . 'justificar el' ev_entua} ·error de hecho ,en ·la sentencia ·
JU
las que ya fueron conocidas y valoradas por el Tribunal Penal; . impugnada,. como prevé el numeral, cuatro del Art~ 360 del
siendo que· el recurso de revisión es extr~mrdinario busca · . Código de Procedimiento Penal, por. ellos invocados, por lo
. remediar errores judiciales,. por los .motivos taxativament~ . mismo no .cabe admitir la revisión en los términos en que ha ·-
señalados en el Art. 360 del Código de Procedimiento Penal, sido planteada. Los recu.rrentes estab¡m obligados á probar.
los recurrentes tien.en la carga de la· prl!eba contra ·la· . los hechos, por el contrario queda justificada la existencia del
LA

·sentencia condenatoria 'y que .se ~vacue nueva prue'ba para ~delito coh las pruebas que constan en autos, con cuyo . criterio
justificar los fundaméntosen.que se apoya el revisionista para la Fiscalía concuerda ... " QUINTO: . APRECIACIÓN
haber deducido esta impugnación, con excepción del nurneral. DOCTRINA~_IA SOBRE LA· REVISIÓN. El procedimiento
seis del artículo antes mencionado. El numeral cuarto del · penal tiene como finalidad llegar a la imposiCión de una pena
E

artículo 360. del CÓdigo de Procedimiento Penal s.eñala: . ·respetando.la verdad procesal; si esto es así resulta razonable
Cuándo se demostrare que el sentenciado no es responsable la l~gitimidad de la sanción por un acto adec.uadamente típico
del delito· por el que ·se le condenó"; al respecto cabe señalar . y antijurídico. Frente a la posibilidad de un error judicial en la
D

que esta causal procede cuando sé ha sentenciado a· un .··apreciación correcta de los hechos, surge la necesi.dad de la
inocente, lo que no sucede en el presente caso, puesto que el . reparación mediante el .mecanismo de un recurso de
Tribunal Penal en el cci11siderpndo Tercero establece la autoría excepción -como es la revisión, asumiendo el riesgo de la
JO

y responsabilidad de los acusados con: a) El testifllonio del. . vulnerabilidad ·de la· cosa juzgada,. de la que el rnaestro
acusador particular Víctor Manuel Barrera Maura, quien relata . uruguayp, don EDUARDO. J. COUTURE expresara que es: "la
la forma co.mo se dieron los hechos la noche del día viernes autoridad y. eficacia de una ·sentencia judicial cuando no
nueve de julio del 2005, siendo aproximadamente las veinte y existen contra ella medios de impugnación que permitan
SE

dos horas, Luis· Garnica Barrera y José Barrera Amón fueron modificarla" En virtud de la cosa juzgada, la sentenCia en
alertados por María Bar:rera, nija de Víctor Barr~ra, que.. los firme es generalmente inatacabl_e e impugnable cuando. se
hermanos Segarra Rea subieron ensu vehículo con direcclón . . han agotado los términos para la interposición de los recursos,
al lugar en el que se ubicaba el acueducto, con el ánimo. de o cuando .habiendo sido interpuestos, el Tribunal de Alzada ha
N

afectar dicho tanque,. conforme así lo habían manifestado ratificado la resolución del juez a quo. Para el profesor
anteriormente y que-escondién_qose entre los chaparros, a una CLARIA OLMEDO en su Derecho Procesal Penal, es
O

distancia de diez metros aproximadamente pudie~on,observar · objetable considerar a la revisión como un recurso en sentido
·los destrozos que· los acusados hacían en el tanque estricto expresando que /'mejor parece considerarlo como una
reservorio, en Unión de otras personas_, para lo cual han acción impugnativa que persigue la revocación de una
C

utilizado. barretas, picos y tijeras, siendo .identificados.· sentencia firme y anulación del proceso en que se pronunció,
plenamente como autores de estos· hechos, los hermanos fundándose en circunstancias nuevas para la causa por ser·
Manuel y Luis Segarra Rea; b) Con los testimonios reCién conocidas o haberse presentado con posterioridad''.
presenciales de Luis Garnica Bqrrera y. José Barrera Amón · Por su lado, el profesor Jorge Vásquez Rossi, enseña: "Es .un
que se encontraban custodiando el acueducto y son contestes recurso excepcional, verdaderamente extraordinario, que
en afirmar que ·vieron a un grupo de personas comandados tiende .a palear injusticias notorias y que aparece justificada
por los hermanos Segarra Rea, quiénes utilizando barretas y por los valores en juego dentro del proceso penal" (Derecho ·

m
JULIO 2009- SEPTIEMBRE 2009
 Procesal Penal, .Buenos Aires, Rubin·zal Curzoni Editores, Estado Social·y Democrático, Pág. 36).· Las características
Tomo 11, 2004, página 499). Esta característica excepcional. enunciádas, así como el carácter fragmentario·, subsidiario y
·puede contraerse a dos situaciones: a) En primer lugar y ~ residual del derecho penal, nos obligan a un entendimiento del·
conforme .a las distintas legislaciones, la revisión se produce . mismo, desde la protección de la libertad como .. derecho
cuando aparecen del proceso contradichos o incongruencias ·fundamental. Es por ello, que·la dogmática penal se convierte
entre la conducta declarada y su real situación; y, b) Cuando en una.herramienta imprescindible para la racion·alización de
no se han observado algunos pres~puestos del delito, como las decisiones judiciales, así como. para la- adecuada ·
las causas de justificación, el prinCipio de proporcionalidad de actuación de los demás operadores jur.ídicos. La teoría del
la pena o la condición más favorable o benigna de la norma delito, desde hace más de un·siglo ha tratado de acentuar es.te

A
penal; así como las circunstancias eximentes o excluyentes y proceso de racionalización, medi~nte la estructuración de
atenuant.es de la conducta y de la pena. Así el ilustre profesor categorías· dogmáticas, las cuales pretenden implementar en

R
argentino, Lino Enrique Palacio, sostiene que: ·"e/ denominado el proceso los principios fundamentales del derecho penal.· La
. recurso de revisión puede definirse como el rémedioprocesal configuración de ún delito, no puede considerarse .desdé la
que, dirigido contra las sentenCias condenatorias, pasadas en · mera subsunción de una. conducta en el tipo· objetivo, pues

U
autoridad de cosa jljzgadá tiende, en un aspecto, a demostrar, .. esto · conllevaría la emisión dé· decisiones _penales de
mediante la alegación de circunstancias ajenas. al proceso responsabilidad objetivá 1 lp cual contraviene de manera clara.

AT
'fenecido por ser sobrevivientes d 'desconocidas al. tiempo de los postulados del Estado Constitucional· de Derecho, además
dictarse la sentencia final, que el hecho no existió o no fue ·de ·negar todo el avance logrado en más' de un siglo de
· cometido por el condenado o encuadra en una norma más dogmática penal. ta tipicidád subjetiva/Como parte de ún
favorable y,· en otro aspecto, a lograr la aplicación· retroactiva inNsto penal propuesto en la segunda mitad del siglo pasado,

IC
de una ley más benigna que la aplicada en el fallo: Funciona, resulta de necesaria comprobación, a efecto de determin~r si
. pues, por una parte para invalidar, frente a la corfcurrencia.de , ·la conducta objetivamente típica, ha sido realizada con dolo o
motivos de excepción, la sentencia que condenó a un · culpa en su caso: En el caso sub-judice, la prueba aportada

D
.inocente~ o para obte'netla morigeración de la pena aplicada . por :el. querellante, no arroja indicios de probabilidad que '
al culpable... ,; (Los Recursos en el Proceso Penal, áuimos JU permitan presumir la existencia, de los elementos. objetivos ·
Aires, Abeledo Perrot, Segunda Edición actualizada, Q001 pp. teóricamente previstos en el tipo penal .contenido en el Art.
· 209-210), PartiCipamos ·de considerar,a la. revisión como un · 397, por lo que· no cabe el análisis de ·la antijuri9ioidad y peor
·verdadero recurso, ·que jermite rever una· s'entenoia· de la culpabilidad por no existir elementos ó indiCios que
condenatoria que se encuentra en firme y que no puede ser . conduzcan a determinar presuntamente la tipicidad .. La
impugnada por medios normales. En cuanto a lo& efectos, una , comprobación de ·la _existencia de la antijuridicidad cOmo '
LA

· . vez s~stanciado el recurso si se 16 ~eclara procedente; se · elementos fácticos, así como la demostraCión de la existencia
revoca la sentencia y anula. el proceso en el que se hubiere .de la culpabilidad, complementan él· análisis · requerido ·a
qictado la condena. Esta excepcional institución pretende la 1 • efectos de determinar la existencia de un delito. Por otra parte;
reivindiqación del reo y el restableclmiento. de la justicia, · el elemento subjetivo del tipo,.exige la presencj? deldolo en el
mediante la reparación del error judicial. Ni siquiera enel casó de los delitos que, como el de destrucción de ·bienes,
E

antiguo derechoromano se consagró la irrevocabilidad de la, tengan una naturaleza que excluye la forma 'culposa de
cosa juzgada, pues allí también cedía ésta,_ si se demostraba' comisión. ·El dolo entendido de ,manera general como -
D

.que había habidó fraude procesal. por prevaricatio o concurrencia de )os elementos cognitivo y volitivo, esto es
.tergiversatio, llegándose a la rescisión de la sentencia y 9 la conocimiento y volúntad; en el caso es"pecífico, del ,delitó de
initegrum restitutio. SEXTO: ANÁLISIS DE LA SALA. A) El destrucción de 'bienes, B) Entre las pruebas presentadas por
JO

recursó de revisión· es un mecanismo legal 'para dejar sin el recurrente en la ·sustanciación·de este recurso, éohstan las
• J • ef~cto una sentencia. condenatoria pasada en autoridad de ·siguientes 1. Pártida de defunéión de José Manuel Barrera
cosa juzgada, para lo cual, .la· Ley determina que se deben Maura (fs; 19);··así como la partida de matrimonio de lás cuales
aportar riuevas pruebas, excepto si se alega que no. hubiere se· _desprende que los testimonios de • las personas
SE

comprobado conforme· a derecho la existencia· del delito. La
Constitución vigente, nos obliga a una nueva lectura del
derecho y de rnanera especial del derecho penal, ámbito en el
cual , los derechos ·fundamentales se encuentran
N
presentadas eri la audiencia de juicio' son parientes cercanos
dél acusador; 2. De los testimonios de Luis Flores Milo Macas,
María Guadalupe Criollo Paucar, Luis Humberto Rea Barrera
y Rosa Matilde Laja· Jv1arquina que.. obrán dé fojas 8 a 14 se

especialmente en peligro por lo que se torna necesario recurrir infiere que los .procesados Manuel Antonio y Luis Antopio
a .éste como última· opciqn para la protección de· bienes Segarra Rea el día y hora eh que presuntamente su'cedieron
O

jurídicos tutel.ados. Al respecto, el tratadista españoi'_Santiago lo§ hechos se encontraban "en·lél iglesia de Sumán en la
11
Mir Puig, señala EI derecho ;penal de un estado sócial y . preparación de lbs niños que iban a hacer la confirmación el
democrático debe asegwar la protección efectiva de t0dos los sábado ·1 o de julio del 2Ó04", así· como- san· contestes al
C

miembros de ·la sociedad, por Jo que ha de ·tender a la señalar que "... Jorge Méndez que estaba enfermo y como a
prevención . de delitos (Estado Social), entendidos como eso de las 9 de la noche llegó Luis Antonio Segar.fa Rea, su
aquellos comportamiento.s que los ci~dadanos .estimen ·esposa y su hija"¡ 3. InscripCión de la Directiva del señor·
dañosos par~ sus bienes jurídicos· (Estado Democratice). Un . Miguel Barrera que obra a fs; 23, 24 y de la.cual se infiere que
derecho penal de esta naturaleza debe, pues, orientar la el Presidente no :es el acusado( particular sirio Luis Gamica
función preventiva de la pena con del arreglo a los principios Barrera; 4. Registro Oficial No. 299 ·del lunes 26 de junio del
de exclusiva . protección de bienes jurídicos, · de. 2006 que en la ,parte -atinente al caso señala: ": .. numeral 3
proporcionalidad y de culpabilidad". (El Derecho Penal en el indica que ·el Mi_nisterio de ~esarrollo Urb.ano y Vivienda no

JULIO 2009 - SEPTIEMBRE 2009

 tiene competyncia para reconocer la con~titución y el registro
de. Juntas Administradoras de Agua .Potable .yAlcantarillado,
pues es facultad del Consejo Nacional de Recursqs Hídricos.",
de ·lo 'que se. infiere que la personería jurídica y el
nombramiento· conferido a Miguel Barrera por parte del
Ministerio de ·la Vivienda. es nulo; 5. El Art. 5 del Código
·Orgánico de la Función Judicial preceptúa: ¡'Las juezas y
jueces,··las autoridades· adminis,trativas y ·las servidoras y
servidores· de la Función Judicial, aplicarán directamente las· resulta uná.nime la doctrina y la jurisprudencia al sostener que
'normas constitucionales y ·1ás previstas .en los instrumentos
del juzgador, así como en la del jurista esta función
interpretativa siempre se halla sujeta a límites. En relación a lo
manifestado, el maestro Pedro Pablo Camargo en su texto El
Debido Proceso, afirma: ."Se da una nulidad constitucional
ipso iure o de efectos inmediatos que dejan s1n valor legal una
prueba recaudada con violación del debido proceso, o sea
obtenida por eh cima. o con desconocimiento de las garantías
procesales a las tiene todo acusado... " En este aspecto,
la obtención de pruebas violando preceptos constitucionales y

A
internacionales de derechos humanos cuando estas últimas ·. de manera especial garantías fundamentales del debido
sean más favorables a las establecidas eh la Constitución · proceso deben ser "inutilizables" y por consiguiente no se las

R
aunque las partes no las invoquen expresamente ..." ·y el Art. 6 · puede incorporar a un proceso penal. Así mismo, al juez de
del mismo c~erpo legal señala': ''Las juezas y jueces aplicarán garantías le corresponde para resolver aplicar el principio

U
la norma constitucional por. el tenor que más se ajuste a la constituc[onal de la concordancia práctica, según el cual los
Constitución en Sl! integridad. En caso. de . duda¡ se bienes constitucionales protegidos deben ser balanceados y
interpretar~ en. el sentido que más favorezca a la plena ponderados en un momento dado y frente a u.n caso concreto

AT
·vigencia de Jo~ derechos garantizados por ·la norma, de tiene que establecer prioridades, porque a veces entran en
acuerdo con los principias· generales· de -la interpretación conflicto derechos fundamentales previstos en normas
constitucional". Por .su lado, el art. 76 numeral 6 de ordinarias y: en normas constitucionales. Con tod,os los
ConstitÚción de la República señala "la l~y establecerá la · razonamientos esgrimidos, la sentencia dictada por el Tercer

IC
. debida propqreionalidad entre infracciones y ·las sanciones Tribunal Penal del Ai.uay, ar subsumir. una supuesta conducta
penales ... ". De lo expuesto,· se establece· que ·la pena ewun tipo penal' determinado, aplicando solo el articulado
impuesta a los. recurre[1tes MANUEL ANTONIO Y LUIS contenido en el Código .Penal y abstraerse de sustentar y

ANTONIO SEGARRA REA. no guarda proporción con la
supuesta infracción cometida. 6. Es evidente que la sentencia. -resulta en definitiva, uno de los tqntos ejemplos ·que
dictada por el Tercer Tribunal Penal dei·Azuay por su sentido
y desarrollo es eminentemente legalistá, fundamentada en
preceptos legales, olvidando preceptos constitucionales es
decir, ,que no hace una corr~cta ponderación entre una norma
de menor jerarquía y la norma constitucional que e~ de mayor
LA
D
anteponer normas constitucionales y tratados internacionales,
JU
desgraciadamente priman en nuestra jurisprudencia de fallos
en los cuales continúa incólume él viejo y caduco axioma, "el
juez es la boca de la ley": SÉPTIMO: RESOLUCIÓN. Sobre. la .
base· de lo expresado. y por cuarito hay mérito para la a.cción
revisoría propuesta, pues . existen graves violaciones

jerarquía. Por ello, la interpretación que realiza el Tribunal procesales mencionadas por los· recurrentes; que demuestran
Penal es inconstitucional y reiteramos, · en su ·fallo· . el error de · hecho de la sentencia impugnada,
someramente señala disposiciones contempladas en el ADMINISTRANDO JUSTICIA. EN. NOMBRE DE LA
Código Penal, y Código de Procedimiento Penal, por lo que se REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY,· está Primera·
E

puede argumentar qué es una sentencia simplista y no Sala de ·16 Penal, dé l.a Corte Nacional de _Justicia declara
. integradora, caréciendo en toélo sentido de sustento . · procedente y con luga,rel recurso de revisión y de conformidad .
D

constitucional. ·cabe añadir' que toda interpretación debe
'hacérsela:· respetando los preceptos ·constitucionales. Al
efecto, Antonio· Enrique Pérez Nuño, dice: "La interpretación
no se realiza en el vacío, sino que se trata de una ·actividad
JO
co.n el Art. 367 y 416 del Código de Procedimiento Penal se ·
dida sentencia ABSOLUTORIA y se- ratifica el. estado· de
inocencia de los recurrentes LUIS ANTONIO Y MANUEL
ANTONIO SEGARRA REA y se dispone la cancelación de

contextua/izada, esto es, se lleva a qabo en condiciones social todas las medidas cautelares que hubieren. dispuesto,· en su ·
e históricamente determinadas que generan ·los usos contra
lingüísticos de Jos que debe partir cualquier atribución de Devuélvase el proceso al tribunal de origen para los fines de ·
significado" y agrega que ·''/a contextualización en que se . ley. Notifíquese y publíquese ··
SE

produce cualquier proceso interpretativo determina 'su f) Drs. Hernán Ulloa Parada. Luis Moyana Alarcón. Milton
. carácter limitado y controlado". Es·par ello, que en la actividad Peñarreta 1\lvarez.
N
O
C

JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009

 Responsable's de: . '

Remisión de fallos: Dr. Honorato Jara Vicuña".

Transcripción: Dra. Cecilia Terán.Viteri. ·
.
Diagramaciqn
. . y res.úll}enes:
~ . Dr. Santiagó Aráúi Rios. .

i 1. imposible determinar. la individualidad. o residencia de los

A
señores Luis Alberto, Yonny Rossi y Cléber Hernán Castro y
·de los posibles, presuntos, y desconocidos herederos de

R
Juicio No. 347-RM-2009. LEONARDO CASTRO; situación contraria a la verdad afirma,
Resolución No. 573-2009 en razón de existir parentesco de 'por medio con los

U
demandados y conocer perfectament~ los domicilios, pues lo
Juicio _penal por perjurio propuesto por Luis Castro Nalarezo y que pretende ~s apoderarse <;le los derechos y acciones
otr~s contra Cristina Consuelo Valarezo Peñaloza . · patrimoniales que. en calidad de . copropietarios tienen los

AT
der:nandados con la denunciada en un inmueble situado en la
SÍNTESIS: ciudad de Santo Domingo. Con estos antecedentes la Fiscal
1 Ora;. Vilma Andrade Gavilanes, Agente Fi~cal, determina la
. Se acepta el recurso ae casación interpuesto, por cuanto posible ·existencia .del ilícito· penal de perjurio y habiendo

IC
del análisis prolijo de · la. nornia contentiva .del falso fundarne·ntos . suficientés para imputar a CRISTINA
testimonio y.perjurio,·se advierte" que el actor de la acción CONSUELO VALAREZO PEÑALOZA dicta instrucción fiscal,
ordinaria de prescripción 'extraordinaria adquisiÜ~a de solicifándo al· Juez ·de derecho !á prisión de la imputada

D
dominio, ·de donde se origina la presente .causa penal, al . conforme el Art. 167 del. Código de Procedimiento Penal,
comparecer al juzgado y suscribir un acta de conformidad pedido negado por el entonces Juez Vigésimo de lo Penal
JU
con el Art. 82 del C;P.C. aseguró· bajo juramento · (fs.338). A fojas 340 y 341 consta la acusación particular
desc~nocer y no poder·individualizar el· domicilio de los presentada por los señores KLEBER HERNAN GASTRO
demandados· -siendo ello falso- no comete perjurio, VALAREZO'Y YONNY ROSSI CASTRO VALAREZO, siendo·
.porque informar, no es declarar· en un juicio; así como . designada esta en .calidad de. procuradora común y con la
. tampoco ésta persona, es un tercero en el j!,.iicio; que soh narración dE) hechos antes señalada; acusación reconocida
LA

los casos de los testigos el primero y' de·los peritos el las firmas y rúbricas (fs. 390) ya aceptada'a trámite'en decreto
segundo. Amén de· ello, eli _la tramitación de la causa ·de 25. de abril de 2007 (fs. 391). Afólios 427 a 429 consta el
ordinaria de' prescripción extraordinaria adquisitiva de Dictamen Fiscal Acusatorio e,mitido por el Dr. Agustín García
dominio, no sé .dio cumplimiepto con la jurisprudencia a
Camacho cpntra · Cristina Consuelo Val rezo Peña loza ·por
E

obligatoria y vinculante del. fallo de triple reiteracíón que . considerarla autora del delito tipificado en el Art. 354 y
señala que basta con la -indicación, en la demanda, de la sanci.onado por ·el Art: ;355, · ambos del Código· Penal.
Realizada la audiencia preliminar, a fs. 447 a 459, el Juez de
D

imposibilidad .de individualizar el domicilio de los

·accionados y por cuanto; se .redujo· en· un. acta esta derecho dicta auto de· sobreseimiento provisional del proceso
declaración, la· misma carece de todo· valor jurídico. .y a favor' de la imputada CRISTINA CONSUELO VALAREZO
PEÑALOZA. A fojas 450 aparece .el escrito de apelación
JO

RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL PENAL.
TRIBUNAL QUINTO DE LO PENAL DE PICHINCHA. Santo
Domingo, a nuevé de mayo de dos mil ocho, las 08h30.
SE
propuesto por la imputada y a fojas 451 el escrito ·de
interposición del recurso de apelación de la acusadora ·
particular, los cuales fue~on atendido por el Juez de derecho
·en decreto de 4·de julio de 2007 (fs. 456). Afojas 457 a 463 la

VISTOS: La presente causa se inicia mediante instrucción .. Tercera Sala de la Corte Superior de Justicia de Pichincha,
fiscal No. 015-2007~MFDP-SDC-AGC (fs. 336) emitida por el .. ·dicta la resolución de 8 de agosto de 2007 por medio de la·
· Dr. Agustín García Camacho, Fiscal del Distrito de Pichincha, cual revoca el auto subido en grado y en su lugar dicta -auto de
a
a la cual precedió la indagaCión previa No. 007-2007-MFDP~ · llamamiento juicio por considerar que la acusada a cometido
N

SDC-AGC, (fs. 26), que tiene como antecedente la denuncia la infracción de perjurio. prevista en .el Art. 354 del Código
presentada y reconocida legalmente por la señora PRICILA ·.Penal .Y sancion.ada por el Art. 354 del Código Penal· y
O

CAROL SOLIS ALVAREZ, indicando que el27 de julio de 2006 sancionado por el Art. 355 ibídem; A fojas 478 consta el
a las 15h30 se. ha presentado la señora CRISTINA Decreto de 28 de febrero de 2008 por medio del cual el Juez.
CONSUELO VALAREZO PEÑALOZA ante el Juez Décimo Sexto de lo Peina! de Pichincha emite boleta constitucional de·
C

Noveno de lo Civil de Pichincha y dentro del juicio ordinariq
·Nci. 625-2006-F que en calidad de actora había presentado
· contra su ·cóny'uge·KLEBER HERNAN CASTRO VALARE~O,
su suegro LUIS ALBERTO CASTRO y. su cuñada YONNY
ROSSI CASTRO VALAREZO, bajo juramento había indicado
que pese a las múltiples gestiones realizadas para dar cori el
paradero· de los demandados, declaraba que ·le ha sid?
encarcelamiento. contra la acusada CRISTINA CONSUELO
VALAREZO PEÑALOZA en virtud de haber sido delenida. A
fojas 481 el Presidente del Tribunal avoca ·conocimiento de.
esta causa y realizada qUe ha sido la audiencia pública de
juzgamiento de la acusada, encontrándose la causa en estado
de resolución, para hacerlo se considera: PRIMERO: Dentro
de la audiencia pública de juzganiiento el defensor de la

·JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009

 acusada argumentó que, en el supuesto de haber cometido
ilrcito su 'defendida señora Cristina Consuelo· Valarezo
Peñaloza, debía existir previamente sentencia del Juez Civil
por tratarse de un caso de prejudicialidad donde se ordene la
apertura de juicio contra ella, pero como se ha observado e~
la audiencia, -argumentó-, de la copia del fallo dictado por el
Juez Dééimo Noveno de lo Civil de Pichincha rechaza la
demanda planteada por su cliente y en ningún momento se
· dispone el enjuiciamiento de la actora, tanto más qúe al perder ' p~rjurio, el cual, como queda dicho,. es un delito cuyo ejercicio
materia penal". No necesitamos agregar razonamiento alguno
al constante en el auto.antes transcrito, pues en él se sintetiza
la verdadera intención de la Ley al establecer el actual Art. 218
CPC. Consecuentemente, si una persona perjura en un
proceso civil, no es necesario esperar que el Juez respectivo
ordene el enjuiciamiento penal del deponente perjuro, sino
que cualquier persona puede denunciar el hecho a un juez
. penal, sih esperar que' el juez civil se· pronuncie sobre el
de acción es público y que no. tiene obstáculo procesal alguno

A
el juicio no se . ha cometido ningún perjuicio contra los
demandados. Frente a este planteamiento jurídico se hacen. para que se inicié el proceso en cuanto se haya cometido la · ·
infracción"·. Lo resaltado con negrillas es nuestro; (sic) y, al no

R
las siguientes· puntualizaciones: 1) El Art. 40 del Código de
Procedimiento Penal establece: "En los casos expresamente existir disposición qoncreta que requiera de resolución previa,
señalados por la Ley, si el ejercicio de la acción penal es lógico concluir que, el Tribunal Penal es competente para

U
dependiera de cuestiones prejudiciales cuya decisión competa .conocer y resolver· el presente juicio de conformidad con el
exclusivamente al fuero civil, no podrá hincarse el proceso ordinal 1 :del Art. 28. ·del Código de Procedimiento Penal.

AT
penal antes de que haya auto o sentencia firme en la cuestión SEGUNDO: Tomando en consideración lo precedente y sin
-prejudicial". ·Entonces, en ciertos casos, como advierte la observarse violación de solemnidad sustancial que influya en
norma, no puede abrirse juicio penal si el asunto sometido a la decisión. de .la causa, se declara la validez del ·proceso.
conocimiento del órgano judicial no ha sido antes así TERCERO: De acuerdo con lo preceptuado por el Art. 750 del

IC
declarado por otro operador de justicia. 2l" Según la doctrina, Código de Procedimiento Penal. "En la etapa de/juicio se
los ·casos· de prejudicialidad en nuestra legislación se practicarán Jos actos procesales necesarios para· comprobar
subsumen básicamente a falsedad en instrumentos públicos, conforme a derecho la existencia de la ·infracqión . y la

·quiebra, remoción o pérdida de la prenda bajo tenenCia del
deudor prendario y, remoción op.érdida de la casa comprada JU
.bajo reserva de dominio.
. Sin· embargo,
. cabe destacar que, los
· casos prejudiciales, deben necesariamente depender de la. · "La prueba debe establecehantola existencia de la infra'cciión .
· identificación expresa dada en tal o· cual cuerpo de leyes.
Empero; en el presente caso ni la ley ni la doctrina así <::omo
la jurisprudencia dictada por la Corte Suprema _de Justicia por
LA
D
responsabilidad del acusado, para según corresponda
coíidenarlo . o ab~olverlo"; y, respecto de ias pruebas a
actl!arse, el Art. 85 del mencionado cuerpo legal advierte que
como la responsabilidad del- imputado". .Sobre la temática
entonces, debe aplicarse lo prescrito. por- el artículo 305 del
Código de Procedimiento Penal, esto es, deliberar con vista ··

medio de las Salas -de lo Penal aluden al ilícito de pe~urio · • del. proceso y de las pruebas practicadas durante la audiencia.
.como una· cuestión· previa _que deba ser previ~mente así- CUARTO: El Art. 354 del Código PEmal a su letra dice: "Hay
considerada por un juzgador. 3) Para sustentar lo anterior, ·· faiso testimonio punible cuando al declarar, confesar, o
vale ·transcribir la posición del maestro · Jorge Zabala . informar ante la autoridad pública, sea el informante persona
Baquerizo, respecto de la cuestión de prejudicialidad, particular o autoridad, se falta. a sabiendas a la· verdad; y,
E

constante a fojas 62· y 63 del texto delitos contra la Fe Pública perjurio, cuando se lo hace con jurament9. Se exceptúan IÓs
(El falso testimonio y el Perjurio) Tomo 111, Editora Edino, año · casos de ·confesión e indagatoria de los sindicados en los
D

1995 que a la letra tra'nscribe uno de los fallos reiterados qlie juicios penales, y los informes de las autoridades cuando
en procesos penales sobre perjurio ha emitido" la Córte · puedan acarrearles responsabilidad penaP'. Lo resaltado cori
Suprema de Justicia,' concretamente la entqnces Primera Sara . negrillas es nuestro. (si~). De lo expuesto, se. tiene· que.esta
JO

de lo Penal, el 21 de diciembre de 1951 en el que se lee y
comenta" .. .Al tratarse del perjurio, el Art. 236 (hoy 218) (hoy
215 del CPC), del Código de'Procedimiento Civil se contrae a
imponer al . Juez la obligación d~ ordenar, en el auto o
SE
clase de ilícitos forma parte de los denominados delitos :de.
expresión que se cometen a través de IC! manifestación del
de
pensamiento y que toma el cuerpo delito de perjurio porqUe .
el sujeto expresa su pensamie'nto. voluntariamente y bajo

sentencia que deba pronunciar,_ el enjuici~miento penal de los . juramento ante el Juez que le advierte sobre la gravedad del
testigos o las partes que hubiesen incurrido ·en manifiestó' mismo y las penas a recibir e·n caso de no decir la verdad y,
perjurio o falso testimonio, peró és.ta obligación,· que la hace que en forma. solemne. toma ri,ata de dicha .expresión y la
extensiva a· cualquier otro medio cuando aparezca de los reduce por escrito' en la respectiva acta que suscriben el
N

autos habérselo éometido, no puede ser considerada como deponente, el juez y secretario. En suma, el ilícito de perjurio-
una cuestión prejudicial, pues dada la generalidad con que " \ ·, - . .
cons1ste en el hecho de declarar en forma solemne, ·con
O

dicha ·obligación se. impone no habría de_lito en· el cual río juramento y ante el juez, acerca de la verdad de un hecho";
·ocurriesen estas cuestiones. El deber. que existe, por razones . concepción que tuvo la Primera ·sala de· lo Penal de ia Corte
de interés público, para orden~r la iniciación del sumario si ha Suprema de Justicia, al resolver el2.4 de febrero.del 2006, las
C

llegado a constatarse la perpetración de una infracción · ·1 OhOO, (resolución No. 61-2006) el recurso de casación
punible, como el perjurio, no· impide al juez iniciar el juicio. por .(considerando sexto) interpuesto dentro del juicio No; 128-
tal delito, como puede iniciarlo por cualquier otro medio que no 2005 que.pordelito d$ falso testimonio propuso. Luis Tenorio
sea el indicado en el citado Art. 236. Para ello no es obstáculo · Ochoa, contra Carlos Rosa lino Rodríguez Cabrera,· constante
este p·recepto legal :cuyo alcance y significado quedan ya en las páginas 531 a 537 .de la· Gaceta Judicial No. Z de la
expuestos, pues en el ·pe~urio no hay asunto plguno que .Serie XVIII. En todo caso, esta infracción no· está sujeta al
competa al fu,ero civil y que deba ser resuelto previamente ·resultado procesal que se·-persigue en la demanda, o sea
para que entonces se ·origine la competencia del juez en causar perjuicio o no,·sino en lo que en su tiempo, al m~mento

JULIO 2009 - SEPTIEMBRE 2009

 de iniciarse el proceso y· en éste propiamente dicho; dijo el
actor al Juez· ·de derecho que era verdad~ QUINTO: La
existencia material de la infracción se·encuentra comprobada
con las siguientes actuaciones, procesales: 1)·A fojas 54 vta,
consta el _acta de juramento ·que contiene la diligencia
réquerida por el inciso tercero del Art. 82 del Código de
ProcedimientoCivil,-en la que el 27 de julio de 2006 a las
15h30, .intervinieron el señor Juez Décimo Noveno. de lo Civil
de Pichincha, el Secretario de dicha judicatura y la señora
CristJna Consuelo Vala~ezo Peñaloza, quien luego .de haber ·arden del Juez Décimo Noveno de lo Civil de Pichincha, la
responsabilidad penal de la acusada se considera las
actuaciones y piezas procesales siguientes: 1) Declaración de
la señora YONNY ROSSI.GASTRO .VALAREZO, acusadora
particular, quien básicamente señaló: que en julio de 2006 su
tía materna Sra. Cristina Valarezo, inició juicio de prescripción
adquisitiva de dominio de un bien inmueble aqquirido en
copropiedad con su padre Luis Alberto Castro situado en el
Km. ~ y % de la vía Colorados del Búa de esta ciudad donde
fu~cionan los Moteles "El Albergue"; posteriormente y por

A
sido advertida sobre las penas del perjurio y la gravedad del acusada Cristina Consuelo Valarezo Peñaloza· compareció al
juramento conforme impone e_l Art. 230 del Código de juzgado el 27 de julio dé '2006 a las 15h30 y bajo juramento

R
Procedimiento .Civil señaló textuqlmente lo siguie_nte:. "Qu~ · indicó· desconocer los domicilios de Cléber (sic) Hernán, Rossi ·
pese· a las múltiples gestiones realizadas para dar con :el Castro y, Luis Alberto Castro, solicitando se los cite por uno de

U
_paradero de Jos ·demahdados1 con el juramento ·rendido, los periódicos de mayor circulación de la ciudad así como en
declaró que ha me sido imposible determinarla individualidad sentencia le concedan la prescripción adquisitiva de dominio
o residencia de los demandados señores LUIS ALBERTO, del bien inmueble indicando; ·que de la demanda llegan a

AT
JONNYROSY,..CLEBER HERNAN CASTRO y de los.posibles enterarse erí diciembre de 2006, una vez que han acudido
presuntos conoci_dos _y · desconoCidos. herederos de ·ante el Registro de. la Propiedad· de Santo Domingo para
LEONARDO .CASTRO;:." Esta .diligenCia culminó con las conocer el historial de dominio del bien. inmueble señalado,

IC
firmas de las ·personas· antes indicadas ·que, comparada puesto que requerían colocarlo como garantía de un- crédito
visualmente· la de· la .acusada ·Cris.tina .Consuelo Valarezo · que iban a aplicar, con lo. cual sufrieron serios problemas de
Peñaloza con la. constante en su· cédula de ciudadanía .· carácter sentimental, ya que. bien conocía-el domicilio de los
obrante .de fojás 35, son .iguales. Cabe destacar que estas . demandados en la. ciudad de Guayaquil por ser parientes. y

D
·piezas .procesales ·son ·parte integrante . de las'· copias · haper estado la acusada en la ciudad de Guayaquil de visita y .
certificadas agregadas . al juicio (mediante resolución de por paseos que realizaba la familia, así ta_mbién por el envío
instrucción fiscal constante en fs. 236) de fojas· 34 a 202
JU
de cosas desde la dudad de· Santo Domingo hasta la ciudad···
contentivas del proceso brdinario No. 625-2006-F que la dé, Guayaquil y por realizar varios depósitos de dinero como .
acusada sigue contra. Kléber .Hernán ·Castro y otros por · ·fruto. ·de la administración de·los Moteles "El Albergue". 2)
prescripción extraordinaria de dominio en .el Juzgado Décimo Declara-ciones de las señoras LEYTHER MARLENE CHOEZ
Noveno de lo Civil de. Pichinc~a 'y que· s·e -encuentra MORAN Y SHIRLEY GEOCONDA MAGIAS ·RODRIGUEZ,
LA

incorporado al proceso.. 2) A fojas 50 y 51 corre el libelo quienes .aseguraron haber trabajado con la acusadora
presentado por la ·señora Cristina Consuelo Valarezo particular Ros~i C~stro y ·eraD las que contestaban las
Peñaloza y en el ordin¡;¡l 9 de la misma expresamente dice: !~ llamadas que reali~aba la señora .Cristina Valarezo; que ésta
los demandados· señores, Luls Alberto· Castro Jonny Rosy- ·llegaba al domicilio de la señora Rossi Castro·en la ciudad de
E

Castro, Cléber Hernán Castro y posibles herederos del señor Guayaquil e incluso la última de las citadas· recibía los
Leonardo Castro fallecido, así como a todos quienes creyeren cartones de víveres que enviaba .la .. acusada a la .familia
D

tener derecho sobre el lote de. terreno que demando la
Prescripción Adquisitiva dé Dominio, al efecto declaro bajo
juramento desconocer sus· domicilios, solicitando de
CO(Iformidad con el Art. 82 del Código de Procedimiento Civil,
JO
Castro. 3) Declaración del señor JULIO CESAR CAStiLLO .
MANZABA quien expresó ser veCino del acusador particular
Cléber Castro en la ciudad ·de Guayaquil y que la acusada·
Cristina Val arezo iba a esa ciudad a visitar a los acusadores, .

· se ordena citar powno de los(periódicos de amplia ·circulación · puesto· que_incluso una vez estuvo en .una fiesta y se fueron
dentro .de esta localidad". En la part~ final del libelo consta la luego a un paseo a una de las playas de la provincia. del
l
firma rL!brica de la acusada . luego .de· -la firma' de su Guayas. 4) · Declaraciones de lps señores RAMO NA
patrocinador Wilfredo Tamayo Hidrovo, có'n matrícuia No. ESMERALDAS ZAMORA CEDEÑO, EVA EDELMI CEDEÑO
SE

2835 del Colegio de Abogados de Manabí. Nótese que en este
escrito la acusada ya expresó y bajo juramento, desconocer la
individualidad o- residencia de los demandados; entre los
cuales· se encuentran dos de los acusadores· en esta acción,
N
NARANJO Y FREDDY MAURICIO . DE LA TORRE·
SAMANIEGO, que tienen en sus domicilios en la ciudad de
Santo Domingo y afirmaron coñocer a los señores Rossi,
Kléver y Luis Alberto Castro que tenían una' propiedad en esta

señores KLEBER HERNAN CASTRO VALAREZO Y YONNY ciudad; incluso la primera aseguró haber conocido al señor ·
ROSSI CASTRO VALAREZO: 3) Acta e informé del Leonardo Castro quién falleció y fue su amigo, quien le llevaba
O

reconocimiento del lugar de los hechos (fs. 367 a 371) emitido . a su domicilio y propiedad ubicado en la vía Colorados ·del
por la Ab. Silva Aguirre Vilca, aludiendo que la diligencia se. Búa. 5) Declaración de la señora ADRIANA MARLENE AYALA ·
C

realizó en el primer piso del edificio denominado Palacio de. CARDE NAS residente en la !ciudad de Santo Domingo y dijo
Justicia ubicado en la Av. Quito y Río Toachi,. donde verificaron conocer a la familia Castro Val arezo y Tinaco· Valarezo hace
el juicio No. 625-06-F tramitado por la Dra·. Libia Chávez, · muchos años por residir en el mismo sector; que se ente~ó que
constatándbse a fojas 19 del aludido proceso el acta de los Moteles El Albergue estaban en venta a· unos señores de
juramento antes mencionado;. además se adjunta tomas otra ciudad, luego se enteró_que la propiedad era en sociedad
fotograficas del lugar. reconocido. Esta diligencia fue con la señora Cristina Val arezo y su esposo señor Tinaco y los
corroborada con el testimonio .prestado ante este Tribunal señores Castro; que conoció a los hijos del señor Luis Castro
Penal por la perito en mención. SEXTO: Con relación a la en razón de ser jóvenes; que ellos vivieron un gran tiempo y

.::;:;:;:;:;s::;:;:;:;:;:;:;~:;~:;:;:;:;:;:;:;::*;:;:::;~:~:;:~¡~~~~~~~:::;~;:_~;~~~~~:::¡~;~:$~:!::~::1~'m":!:~~~~~:~:~~X:.~~:::::;~~:W~!-XWXWW$!X:~~:s¡¡;%W'§tt;'~'WFm!S5 me@@*

JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009

 salieron a vivir al centro de la ciudad de Santo Domingo y como compradores y, ei último hace la compra del cincuenta
posteriormente a Guayaquil por estudios; que falleció uno de por ciepto a favor de sus hijos menores (para entonces) Yonny.
los hermanos Castro llamado Rodrigo; 6) Declaración de la Rosi, Leonardo Rodrigo y· Kléber Hemán Castro, de una
señora PRISCILA KAROL SOLIS ALVAREZ esposa del propiedad ubicada a la altura del Km. 1 y1/2 de la vía
·acusador Kléber ·Castro quien señaló que la señora Cristina · Colorados del Búa donde se encontraba construido \=)1 Motel El
Valarezo fue madrina de un bautizo de los hijos de su cuñada Albergue; propiedad inscrita conforme aparece del certificado
- Rossi Castro realizado· el 26 de febrero de .2005 en la ciudad del Registrador de la Propiedad que aparece a fojas 40 y 41.
de Guayaquil, siendo padrino su esposo, la declarante y la . i) A fojas 374 consta copia autenticada del certificado emitido
acusada Cristina Valarezo, que ésta conocía el domicilio de la . el 28 de noviembre de 2006 por el Registrador de la Propiedad

A
familia Castro en Guayaquil porque sie'mpre los visitaba en del cantón Santo Domingo, con cuyo documento· los
razón de ser cnmo una madre de los acusadores ya que élla acusadores llegan a conocer que la· acusada ha ·impulsado·

R
los crió y· les dio e·ducación; que en muchas fotografías consta juicio. ordinario de prescrip.ción extraordinaria .de dominio.
la acusada, la declarante y la familia Castro en reuniones SÉPTIMO: La acusada CRISTINA CONSUÉLO VALAREZO
familiares y paseos que se realizaban; que en ·diciembre de PEÑALOSA, básicamente dijo: ."Yo estoy consciente que hay

U
2006 se enteraron de la demanda · de prescripción cie,rtas cosas; yo les di para estudio's y más para mis sobrinos,
extraordinaria de· dominio que había presentado la señora ahora ese ha sido mi error. En cuanto a los paseos continuos

AT
Cristina Valarezo donde afirmaba no conocer los domicilios de ha sido totalmente bien definidos, me invitaron a Salinas yo fui
la familia Castro y que eso causó muchos problemas · en un transporte. con mis hijos, en verdad nos fuimos a Salinas
emocionales en .la familia y sus hijos; que la intención ha sido ·en el ~carro de ellos, yo estuve én una resid~ncia, no se si era
. adueñarse de la propiedad (Moteles los Albergues) que de lios de ahí me dejaron en el Terminal. Otra fecha anterior

IC
conjuntamente la acusadora ·y la familia Castro tienen en esta _ fue :cuando se graduó (Kiéber Hernán Castro Valarez~) ·fue la
ciudad de Santo Domingo. 7. Se considera pie_zas procesales· primera vez que yo fui, ahí me hizo el favor de recogerme la
· como: a) Instrumentos de fs. 204 y 205 de· las C\,lales se tiene · enamorada (Priscila Farol ·solrs) de él. Ella me recogió en el

D
el bautizo realizado el 26 de febrero de 2005 en la ciudad de . Terminal y nosAuimos a la ·universidad de ahí salimos y nos
Guayaquil de los menores Cristian Alejandro Ramírez Castro JU fuimos .a- celebrar a un restaurante, cerca de 1~ medi.a noche.
,y Andrés· Sebastíán Ramírez Castro, hijos de Juan Carlos rile fueron a dejar al terminal y ahí n:Je'fui a. mi casa (a ·santo.
·· Ramírez Castro y Yonny Rossi Cástro Valarezo, siendo sus 'oomingo) y la última vez que 16s vi, fue cúando mi sobri8a ·
padrinos los señores Kléber Castro·, Priscila Salís y Consuelo (Yonny Castro Valarezo) me _hib madrina de sus hijos yo fui
Castro. b) Toriias· fotográficas (fs. 207 a 211) donde se aprecia· ·,por la .noche, me recogía en el. terminal y mé llevó
a-la acüsada con la familia Castro Valarezo; e) Facturas (fs. directamente a la iglesia yya·estaba empezada la éeremonia
LA

213 a 216) en las· que la acusada remitía desde·· esta ciudad
hasta la ciudad de Guayaquil a la señora Rossi Castro y
viceversa mercadería; incluso en los envíos hasta Guayaquil
constan números telefónicos como ·-xx, J:<X ·del sitio al cual
debían llegar los e~víos: d) Partida de nacimiento (fs. 218) de
E
y ahí se tomaron las fotos, es verdad yo estuve ahí de ahí me
llevaron a un pequeño local en la ciudad. De ahí estuvimos
como a las seis y media dE:) la mañana nos fuimos a la playa
con· mis hijos y· mi esposo, ·nos fuin:JOS ahí y comimos un

ceviche y ahí nos fuimos a Santo Domi'ngo, pero yo no

la acusada Cristina Valarezo donde ·aparece .casada con acostumbro hacer visitas frecuentes a nadie ni siquiera a mis
Máximo Eliano Tinaco; e) Facturas de pago qe consumo padres. Ellos vinieron a mi casa en el2005 con un .tono fuerte
D

telefónico de los números xx perteneciente al señor Máximo a imponerme· que ellos queríán que yo les d~ 500.000 dólares
Emiliano esposo • de la acusada cristina Valarezo; xx por una pequeña parte que les correspbndía; pero para eso
perteneciente al acusador Kléber Castro qonde incluso . había un· antecedente de que Kléber Castro me vendió todos
JO

constan las direcciones de los signatarios de ··tales números
telefónicos con los cuales había comunicación. permanente
entre la acusada y los acusadores particulares; f) Detalles de
estados de cuentas corrientes (fs. 250 á 280) pertenecientes
SE
sus ·.derechos y acciones. es decir el %25 de sus acciones, y
después me entero que no les-' correspondía eso, en ese .
tiempó yo les · pague doscientos millones de sucres con'
depósitos en el Banco de Pichincha. y ahora me vien-en a decir

a los señores Yonny Rossi Castro Valarezo y' Kléber. Hernán que no era eso que no ha vendido. Yo siempre mandaba :las
Castro. Valarezo, abiertas en el Banco del Pichincha y Banco . facturas por transporte, es decir eso llegaba al Terminal; !'os
Bolivariano, respectivamente, en los cuales aparecen las depósitos en el. banco lo's hacía yo; a ellos les he dado más de
direcciones de los aperturahte? así com'o depósitos que han , lo que podía· darles a mis hijos, cuando vinieron al final del
N

recibido desde la ciudad de Santo D'omingo, hechos por la. 2005 me vinieron a decir que si yo no les daba ese dinero que
acusada _Cristina Valarezo; g) Copia autenticada (fs. 282 y me atuviera a las consecuencias; en esa época fue muy difícil
O

283) de la guía telefónica de la ciudad de Guayaquil donde por la enfermedad de mi esposo, yo tuve· que separarme de él
CO~Sta el número telefónico XX asignado al acusador particular y lo puse-. en Un sanatotiO, ellos aprovechándose· que yo
Kléber Castro, al cual se comunicaba · la acusada, estaba sola en vez de venirme a ayudar ellos vinieron. a
C

resaltándose que consta la dirección del inmueble donde está_ amenazarme, pero ·.ellos jamás me dieron su dirección en
ubicado dicha línea telefónica; h) A fojas 42 a 49 consta copia Guayaquil, eso nunca ha sido verdad". OéTAVO: A favor de la
autenticada de la escritura pública de compraventa efectuada · acusada declararon los señores EDGAR CICERON ANGULO.
el 8 de noviembre de 1980 en la Notaria Primera del cantón GARAICOA, · MARIANA DE JESÚS GRIJÁLVA,
Santo Domingo por .los señores Augusto Salvador Zamora y GR-OELANDIA DE FAZ VAVERDE Y MIRlAN ERMINIA
·Esmeralda García así como por Fabián Cazares y Piedad f\GUILAR VINTIMILLA, quienes dieron fe de la honorabilidad
Arichavala como vendedores y por otra los-señores. Máximo de la acusada. OCTAVO: En el debate de la audiencia oral y
Emiliano Tinaco y Cristina Valarezo y Luis Alberto Castro, pública de juzgamiento, el_ Dr. Agustín Ga.rcía, Fiscal Distrital
 -=·:·:·:·:·:-:·:·:·:·:·:·:·:-:-:-:·:-:-:·:-:·:·:-:-:-r.: ;: : :;o. : :;:;: : : :;.: ~:.m: : :."'=~». : :i:~W~m·x:re%mm·
ru· cii:wz:w¡¡z¡~~¡¡z¡,!Zl2í.?«w·==~ru;=~=~==-=~==-==~@:ete~·=~JUD~~I~C;,!¡IAL~
de Pichincha y ·en su turno el Dr. Miguel. Ángel Mareta, tengan parte opositora y lograr del Juez de Derecho que eri
defensor de la acusadora particular señora Yonny Rossi s~ntencia se le otorgue la "prescripción extraordinaria de
Castro. Valarezo, acusaron a la -señora Cristina Consuelo . dominio y así consolidar el ciento por ciento de todo el
Valar~zo Peñaloza como a1,1tora de la infracción tipificada eri inmueble donde se levantan los Moteles El Albergue en esta
. el Art. 354 del CÓdigo Penal y".reprimida en el Art~ 355 ibídem; ciudad. Todas estas actuaciones y actitudes procesales, dejan
en tanto que e! Dr. Juan Quinde Burneo, defensor de la entrever con claridad plena y certeza que la acusada tuvo un
acusada manifestó que la presente causa no pudo haber fin deliberado, mala fé y en consecuencia actuó con .dolo, al
1 prosperado porque habría un caso de prejudidalidad, aparte declarar ante el Juez Ciyilque solemnizaba el acto previsto en
de que en el proceso civil los acusadores no hicieron uso de el inciso tercerq del Art~ 82 del Código de Procedimiento Civil,·
la defensa a pesar de haber sido citados por la prensa y que de de,sconocer el domicili.o' de, ·los acusadores y así

A
en esa's consideraciones no rubo infracción; y, que cónforme. procesalmente en forma eventual (de no enterarse la
se ha conocido en el· curso de la audiencia el Juez Décimo ·contraparte) sacar provecho au~entando su p?trimonio ·can la

R
Noveno de lo Civil de Pichincha ha rechazado la demanda titularidad de dominio de . un cincuenta por ciento de la
propuesta por su cliente, por taríto los acusadores gana·ron el propiedad de los Moteles El Albergue que pertenece a sus

U
·juicio porque se defendieron y eri el fallo no se dispone ningún parientes .(acusadores). En esta parte, es menester indicar ·
enjuiciamiento penal y que por tanto no se ·há · producido , que, los patrocinadores juegan un papel importante en la
perjuicio a los acusadores, por lo que solicita la absolución de · _explicación técnica para la elaboración de una' demanda ·con

AT
'su defendida. NOVENO: Consecuentemente, .la vinculación · el. desconocimiento, de domicilio del demandado(s), ·puesto
· de la acusada · en el acto materia de enjuiciamiento ·se · que ciertos profesionales suelen recomendar esta clase· de
.desprende de: a} la propia declaración rendida por_ ésta ante actuaciones para eventualmente conculcar garantías básicas
el Tribunal, de la cual se tiene que la acusada personalmente q~e informan el derecho del debido proceso que tiene las·

IC
acudió· el 27 de julio de 2006 ante el Juez y Secretario del personas contenido en el ordinal12 concordante con el ordinal
· Juzgado Décimo ·Noveno de lo Civil de Plchincha y bajo 10, ambos .•·dei.Art. 24 de la Constitución Política de la
juramento afirmó desconocer ·. los domicilios ·de los , República del Ecuador ·y, resumidos en·. el principio de

D
acusadores, (según acta constante a fojas 54vtá.); b} Que es · contradicción de la prueba contenido en el Art. 194 ibídem; y, .
realmente ·inadmisible la argumentación de la acusada de no · de esa forma· utilizan a la Administración de Justicia coma·
. saber donde 'vivían SUS parientes con~anguíneos, .(sobrinos
JU
medio para dar rienda suelta a inSa!JOS intereses, COmO en el
maternos Klébe~ Hernán y Yonny-Rossi Castro) así como su presente caso.- En tal virtud el Tribunal considera que la
cuñado y copropietario (señor· Luis Alberto· Castro) de la conducta atípica en la que incurrió la señora Cristina Consuelo
propiedad ·sobre la cual se encuentran. edificada!) las . Valarezo Peñaloza se encuadra en lo previsto· en el Art. 354
instalaciones de los Moteles El Albergue de ,esta ciuaao; con . de.l Código Pena·l y sancionado por el Art. 355 del citado
LA

· quienes ·por. lo menos· debió haber teniqo una relación · cuerpo de leyes. Por las consideraciones que anteceden y·
estrecha y por ende de conocimiento de movilización de los constancias procesales, EL. TRIBUNAL·· QUINTO DE LO
parientes antes señalados, desde el. 8 de nqviembre de 1980 · PENAL DE PICHINCHA, sede Santo Domingo,
en que ·se produjo la compra del bien inmueble indicado ante ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE . DE LA
E

el Notario Primero del cantón Santo Domingo conforme se : REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, declara a la
aprecia del 'instrumento pÚblico que corre a fojas 43 a 48; e) señora CRISTINA CONSUELO VALAREZO PEÑALOZA,
D

Las tomas fotográficas obrantes del proceso y que el acusador ecuatoriana, de 51 años de edad, instrucción secundaria, de
se ·las exhibió durante la audiencia, fuerori admitidas por ellas· ocupación administra9ora de negocios, casada, domiciliada
en su testimonio, al indicar que si ha estado en paseos, actos en la vía Búa de los Colorados del· cantón Santo Domingo;
JO

religiosos incluso el que se realizó en la ciudad de Guayaquil
donde teníamos domicilios:lbs acusadores particulares; d) La
relación íntima que la acusada tuvo con los acusadores por el
hecho de haberlos criado desde tiernos a éstos se vislumbra
SE
autora del ilícito tipificado y reprimido por las normas jurídicas·
antes mencionadas; por lo que al tenor de lo impuesto en el
último inciso del Art. 72 del Código Penal, se le impone la pena
modificada dc,:l UN AÑO DE PRISIÓN, al encontrarse

con la propia declaración vertida en la· ,audiencia, donde establecidas las circunstancias atenuantes previstas en los
señaló haberlos ayudado con. plata y persona para que se ·ordinales 6 y 7 del Art. 29 del Código Penal constantes a fojas
eduquen;' todo ello deja entrever que la acusada si sabía 492 a 499 y los testimonios de honorabilidad prestados
donde vivía~ sus parientes; e) La relación muy cercana que durante el desarrollo de la audiencia pública dt? juzgamiento;
tuvo la acüsada con sus parientes se desprende incluso con pena que la -cumplirá en el Centro de Rehabilitación Social
N

los envíos de bienes desde esta ciudad hásta la de Guayaquil donde se· halla guardando prisión. Con costas, daños y
donde incluso describía los teléfonos de lbs destinatarios, ello perjuicios por la comisión de la infracción, ya que se declara
O

conduce a que el Tribunal tenga la certeza que la acusada si con lugar la acusación particular propuesta por Yonny Rossi ·
conocía el domiciiio de los acusadores; por otro lado, hay Castro .Val arezo y procuradora com.ún de Kléber" Castro
C

depósitos de dinero realizados por la acusada a favor de los .Valarezo. Se regula la suma de doscientos · dólares
acusadores; t)" · L'os documentos · contentivos con las americanos por concepto de honorarios para los defensores
direcciones donde tienen instalados los teléfonos los . de la acusación, de los cuales se descontará el 5% para el
acusadores y la acusada, desde los cuales había permanente Colegio de Abogados de Santo Domingo d~ lo Tsáchilas.
comunicación entre los sujetos procesales. g) La copias . Léase y Notifíquese. .
certificadas del juicio ordinario propuesto por la apusada . f} Drs. Vinicio del Pozo Espinosa. Presidente. Marco
contra los acusadores donde advierte que desconoce el . .Hinojosa Pazos. Vocal Suplente. Oswaldo Andrade
domicilio de sus parientes, con el fin de que en la causa no Salazar. Vocal Suplente.

JULIO 2009 ·SEPTIEMBRE 2009

 RECURSO DE CASACIÓN.
CORTE NACIONAL DE JUSTICIA. SEGUNDA SALA DE LO
PENAL. Quito, a 9 de julio de 2009, las 11h40.
VISTOS:· Avocamos conocimiento de la presente cáu~a en
calidad de jueces de la Segunda· Sala de lo Penal de la Corte
Nacional de Justicia. En lo principal, la recurrente Cristina
Consuelo Val arezo ·Peñaloza interpo.ne recurso de casación
·de la sentencia dictada por el Tribunal Quinto de lo Penal de
con juramento una declaración · que no es verdadera,
añadiendo además que. esta declaración debe hacerla ante
autoridad compe(ente; requiriendo de elementos constitutivos
como son: el sujeto·activo confor11Je lo establece eiArt. 354 del
Código Penal; la conducta que es. efectivamente la afirmación'
de la falsedad o negación de la verdad efectuada bajo
juramento; el dolo que se produce cuando al jurar se afirma o
se niega falsamente la verdad; y el resultado que consuma la
infracción cuando la autoridad recepta la declaración jurada

A
Pichincha, que la declara autora responsable del delito falsa ..... De lo analizado se obtiene que, las pruebas que
tipificado en el Art. 354 del Código Penal y sancionado con el pedidas, ordenadas, practicadas e incorporadas en la etapa
de juicio han sido valoradas como corresponde y de acuerdo

R
Art. 355 del mismo cuerpo de leyes, imponiéndole la pe,na
módificada de un año de prisión. ·concluido el trámite ysiendo a las reglas de la sana crítica, las que lleyan de manera lógica
el estado de la causa, el de resolver, para hacerlo se y natural a establecer, que ta'nto la existencia de la infracción,

U
considera: PRIMERO: Esta Segunda Sala Especializada de lo comO la responsabilidad del procesado, se encuentran
Penal es competente para conocer y resolver este recurso 'de debidamente comprobadas, pues no se advierte que el

casación, en virtud del Art. 184 de la Constitución Política de
la República del Ecuador, vigente a partir dél 20 de octubre de
2008, publicada en el. Registro Oficial No. 449; por lo
dispuesto en los literales a) y b) del numeral4 de la sentencia
AT
juzgador' haya incurrido en las violacione~ que menciona la
recurrente, toda vez que se .ha dado cumplimiento ·a 16'
dispuesto -por· el Art. 304-A ·del Código de Procedimiento.
Penal, que señala que la sentencia tiene que ser motivada y

IC
·interpretativa: 001-08-SI-CC, de fecha 28 de noviembre de que cuando ·el Tribunal tenga la certeza de que se ha
2008, dictada por la Corte Constitucional de la República, comprobado la existencia del delito y de que el procesado es
publicada en el Registro·Oficial
. No. 479, de 2 de diciembre de responsable, dictará sentencia condenatoria, presupuestos

D
.

2008; por resolución Sustitutiva del Pleno de la Corte Nacional
de Justicia, de. 22 de diciembre de 2008 publicada en el
Registro Pficial No .. 511, el 21 de enero del 2009 y por sorteo
de 7 de enero del 2009 y por sorteo de 7 de enero de 2009.
SEGUNDO: A fojas 3 a 4 vta. del cuadernillo de casación, la
recurrente Cristina Consuelo Valarezo Perialoza, realiza un
análisis desde su particularpunto de vista de las actuaciones
LA
que se han cumplido en el presente caso; razón por la cual el.
JU Tribunal ha considerado. a Cristina· . Consu.elo Valarezo
Pe'ñaloza, como autora respo(lsable del 'delito de perjurio
tipificado en el Art. 354 del Código Penal, sancionado por el
Art. 355 ibídem,· imponiéndole.la pena modificada de un año
de prisión, en ·aplicación el último inciso del Art. 72 del Código
Penal y los ordinales 6 y 7 del Art. 29 ibídem (. .l, el

probatorias practicadas en esta causa y a . continuación representante de. la Fiscalía finaliza su exposición
fundamenta el recurso de casación expresando en lo principal: considerando que el recurso de casación presentado por la
1) Que el Tribunal Penal; ha cometido un grave error en su recurrente debe ser desechado por improcedente. CUARTO:
sentencia, por· errónea- interpretación· de la prueba· aportada La Sala considera ·necesario transcribir el inciso primero del
por el recurrente; 2) Que se ha violado el Art. 4 del Código . Art. 354 del Código Penal en que se tipifica el delito de perjurio
E

Penal; que establece que en caso de duda, se la interpretará y que textualmente reza: '~Hay falso te¡5timonio punible cUando
.en .el- sentido más. favorable. al reo, lo que ha llevado a· al declarar, .confesar, o informar ante la autoridad pública, sea
D

incumplir la Constitución Política del Estado en su Art. 24 No. 'el informante persona particular o autoridad, se falta a
2; 3) Que el Tribunal ·.Penal ha realizado apreciaciones sabiendas a la verdad; y pe~urio, cuando se lo hace con
subjetivas y presuntivas alejadas de la verdad procesal y · juramento.", del contexto de esta disposición se establece
JO

legal; 4) Que en la sentencia se han violado y mal aplicado los clara.mente que quienes cometen pe~uicio son los testigos,
Arts. 11 y 29 sus numerales 5, 6, 7, 8 y 10 del Código Penal, que son personas que declaran en un juicio sin ser parte
Art. 11 del Código de Procedimiento Penal, 19 y 40, 86, 87 No. procesal, es deéir que son terc~ros imparciales; ·los que
1 y 218 del Código Adjetivo Penal, los Arts ..1 inciso 2, 14, 82, confiesan, que son t~dos aquellos que rinden confesiór ·
SE

84, 97 No. 1, 109 No. 1 y 2 y 2 disposición General del Código
de Procedimiento Civil; Arts. 23 numerales 26 y 27, Árt. 24
numeral~s 1, 2, 7, 11, 14 y 17 de la Constitución Politiq1 del
Estado lo que le ha dejado en indefensión. TERCERO: El
N
judicial no obstante actualmente,· por encontrarse vigente la
garantía establecida en el· numeral ·8 del Art. 77 de la
Constitución . de la ·República si la pregunta realizada ~1
confesante es de aquellas qlJe pueden . acarrearle

_señor Dr. Alfredo· Alvear Enríquez, Director Nacional de responsabilidad penal, ,ha se configura el delito de perjurio. En
Asesoría Jurídica, Subrogante del Fiscal General del Estado, · lo que se refiere al informan~e, este solamente puede ser el
O

contestando al traslado con la fundamentación del recurso de . perito que informa bajo juramento sobre las conclusiones de la.
casación, luego de realizar el respectivo· análisis de la ' experticia que ha realizado. En el pr~serite caso, la afirmación'
sentencia impugnada emite su criterio en los siguientes con juramento de la acusada. en el sentido de que desconoce
C

.términos: "( ...)los hechos.imputados a·la acusada determina ·el ·domicilio d~ los demandados, en ap)ica?ión del Art. 82 del
que el 27 de julio del 2008, .ante el juez y seeretariQ del Código de Procedimiento Civil, no se adecua a lo previsto en
· Juzgado Décimo Noveno de lo Civil de Pichincha bajo el tipo penal que incrimina el perjurio, porque informar no es
juramento afirmó desconocer los domicilios de los acusadores declarar eri juicio ni tampoco es un tercero al juic!o. En efe.cto,
(conforme· acta cons1ante a fs .. 54 vta.); el pedurio en su el testigo que declara lo hace ante el juez o tribunal, con
esencia es concebido como la conducta de quien afirma lo observancia . de los principios de inmediación, oralidad y
falso: o niega lo valedero, a sabiendas que rinde conjuramento. contradiccion .. En el presente caso, la acusada ·cumplió una
una declaración que no es verdadero, a sabiendas que rinde formalidad para ·que se publique la demanda por la prensa. ,

JULIO 2009 ;. SEPTIEMBRE 2009

 ' .
Esta es la razón por ia cual mediante· jurisprudencia de triple
reiteración· de . la ahora extinguida Excelentísima Corte
Suprema de Justicia estableció· que esta información no se la
debía receptar en acta arite el juez de la causa sino solamente_ - dos .años que vengo sufriendo persecución cobarde, injusta y
qúe debía constar en. el escrito de la demanda, lo cual no ha
sucedido en este caso, porque infringiendo esta norma
obligatoria por ser de triple reiteración se le ha receptado-a la
encausada la información de que desconoce el domicilio de
los demandados. en u~a acta y qonsecuentemente, por
haberse· infringido una norma legal no surte ningún ·efecto
David lturburu Salvador,-. fojas 1; por el delito- de injurias
calumniosas; y eri relación circunstanciada de la infracción
que acusa, expone en lo principal: "Desde aproximadamente
gratuita por. Jorge lturburu Salvador, -rector del Colegio Vicente
Rqcafuerte, en dÓnde yo laboro como profesor y del cual soy
Presidente de la Asociación de Profesores, solo por el simple
hecho ·de no concordar con las ideas políticas dictatoriales que
este señor quiere imponer, y que, al no estar de acuerdo por
la serie de irregularidades cometidas por el . mismo, lo

A
jurídico procesal, porque lq que viola la ley carece de valor eh den\ll_lCiamos conjuntamente con un grupo de pad~es de
aplicación de-la garantía establecida-en el.numeral4 del Art. familia, para intentar frenar todas estas anomalías. Por esta

R
76 de la Constitución de la República y Art. 80 del Código de razón, he sido objeto de "constantes insultos, agresiones y
Proéedimiénto P~nal. QUINTO: La Sala qeja constancia que amenazas de todo tipo". Es así, que el día miércoles 4 de abril

U
en el Art. '344 en relación con el numeral 4 del Art, 346 del del2007, aproximadamente a las 16h00, en el rectorado del
Códigó de· Procedimiento Civil, establece los efectos .de la Colegio Vicente Rocafu!;lrte ubicado en el primer piso alto del
falta de citación de la demanq~ por_lo 1que la reclamación por plantel, en una reunión con varios profesores,· inspectores,

AT
vía penal es equivocada. Por Jo tanto, el fallo' condenatorio es . - personal administrativo,-- padres de familia y demás
·inmotivado porque no-corresponde a.la realidad dé los hechos particulares en una forma ofensiva dijo ·públicame·nté: :'(:L
.probados en el juici_o y- existe ·falsa .-aplicación. de la ley, PROFESOR JOSÉ MORA~ HA FALSIFICADO SU TÍTULO
infringiéndose de esta forma al numeral 13 del Art. 24 de ·¡a DE BACHILLER, COMO PUEDE SER POSIBLE QUE CON

IC
Constitución Política anterior y litéral_1) del No. 7 del Art. 76 de- UN TÍTULQ_ FALSO SE~ PROFESOR Y .PUEDA SER
la· -Constitución-de la República, así comd el Art. 304-A de_l · PRESIDENTE DE LAASOCIACIÓN DE PROFESORES". De
Código de Procedimientp_Penal. Por· estas consideraciones, lo expresado por el injuria9or se evidencia no solamente

D
ADMINISTRANDO JUSTICIA' EN NOMBRE• DE LA . frases atentatorias a mi dignidad, ~ino también el de
REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, se acepta el eridilgarme la falsa imputación de un delito, lo que lesiona
JU
recurso de casación intefpuesto por la recurrente y corrigiendo · gravemente· mi .hon.of y prestigio como- profe.sor de 27 años,
los errores de derecho cometidos · en la sentencia enfocado en la rama de Educación Física, ya que tengo un
condenatoria por el Tribunal Quinto de lo Penal·de Pichincha, - extenso currículo deportivo, he sido seleccionado varias veces
se la revoca y se absuelve a la acusada Cristina ~onsuelo · para representar al Ecuador en .Judo para los torneos
Valarezo .Peñalóza. Notifíquese. · · ~udamericanos y he formado a varios campeones, orgullo de -
LA

· ij Drs. Luis Abarca Galeas. Juez Nacional Presidente.- Raúl. nuestra socieda,d. Por lo que, no puedo permitir, que después
Rasero Palacios. Juez Nacional. Máximo Ortega Ordóñez. de ._una vida ·honorable y sin tacha, este individuo,
Juez Nacional. infamemente lne irrespete y húmille de esta forma. _En
providencia de fojas 91 de fecha 9.de mayo del 2007, a las
E

. ·, 09:08:18, habiendo previamente reconocido su. acusación -el

actor, se aceptó atrámite la acusación y dispuso se cite al
. querellado en el domicilio señalado; diligencia de citación que
D

aparece a fs. 17 a 19 de haber citado el querellado. Corl- fecha _

\ 11 11 de septiembre del2007 a las diez horas quince minutos se
llevó a cabo la audiencia de conciliación, fojas 23, en la misma
JO

que comparecieron las partes; por lo que se abrió _la causa a

Juicio No. 821"'HP-2009 prueba por quince días, durante la cual se aportaron las
Resolución No. 586~2009 pruebas que obran en· autos y que serán' exar_ninadas.
Concluido el períodó de prueba, se lo declaró así,
SE

Juicio penal por injurias propuesto por José Antonio Moran ordenándose que el qu~rellante formalice su acusa~ión
lssa contra Jorge David lturburu Salvador. · particular, lo que dio cumplimiento dentro del término
concedido para el efecto. Con la formalización de la querella
S[NTESIS- se corrió traslado al querellado para que la conteste en tres
N

días; y dispuesto que los autos pasen para dictar sentencia, ·

· No procede. al mismo tiempo interponer una acción penal para hacerlo se considera. PRIMERO.: La causa ~se ha
O

por dos figuras incom·patibles, las injurias calumniosas .y tramitado de conformidad con la Ley, no advirtiéndose omisión
las injurias calumniosas graves. de solemnidad sustancial que pueda influir en su decisión, por
lo que se declara su validez. SEGUNDO: Nuestra legislación
C

PRIMERA INSTANCIA.
JUZGADO DÉCIMO NOVENO DE LO PENAL DEL GUAYAS.
Guayaquil, 11 de abril del200, a las 17:48:10
VISTOS: José Antonio Moran lssa, haciendo uso de la
facultad que le .concede . la Ley se presenta y deduce
acusación particular de acción privada en contra de Jorge
procesal, tanto civil como penal, establecen que el juez o
tribunal que conozca de un· asunto, deberá resolverlo ·
conforme a las pruebas actuadas con las formalidades
pertinentes, dentro del respectivo proceso, realizando_ la
valoración respectiva. Asi el artículo 86 del Código de_
_ Procedimiento Penal indica que toda prueba será apreciada
por el juez o tribunal conforme a las reglas de la sana crítica;

JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009

 por su parte, el artículo 115 del Código de Procedimiento Civil
expresa que la prueba deberá ser apreciada en conjunto, de
acuerdo con la reglas de la sana crítica, sin perjuicio de las
solemnidades prescritas por la ley sustan-tiva para la
existencia o validez de ciertos actos .. EI juez tendrá obligación
de expresar en su resolución la valoración de todas las
pruebas producidas. TERCERO: El acusador mediante escrito
de fojas 47 agrega documentos y certificaciones, así. como
solicita la recepción de los testimonios de Gonzalo Alfredo
Suárez lncola, Glenda Gardenia González Macias, Ángela del
Rosario Guasanga Campos, Roberto Estuardo Santos
Palacios y Carlos Antonio Mejía Medina para que respondan
al ·interrogatorio que formula, ·de los cuales rinden sus
testimonios, Gonzalo Alfredo Suárez Nicola, fojas 62, Ángela
del Rosario Guasanga Campos, fojas· 65 y Roberto Estuardo
Santos Palacios, fojas 77, de lo que se observa que los
testigos dicen conoc~rlo desde hace algunos años, y además
.contestan que escucharon las .versiones vertidas por haberse
contratado en la reunión de padres de familia y que pariente¡:;
de los mismos estudian en el Colegio. El querellado mediante
escrito de fs. 56,59, 78 y 96 presenta certificaciones otorgada
a ·su favor así como presenta repreguntas para que sean .
formuladas a los testigos presentados· por. el querellado.
CUARTO: La conduct~ típicary antijurídica para ser culpable,
debe existir además del dolo, el ánimo de injuriar; así, las
imputaciones verbales o por escrito de quien en el ejercicio de
· un derecho o reclamando su vulneradón, consuma la
. conducta ·imputatoria. QUINTO: Del análisis .de la prueba,
resumidas en el. precedente considerando, y valorada
conforme las reglas de la sana crítica, la suscrita Juez Décimo
LA
Noveno de lo Penal · del Guayas,· · encargada
ADMINISTRANDO JUSTICIA EN .. NOMBRE- DE LA
REPÚBLICA Y ~QR AUTORIDAD DE LA LEY, declara sin
l_ugar la querella de acción privada deducida por JOSÉ
ANTONIO MORAN· ISSA· en contra de JORGE. DAVID
E
ITURBURU SALVADOR. Se declara que la acusación
particular no es temeraria ni maliciosa. Intervenga el Ab.
D
Wimppher.Barahona Rodríguez, Oficial mayor, por vacaciones
· ·de la' Dra. Inés Aguirre Ruiz, Secretaria titular del despacho.
Notifíquese.
JO
f) Ilegible·
SEGUNDA INSTACIA.
SE
CORTE PROVINCIAL ·'DE JUSTICIA DEL GUAYAS.
Guayaquil, 18 de ·febrero del 2009; las 09h33.
VISTOS: .Para resolver el recurso de. Apelación (fs. 108 a 111)
interpuso contra la sentencia (fs; 107 y vta), dictado por la
N
señora Jueza Décimo Novena de lo Perial del Guayas (E),
dentro de la acción privada No. 338-2007, ·que por injurias se
O
sigue en contra de JORGE DAVID ITURBURU SALVADOR,
cuya competencia. en esta Tercera Sala de lo Penal,
Colusorios y de Tránsito se radica en virtud del sorteo
C
·electrónico que obra a .fs. 2 del c.uaderno de la instancia, de
conformidad GOn lo señalado' en el Art. 60 de la Ley Orgánica
de la Función Judicial, se considera: PRIMERO: El proceso ha
sido sustanciado conforme el procedimiento propio de las
acciones privadas, por lo que el proceso se lo declara válido.
SEGUNDO: El recurso de apelación interpuesto por JOSÉ
ANTONIO MORÁN .ISSA, reúne los requisitos establecidos en
los Arts. 344 y 345 del Código de Procedimiento Penal, por lo
"3MfuW$>::mzx 'W!fffSS~;,J·~::n;mz ~~%?'~W.:::~-tm~::~~:~:::!-~:!:!:!:!~f::Z:3~t¿:z:-t~~~~~==~~:~:~r:::::::::~::;:;::::::::::::::::::::::::::::::::;:;:::::::::::::i:
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
que se lo declara viable o admisible. TERCER9: Esta especie
se inicia en base· a la querella (fs, 1 a 3) presentada el
veinticuatro de abril del dós· mil siete, en la Sala Sorteos de la
Corte Superior 'de Justicia de Guayaquil, recayendo la
competencia en el juzgadp Décimo Noveno de lo Penal del
Guayasí y que por el delito de injurias calumniosas y no
calumniosas graves, propone JOSÉ MORÁN ISSA, en
contra de JORGE DAVID ITURBURU SALVADOR. El
accionante, · expone en su querella privada ·que: ".. :Desde
A
aproximadamente dos años .que vengo .sufriendo una .
persecución cobarde, injusta y gratuita pot Jorge lturburu
R
Salvador, ·rector del Colegio Vicente Rocafuerte; en donde yo
laboro como .profesor y del cual soy el Presidente de la
Asociación de Profesores, solo por el simple hecho de no
U
concordar eón las ideas políticas dictatoriales que este señor
quiere imponer, y que, al-no estar de acuerdo por la serie de
AT
irregularidades cometidas por el mismo, lo denunciamos
conjt.rntamente con un. grupo.· de padres de. ·familia, para
intentar frenar todas estas anomalfas. Por esta razón he sido
objeto de ~'constantes insultos, agresiones y amenazas de
IC
todo tipo". Es así. que el día miércoles 4 de abril del. 2007
aproximadamente a las. 16h00 en el rectorado del colegio
en
. "Vicente Rocafuerté ubicado el primer piso alto del plantel,
D
en una reunión con· varios profesores, inspectores,. personal
JU administrativo, padres de familia y demás particulares, én una
forma ofensiva dijo públicamente: "El PROFESOR JOSÉ
.MORAN HA FALSIFICADO SU TÍTULO DE BACHILLER,
COMO PUEDE SER POSIBLE QUE CON UN TÍTULO-FALSO
1
SEA PROFESOR Y PUEDA SER PRESIDENTE DE LA
ASOCIACIÓt:J DE PROFESORES". De lo expresado por el
injuriador se evidencia no solamente frases atentatorias a mi
dignidad, sino-también el de endilgarme la falsa implitacióh de
un delito,· lo que lesiona gravemente mi honor :V prestigio como
prof~sor de 21 años, enfocado en ·la rama de la· Educaéión
1
Física, ya que tengo un extenso currículo· deportivo, he sido
seleccionado varias vece_s para represehtar' al Ecuador en
Judo para los torneos sudamericanos y he formado a varios
campeones, orgullo de nuestra sociedad. Por lo que; no puedo
permitir,· que después de. una vida honorable y Sin tacha, este
individuo, infam~mente me· irrespete y humille de esa
forma ... ". Presentada, entonces, la. acusación particular pqr
José Antonio Morán lssa, mediante decreto judicial que consta
a fojas 6 de los autos, se dispuso qUe el acusador reconozca
su querella conforme' a lo que determina el artículo 371 del
Código de Procedimiento Penal vigente. A fojas 7 del proceso
aparece ' la diligencia judicial del reconocimiento de la
acusa9ión particular por parte .del querellante privado. A fojas
9 del proceso se acepta al trámite la quereila privada
presentada por JOSÉ ANTONIO ISSA en contra de JORGE
DAVID ITURBU.RU SALVADOR, ordenándose se cite con la
misma al acusado. Constan de fojas 17 a 19 del proceso las
razones citatorias efectuadas por el citador judicial Leda.
Andrea Unamuno. A fs. · 21 de los autos, con fecha 5 de
se·ptiembre del 2007, a .las 10:46:35, se convoca a la
audiencia de conciliación, que se llevará a cabo el día 11 de
septiembre del 2007, alas 10h05. A fs. 23 de 'los recaudos
procesales. comparece el 11 de septiem~re del 2007, el
querellado cOmparece en la persona de su defensor abogado
Rommel Antonio Navas Gafter, ql:Jien señaló en resumen que
·"... 1. Niego los, fundamentos de hecho y de derepho ·de la
presente querell~, por no ser reales. 2. Jamás he injuriado al
 .:-:·:·:·x·:·:·:·:·:·:·:-:-:·:.:-:·:·:·~ :-:-:·:«-:~;:-:-:-: :- :-:-:~: : :.:-r(-:'·:;s...~&:~:::i'..::::~.:.~D...mmrr-oo"vrr:w~:rewwo:1m~m===<===========""""~§:ete&;;;;;;;;,.a,JUD~I;,;C~I~AL;:¡;.
seftor José. Morán .lssa. 3.. En su debido momento• procesal,\ améh de los .elementos de pruebas aportadas al proceso, de
.probaré la inexistencia de ofensa alguna ... ". Sin que haya las cuales dimanan ciertos principios generales que deben ser
conciliación alguna, en el texto de la misma diligencia, s~ abre ~eñalados como parámetros dentro de esta especie: a) Que la
.la causa a prueba por. él plazo- de ley. De fs. 25 y 26, carga d~ la prueba le corresponde al accionante, b) Que la
querellante y querellado ratifican las .gestiones de sus prueba debe ser valorada bajo el principio de la sana crítica;
· patrocinadores en la audiencia de conciliación; Dentro del e) Que el juez no tiene la obligación de expresar en su
plazo de prueba se presentó documentación que avaliza resolución la valoración de todas las pruebas producidas; d)
los dichos del querellante como. ~on título de bachiller, Que las pruebas deben concretarse al asunto que se litiga
.menciones honoríficas, certificados de honorabilidad, ·y a los hechos sometidos a juicio, e) Que sólo la prueba
etc., solicitado la comparecencia de. ciertos te~tigos. Por debidamente actuada hace fe en el juicio, etc. OCTAVO: Es

A
su parte el querellado, como prueba en su favor adjunta un indudable la presencia del artículo 23 de la Constitución
documento certificado por la· Secretaría· del Colegio Vicente . Política del Estado de 1998, en· vigencia al momento del

R
Rocafuerte (fs. 51. a 55), donde dice "Dictamen de auditores · cometimiento de la supuesta infracción, que en su numeral
Independientes" con .el sello de la Coritraloría General. del 8vo. dice que el Estado reconocerá .y garantizará a las

U
Estado, y en uno de sus acápites aparece.eltítuloASCENSOS personas el derecho a la hói'Jfa, ala reputació¡:¡ y a la intimidad
DE CATEGOR[A SINTENER T[TULO DE BACHILLER,. donde personal y familiar .(Nueva Constitución Política· del Estado

se denuncia que se ascendió de categoría a dos profesores
que no tienen título de. bachiller: uno del Colegio Particular Dr.
Francisco Falquez A(npuero; pero no se indica ·el nombre de
los dos profesores; .Consta de fs. 62, el testimonio . de
AT
promulgada en el RO. No. 449, lunes 20 de octubre del 2008.
Ver: .Art. ·66 ·numeral 18). Con las copias ·debidamente
certificadas, que el propio querellado adjunta al proceso, del
examen de auditoría de la Contraloría General del Estado, se

IC
GONZALO ALFREDO SUAREZ NIGOLA, quien· confirma que colige el "animus injuriandi" que .no es otra cosa que la
el quereilado dijo "que el seiíor profesor José Morán lssa nó voluntad de 1 dañar, de lesionar; o de cau~ar injuria en la
tenía título, que el título que poseía era falso"; de fs •. 65, consta persona del querellante, toda vez que solo aporta documentos
el· testimonio dei.ANGELA DEL ROSARIO GUANANGA que no son parte de algún proceso penal o civil, ya que no.

D
CAMPOS, quien confirma que el4 de abril dei200i~'hubo Una aparece d.e autos que tal examen de contraloría .sea parte de ·
rueda de prensa en la cual el rector .hablaba sobre los algún proceso judicial; y afno existir, se colige simplemente la
problemas susqitados en· el Colegio y escuchó que el rector
JU
exist~nqia de un borrador que aún no es determinante en'
dijo el señor profesor José Morán era un ·falsificador de cuanto a señalar responsabilidades de tal o cual persona o
· documentos que incluso hasta su título de bachiller era falso"; fUncionario público. A estci se suma que los testimonios de los·
de fs. 98, providencia' donde se declara concluida la etapa . testigos del quer~llante coinciden en determinar la existencia ·
probatoria, disponiéndose que el querellante formalice su· · ,de una rueda de, prensa .donde se infirieron las injurias
LA

acusaCión; de fs,, 99 a 101, ·escrito de formalizáción de la ' acusadas; delante de personal del propio colegio de padres de
acusación particular -o qu~rella; ·de fs. ·1 07 y ~a. sentencia · familia, ·concuerda con slf prueba de qüe en dicha "rueda de
. donde se declara sin lugar la querella. CUARTO: A la caus~ prensa" él qu~rellado se basó en unas ·copias' de un informe
se le hado el trámite previsto en · él Título V; "De los de contraloría para decir las frases injuriantes, sin prever que
E

Procedimientos Especiales'', Capítulo 11: ."Procedimiento. de la propia Constitución vigente a la fecha, decía que "se
Acción Penal Privada", contenida en los· artí9ulos 371 a 374 · presumiría la inocencia de toda persona cuya culpabilidad no
D

del Código de .Procedimiento Penal, sin que se haya omitido se haya declarado mediante sentenr::ia ejecutoriada" (Ver
. solemnidad sustancial que pudiere influir en la_ decisión de la . Constitución de 1998: Art. 24 numeral 7). A este respecto, es ·
causa. QUINTO: Las partes procesales han ejercido su 'pertinente · mencionar, que en efecto, la doctrina .
·derecho· constitucional a la defensa por lb que no aparecen .contemporánea ha' definjdo ar animus injuriandi ~omo la
JO

actos que·necesiten ·declararse ineficaces jurídicamente, por
vulneración del principio ·del debido proceso; que se ha
evitado expresamente obligar a las partes a la confesión
SE
intención dolosa de causar un daño en conciencia y voluntad
de lo que se. dice p se escribe en perjuicio de la reputación de
otra persona. NOVENO:· Esta Sala, resalta que, el elemento
~sericial que ·configura el delito de injuria es el ánimo de.

judicial, para no incurrir en la prohibición constitucional, de

obligar~ las partes procesales a que hagan deciaraciones que injuriar y el actor ha obrado con intención dolosa de causar
pueda ·acarrearles responsabilidad penal; que los jueces ·daño, sabiendo que lo que dijo pudo vulnerar la reputación de
.deben de observar el debido proceso obligatoriamente por otro. 'El dolo en los delitos contra el honor es la conciencia de
maQdato legal habida cuenta de su papel de garantes de la la idoneidad del medio para ofender y la voluntad de utilizarlo;
N

legalidad, previsto en el Art. 27 No. ·1 del CCP.. SEXTO: de o· en palabras' de Ciroli "el ánimo injuriandi o. difamandi es
conformidad con los artículos 113' y 114 del Código de simplemente el dolo como voluntad de realizar una conducta
O

Procedimiento Civil, 'norma. suple~oria del Código de injuriosa o difamatoria con la conciencia y aptitud ofensiva.del.
Procedimiento Penal, las partes debían y estuvieron obligadas medio empleado para ello". Dado lo eXtensamente expuesto,
C

a probar los hechos propuestos afirmativamente y negados
respectivamente (lncumbit P.robatlon Qui Dicit, Non Qui Negat;
Actore Non Probationesn reus Absolvitur.), por tratarse de su
Oriis ·probando 0 carga de la prueba. SÉPTIMO: Con este
acopio de elementos de prueba. mencionados en la parte
expositiva de este fallo le corresponde el Juzgador realizar un
análisis adjetivo y veraz de las afirmaciones hechas por el
querellante y de las negativas y excepciones del querellado,
esta Tercera Sala de lo Penal, Colusorios y de Tránsito de la
Corte Provincial de Justicia del Guayas, ADMINISTRANDO
JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPÚBLICA Y PdR
AUTORIDAD DE LA LEY, revoca la sentencia dictada por el
juez· a-qua, y declara con lugar la querella presentada por
,JOSÉ ANTONIO MORAN ISSA, y, en consecuencia, de
acuerdo con lo dispue?to en los arts. 42, y 491 del Código
Penal, se declara a Jorge DAVID ITURBURU SALVADOR,

JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009

 -
culpable del delito de injurias calumniosas, condenando
al querellado, JORGE DAVID ITURBURU SALVADOR, a la
pena de seis meses de prisión correccional, y al pago de la
multa de seis dólares de los Estados Unidos de Norteamérica,
condenándosele al pago de daños y perjuicios. Notifíquese. ·
n Ilegibles.
RECURSO DE CASACIÓN
CORTE NACIONAL D~ JUSTICIA. SEGUNDA SALA DE LO
querellante, ya que en· observancia del principi9 dispositivo
que rige en el sistema procesal oral y se lo contempla en el
numeral 6 del Art. 168 de la Constitución de la República, el
juzgador solam~nte. puede pronunciarse · sobre el delito
. acusado por el querellante. Al respecto, en el escrito de fs. f
de primera instancia,· consta que en el escrito de la
formalización de· la acusación particular, .el . querellante
expresa: "la infracción que c¡cuso .es la· de INJURIAS
CALUMNIOSAS YNO CALUMNIOSAS GRAVES TIPIFICADA

A
PENAL. Quito, 14 de julio de 2009, las 17h00. EN EL A~. 489, 490 del Código Penal, solicitando la del
VISTOS: Avocamos conocimiento de la presénte causa en máximo de la pena ....". CUARTO: La sala observa que así

R
calidad de Jueces Nacionales de la Segunda Sala de lo Penal determinado ·el objeto ·del juicio en la formalización de. Ía
de la Corte Nacional de Justicia. En lo principal, el recurrente acusación particular, .carece .de eficacia jurídica.· procesal,
~orge lturburu Salvador, intérpone recurso de casación de la porque el juzgador no puede juzgar al mismo tiempo dos

U
sentencia dictada por la Tercera Sala de lo Penal, Colusorios ~species de injuria: las injurias calumniosas y las injurias no
y de Tránsito de la Corte Provincial de Justicia del Guayas, calumniosas grave.s, no ·solo porque se viola el principio de

que le declara autor responsable de'i delito tipificado y
sancionado en los Arts. 42 y 491 del Código Penal y le
condera a seis meses de prisión correccional y al pago de la
multa de seis dólares de los Estados Unidos de Norteamérica.
AT
identidad consistente en.que un¡:¡ cosa no puede ser otra al
mismo tiempo,. porque el querellante no .ha obs~rvado el
principio.. de eficacia garantizado en el Art. 169 de la
~onstituciqn de la República, por lo que cÜalquier juez que

IC
Concluido el trámite y siendo el estado de la causa,. el de aceptare una acusación violando el ·principio dispositivo y·_del.
resolver, para hacerlo se considera: PRIMERO: Esta Segunda principio de eficacia; evidentemente que no actúa _con .la
Sala Especialfzada de lo_Penal es competente para conocer y debida diligencia que le exige ·el Art. 172 también. de. la .

D
resolver este recurso de casación, en virtud del Art. 184 de la · Constitucion. QUINTO: Por·lo ma·nifestado en el considerando
Constitución Política de la República del Ecuador, vigente a anterior, el fallo condenatorio dictado por el. tribunal de
JU
partir del 20 de octubre de 2008, publicada en el Registro apelación carece de motivaCión porque no se ha observado
Oficial 'No. 449; por lo· dispuesto en los literales a) y b) del. las garantías dél debido· proceso, c0mo es el de haberse
numeral 4 de la Sentencia Interpretativa: 001-08-SI-C.O, de pronunciado sobre. un objeto del juicio .ineficaz b in~pto, ' '
fecha 28 de noviembre de 2008, dictada por la Corte Viciándose en esta .forma elliterall) del No. 7 dei.Art. 76 de la
.Constitucional de la República, publicada en el Registro Oficial. Constitución de la República y el Art. 3.Ó4~A del Código de
LA

· No .. 479, de 2 de diciembre de 2008¡ ppr Resolución
Sustantiva del Pleno de la Corte Nacional de .Justicia,
'
de 22 de
diciembre de 2008 publicada en el Registro Oficial No. 511, el
11 de en(?ro del2009 y.por el sorteo legal de .13 pe mayo del
2009; SEGUNDO: A fojas 5 y 7 vta., el recurrente Jorge
E
Procedimiento Penal. Por estas consideraciones,
ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE . DE LA
REPÚBLICA Y OR AUTORIDAD DE LA LEY,· se acepta el
recurso de casación interpuesto por el Ab ..Jorge lturburu ·
Salvador y corrigiendo los ~rrores de derecho cometidos por

lturburo Salvador! fundament¡:¡ su .recurso expresando que: 1) la Tercera ·sala de lo Penal, Colusorios y de Trán.sito _de la
1.
Que se no se ha aplicado y se ha violado la Constitución Corte Provincial del Guayas en la ·sentencia co~denatoria
D

Política en sus Arts. 16, 18, 23 numera-les 8, 15, 26 y 27, Art. expedida el18.de febrero de 2009, las 09h33, se la revoca y
24 numen~les 1,7, 13, 14, y 17, Art. 192 y·272; Art.1, 6, 11· se absuelve al· acusado Ab; Jorge lturbun.i · Salvador.
numerales 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8,.9, Arts. 66 numerales 4, 18,· 20, Notifiquese. ·
JO

23, 28,Arts. 75 y 76 numerales 1, 2, 3; 4, 71iteral.i) Art. 172, fj Drs. Luis Abarca Galeas. Juez Nacional Presidente. Raúl
· 424, 425, 426 y 427; 2) Que se ha violado y se ha· hecho una Rasero Palacios. Juez Nacional. Máximo Ortega Ordóñez.
falsa y errada interpretación de los Arts. 1, 2, 4, 36 literal.c), . · Juez Nacional. · · ·
Art. 79, 80, 83, 84, 85, 86,·87, 88 numerales 1, 2, 3, literales
SE

b), e) y d); Arts. 124, 371 numeral 3, Art. 145, 146, 372 del
. · Código de procedimiento Penal. 3) ,Que en la sentencia se ha
_violado .el Código Penal y se ha aplicado en forma indebida
además de falsamente los Arts. '1; 2, 4, 11, 489, primera y 111
N

segunda parte, 4, 338, 489, 490, 491, 495; '4) Que la sentencia
ha violado la ley y la Clplicación del debido proceso erí. la
O

valoración de la prueba. 'Luego realiza una extensa ·narración Juicio No. 224-RM-2009
de lo ocurrido, desde su particular punto de vista. TERCERO: . Resolución No. 583-2009
Es obligación de . todo juez o tribunal verificar si se han
C

cumplido las garantías ·del debido proceso antes ·de · Juicio de peculado b~ncario propuesto por ·Bancomex S.A.
· pronunciarse sobre. lo principal, porque el respeto .a los . contra Alberto Cevallos Gómez Piñan.
derechos humanos y la observancia al debido proces·o se 1
garantiza con~titucionalmente y a los jueces se .les instituye SiNTESIS:
garantes de su fiel cumplimiento conforme lo establecen los
Arts. 11, 75, 76, 77 y 426 de la Constitución de la República. La Tercera Sala de Penal de la Corte Suprema ~e Justicia
En e! presente caso, corresponde verificar si el juzgador se ha al resolver el recurso de casación interpuesto .por dos de
pronunciado sobre el objeto del juicio determinado por. el _los tres sentenciados a: nueve años de reclusión, casa el
. \

' . '
Z'Wf"'~-3.~~~"**®-@~m:-~:r::~..*w~~::::::->~x~~i'=.:"::"::::~::m~:~~~::;:-;:~~~:;:~::::~~::::::::::::::;:;:;:;::::~:::::::;:::::;:::::;:::::::::::::
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
 fallo y ordena, únicamente, el pago de una multa de 10.000
UVC:EI tercer condenado interpuso directamente récurso
de revisión; mismo que, al resolverlo la Segunda Sala de
la Corte Nacional de Justicia, tras un pormenorizado
análisis de.la figura jurídica, concluye áplicar los incisos
primero ·Y segundo del· art. 327 del Código de
Procedimiento Penal y hace.· extensiva la sentencia
distada por la Tercera Sala de lo Penal de la Corte
Suprema de Justicia. que ordena el pago de la multa, al
recurrente. .
dólares al. Citibank por la suma de USD $ 600.000,00, los
mismos que han sido transferidos por Citibank a la cuenta
corr,iente ~ 150002281, que Lincoln Bank & Trust C. Ltd. ha
mantenido en el Pine Bank-Miami (cuenta corriente no
·registrada en la contabilida~ de 'Lincoln Bank & Trust C. Ltd.),
anexo 3.2. Ese mismo día16 de noviembre de 1998la señora
Paulina Alvear Tapia, oficial de inversiones y captaciones de
·mesa de dinero y la lng·. Maritza Vázquez Giler, Gerente
Nacional de Operaciones· y Administración de Bancomex y
Gerente de Operaciones de Lincoln .Bank & Trust C. Uda., han

A
instruido que se acredite el valor de USD 700.000,00 a la
- · RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL PENAL. . cuenta corriente W 9100179, que Lincoln Bank &Trust C. Ltd.

R
ha mantenido en Bahcomex. Lincoln . Bank a su vez ha
'TRIBUNAL PENAL CUARTO DE 'PICHINCHA;· Quito, 24 de . transferido esta cantidad al Pine Bank Miami, cuenta corriente

U
mayo del2006,·1as .15h30 · W 150002281-que Lincoln Bank.& Trust C. Ud. ha m¡mtenido
VISTOS: El Dr. Henry Terán Bermeo, Juez Décimo Quinto de en .esta institución, pero que. no se ha encontrado registrada
lo' Penal de Pichincha· suplente, con fundamento en la en la contabilidad de Lincoln Bank, anexo 3.3. Mediante estas

AT
acusación particular presentada por .Luis Wflfrido Villacís operaciones, re~ultá .-continúa- que se ha transferido la suma
· Guillén, a entonces Gerénte de la Agencia de Garantía de. total de USD 1'729.834,52 del Pine Bank-Miami, a la cuenta
Depósitos, en contra de: Alberto Cevallds Gómez Piñán, lng. ·corriente; w 150002281 (no registrada contablemente del
Maritza Vásquez Giler, Garlas Ahdrade .Granja, ¡Domingo Lincoln ·Bank) y de esa misma cuenta corriente se ha girado el

IC
Cordobés Pérez, Santiago Garzón Cisneros; Julio Carbonell cheque W 1013, por la suma de USD 1'700.000,00 a favor del
Salas, y Juan Carlos Alarcón, ha llegado a su conocimiento fondo de Cesantía de la Policía Nacional, anexo 4, mismo ha
que, entre agosto y septiembre del año· 1998. \ Eduardo sido pagado por el Pihe Bank el16 de noviembre de 1998, sin

D
Mahuad Witt ha depositado en el Lincoln Bank & Trust C. Ud.,· que en la contabilida9 del Banco exista registro alguno del
Banco que públicamente ha captado depósitos cÓmo off shore · doc:umento o contrato que justifique este pago, con lo cual se
de Bancornex, la suma de$ USD 1!080.687,62, en cheques,
JU
vuelve a infringir .el Art. 128 ibídem .. L.as firmas ,autorizadas
cuya características y valores can·stan en los documentos que ·para manejar la ·cuenta corriente W .150002281 en el Pine
acompaña como anexo 1; con este valor han aperturado Time Bank han sido: Alberto Cevallós Gómez Piñón Presidente
Deposits en el Lincoln Banl< & Trust C. Ud. a nombre de Eje~utivo de Bancomex y Director del Lincoln Bank & Trust C.
Eduardo Mahuad Witt, lo cual .ha generado un interés de $· Ltd., Carlos Andrade Granja, . Vicepresidente . Ejecutivo,
LA

USO 4.290,.72, lo que ha dado un gran total de 1'084.978,34;
adicionalmente a. este· valor se han agregado $· USO
150.000,oo, obteniendo un nuevo total de ··1'234.'978,34; ·el
valor antes mencionado Bancomex ha debitado el 18 de
E
Gerente General ·de Bancomex, Maritza Vázquez Giler,
Gerente Nacional de Operaciones y Administración de
Bancomex y Gerente de Operaciones del Lincoln Bank &Trust
C.. Uda., y Julio.Carbonell Salas, Asesor de Bancomex. El23

septiembre de 1998, de la cuenta corriente No 9100179: que· de noviembre de 1998; la Sra. Paulina Alvear Tapia, -dice-
Lincoln Bank & Trust C. Ud. ha mantenido en la institución instruye, mediante el· correspondiente ticket de negociación
para que se acredite USD $ 307.456,56 a la cuenta corriente .
D

antes mencionada, de la siguiénte manera $USD 150.000,00

y $USO' 1'084.879,34. El18 de septiembre de 1988 Eduardo· No 9100179, que Lincoln.Bank & Trust C. Ltd. mantenía en
Mahuad Witt, · ha entregado ·a Bancomex la suma de $. Bancomex; adicional a este·. valor el lng. Alberto Cevallos
Gómez Piñón sobregira su cuenta personal W 22500698 que
JO

801.700;oo· en cheques, cuyas características constan en los

documentos constantes, como .anexq 11, y Bancomex los ha ha mantenido en Lincoln Bank & Trust C. Uda., por el valor de .
depositado en la· cuenta ,que ·ha mantenido en el Banco ' USD $ 92.543,44; lo que sumado al valor anterior da un total
Popular Bank-Miami; los valores de: $1'234.978,34 y de USD 400.000,00, valor que a petición del lng. Alberto
Cevallos Gómez Piñón, se ha transferido a la cuenta corriente
SE

$801.700,00 suman$ 2'036.678,34, que·han quedado en una

cuenta contable transitoria interna de Bancomex, de la cual W 91129922, que la firma Whisenand and Turner P.A. ha
han realizado los siguientes movimientos: el 13 de noviembre mantenido en el United National Bank - Miami; en esta
de 1998, la Sra. Sonia Moscoso Macias,· cambista de transacción han intervenido: Julio Carbonen Salas, Paulina
Bancomex ha comprado dólares al Citibank por USD ·Aivear Tapia y Domingo Cordobés Pérez. En el mes de
N

1'500.000,00 de los cuales.se han realizádo 10 transferencias diciembre de 1998 el City National Bank ha renovado un
a distintos beneficiarios pÓr USD ·1 '070.165,48 ·y la diferencia préstamo que le había concedido al lng. Alberto Cevallos
O

de USD ·$ · 429.834,52, el Citibank ha realizado una 'Gómez Piñón por la suma de USD $ 3'000.000,00, como
transferencia de fondos a la cuenta corriente No 150002281, garantía para esta operación el lng. Alberto Cevallos Gómez
Piñón ha entregado tres Time Deposits, por un 'total de
C

que Unéoln Bank &Trust C. Ltd. ha mantenido en el Pine Bank

de Miami; por instrucciones recibidas de Bancomex. La cuenta 3'000.000,00 emitidos por Lincoln Banl< & Trust Ca. Ltda., el
corriente antes mencionada, no ha estado registrada en la formularios impresos de Lincoln Bank, escritos a máquina, no
contabilidad 'del LincÓin Bank & Trust C. Uda .•. off shore de emitidos legalmente por el (sic) es competente para conocer y
Bancome~, lo .que constituye infracción punible conforme al resolvér la presente causa, al tenor de lo prescrito en los Arts.:
' Art. 128 de la Ley General de Instituciones del Sist~ma · 9, y 263 del Código de Procedimiento Penal de 1983, con el
Financiero; anexo 3.1. El16 de ñoviembre de. 1998, la senara que se ha venido sustanciando la causa, en ·atención a lo
Sonia Moscoso Macias, cambista de Bancome.x ha comprado previsto en la Disposición Transitoria Primera del vigente

.,. ...... ~.
-·-~---- -.--,·---~--
 Código de Procedimiento Penal, publicado en el Registro
Oficial No. 360, de enero 13 del2000. SEGUNDO: (sic) En el
segundo inciso, del Art. 121 de la Constitución Política de la
República, vigente desde ello de agosto de 1998, según su
Disposición Final, prescribe que: "Los dignatarios elegidos por
votación ·popular, los delegados o , representantes a ·los
cuerpos colegiados de las instituciones del Estado y los
funcionarios y servidores públicos en general estarán sujetos
a las sanciones establecidas por comisión de peculado,
obligación (pasivo) los Time Deposits por $ 3'000.000;
emitidos a nombre de Alberto Cevallos Gómez Piñán,
presumiéndose emisión .ilegal"; q~e los funcionarios actuaron
negligentemente en el l}ianejo de las cuentas contables,
cuyos nombres, entre otros que cita, constan los de quienes
se juzga. Por su parte·, el perito Antonio Federico Casa sigue
una línea deductiva extraña a las observaciones y respuestas
dadas a las mismas preguntas formuladas para la perito
Elizabeth Montesinos; algunas son respuestas divergentes:

A
cohecho, concusión y enriquecimiento ilícito. La acción para como las relativas a las obrantes de las letras h.- e i.- de la
perseguirlos y las penas correspondientes serán pregunta' 4 de la fiscal,. concernientes a lbs depósitos del
Fondo de Cesantía de la· Policí~ Nacional; .a· la pregunta 6 de

R
imprescriptibles y, en estos casos, Jos juicios se iniciarán y
continuarán aún en ausencia de los acusados. Estas la fiscal, respecto a si el City National Bank había otorgado un
normas también se aplicarán a quienes participen en préstamo por tres millones. ·de dólares al señor Alberto

U
estos delitos, aunque no tengan las calidades antes Cevallos Gómez Piñán; otra, respecto a que la documentación
señaladas, estos serán sanGionados con su grado de analizada "son _simples. copias", mientras que la perito

· responsabilidad." Lo que está en negrillas nos corresponde.
Eri la sustanciación de este juicio no se observa omisión de
solerrmidad que pueda· influir en la decisión, por lo que se
declara su validez, cuanto más que hay resolución superior,
AT
Montesinos dice "se sustenta en documentación original y ·
certificada". El informe del perito Casa es evasivo, como: en la
respuesta dada a la pregunta número 2· .de la fiscal; en el
detalle de los funcionarios bancarios que impartieron .las

IC
los delitos perseguidos á través de esta acción, son instrucciones. A pesar de todo ello, concuerdan: sobre la
posteriores-a la vigencia de la última Constitución Política·de cuenta bancaria· no contabilizada del Lincoln. Bank en el Pine
la República, por lo que. al tenor de la norma antes citada, Bank; la emisión de los· Time Deposits, a favor de Alberto

puede y procede substanciarse la. causa aún en ausencia 'de
los procesados, como ocurre en la especie. TERCERO: La
Agencia de Garantía de Depósitos (AGD) en la ·acusación
particular presentada, fs. 61 a 65, y que en. providencia de· 28
de septiembre del 2001 ha sido declarada abandonada por el
Juez a quo, fs. 134, en la cual y para el caso se concreta a las
acusaciones siguientes: La cuenta corriente del. Lincoln Bank
LA
D
Cevallos Gómez Piñán. En tarito que el perito Juan Narváez,
distorsiona su visión .y en conclusiones plantea que los
JU
funcionarips de Bancomex ·y. del .Lincoln Bank, "ejercieron
esas funciones apegados a. las· normas dictadas por los
-organismos de control y a las propias de la Institución
Financiera"; finalmente afirma que "no se ha .encontrado en .
este estudio, participación que pueda determinarse como

&Trust C. Ltd. No. 150002281 :en el Pine Bank de.Miami, no "negligente", lo cual contradice por completo las conclusiones
ha sido registrada en la contabilidad de la Off shore de de los otros peritos y fundamentalmente de la perltoEiizabeth
BANCOMEX: el cheque No. 1013, por la suma de un millón· Montesinos, que a nuestro criterio es más real, que de los
setecientos· mil dóla~es pagado por el' Pine Bank, en otros, sin. dejar de inobservar su escrito súgerente. de fs. 408;
noviembre 16 de 1998, a favor del Fondo de Cesantía de la por eso, en lo principal se deséstima el ¡'nforme del perito
E

Policía Nacional, no ha. sido registrado en ·el Banco; · Narváez. Ypor todo lo antes explicado en éste considerando,
transferencia de cuatrocientos mil dólares al Whisendand and estos juzgadores básicamente tornaremos a continuación en
D

Tumer, sin justificación en el LincolnBarik; tres tine deposit por. cuenta él informe No. DEL-2003-033, de junio 24 del 2003, de
tres millones de dólares emitidos por el Lincoln Bank &Tru~t la Superintendencia de Bancos y Seguros, elaborado por
C. Ltd., a favor del lng. Alberto Cevallos Gómez Piñán y Patricio Játiva y Edith Torres Cueva, revisado por Marco (sic)
JO

endosados por él, no aparecen registrados en la contabilidad ·sistema. a favor de Alberto Cevallos Gómei Piñán y
del Banco; ~1 Lincoln Bank & Trust C. Ltd. ha. registraqo la . endosados por éste; e11la contabilidad de Lincoln Bank no ha
compra por trece millones doscientos mil dólares, sin existir en aparecido registro de su emisión, anexo 4~ Documentos que al
contabilidad constancia del egreso de fondos .para pagarlos. parecer han sido rechazados por el Clty National Bank, por ló
SE

CUARTO: Los inform~s periciales obrantes en autos de: · · que, para sustituirlos, Lincoln Bank &Trust C. Ltd. ha emitido.
Antonio Casa y Elizabeth Montesinos,· mismos en unos tres nuevos "Time Deposits," por una suma total de USO
·casos han sido impugnados y aprobados en otros, por lo que 3'000.000,00 a la orden de City National Bank, anexo· 4.2.;
en el sumario se ha designado. y actuado un tercero, Juan -éstas operaciones. fraudulentas -se indica- han sido
N

Narváez. De la revisión de las respuestás y conclusiones autorizadas por Maritza ·Vásquez Giler y ejecutadas por
generales a las cuales arriban los dos primeros peritos, Santiago · Garzón' Cisneros, anexo 4.1. No ha habido
O

podemos determinar que a pesar de contar con la misma · justificación por la cual Liricoln" Bank. & Trust C. Üd. haya
. . 1
información, ·¡a primera de los nombrados, señala: a fs. 371, entregado al lng.' Alberto Cevallos. Gómez Piñán lós ''Time
q"ue la administración de Bancomex es la· misma de Lincoln· · · Deposits" por USO $000.000.00, utilizados para garantizar la
C

Bank, "que han tenido por costumbre enviéjr a cuentas renovación de un préstamo personal que le ha otorgado el City
.trarisitorlas, valores que ·no pueden ser manejados en tal Nacional Bank,_por lo que ha habido una disposición arbitrarla
· forma"; los balances presentados al órgano ·de control eje 1998 de los dineros de Lincoln Bank &Trust C. Ltda. -se señala-
y a marzo de 1999, que aparecen auditados por auditoría incurriendo Ém delito de peculado. El 30 de diciembre de 1998,
externa y externa internacional, "que según aparecen no han Lincoln Bank & Trust C. Ud. ha registrado la compra de Bonos
tenido información del movimiento de la cuenta No . Brady Ecuatoriar]os,· por un valor nominal de $ 13'200.000,00,
150002281, aperturada en el Pine Bank de Miami S.A., a · pero no existe en su Contabilidad la constancia del egreso de
nombre del Lincoln Bank C. Ltd., misma ha tenido como los fondos necesarios para pagarlos, sin. embargo,

·Wifu&~mnrmtmm~mwmts~:r~~~":1!*fu~~~::::'='~:~~=~::zr:;;;;::~~~~~:~::::~::~::::::::::~:;:::::::::::::::::::::::::;:::::::::::::::::::;:;:
JULIO 2009 - SEPTIEMBRE 2009
 presumiblemente 'los ha vendido Bancomex, el que para a el Ab. Freddy San Martín Jordán, Juez Décimo Quinto de lo
pagarlos ha acreditado $ 4'978.723,00, a la cuenta No. Per¡al de Pichincha, ha dictado auto, declarando abierta la
91'00179 qúe el Lincoln Bank. & Trust Q. Ltd. mantenía en etapa plenaria . en contra de Alberto Cevallos .
Gómez Piñán 1
Bancomex, sin que se·hayaconstatado la existencia física de Carlos Antonio Andrade Granja y Cielo Fátima Maritza
los bonós en la custodia de Lincoh1 Bank & TrustG. Ltd.,r1i en Vásquez Giler, como autores de los delitos tipificados y
ninguna entidad nacional o internacional por lo que ~continúa­ sancionados en el Art. 128, literales a), b), e) y d) de la Ley
se puede establecer •que solamente ·ha. sido una compra · General de Instituciones del Sistema Financiero y di Arts. 257
ficticia, contabilizada ·para Justificar la .transferencia de· ese · y 339 del Código Penal; y, auto de sobreseimiento provisional
valor al Lincoln · Bah k ·&" Trust C. Ud., anexo . 5. del proceso y de los sindicados: Juan Carlos Alarcón
Adicionál,mente, e~e mismo día Bancomex, ha procedido a . Chiriboga, Santiago Garzón Cisneros, Julio Carbone!! Salas y

A
valorizar los supuestos Bonos al valor del mercado,. con .lo que Domingo Cordovéz Pérez; fs. 1254 a 1265. Auto del que se
ha generado a una utilidad-ficticia 'de USO $1'330.263,74, que. han interpuesto los recursos de nulidad y apelación, respecto

R
ha.dado lugar a q'ue se incremente ficticiamente los resultados · de los cuales la Segunda, Sala de lo Penal de la H. Corte·
de dicha institución, infringiendo el Art.128 de la Ley General · Sup~rior de Justicia de c;;luito, ·ha desestimado el primero de

U
de Instituciones del Sistema Financiero .. Estas operaciones dichos recursos, y también desechado los recursos de
han sido autorizadas por ,Santiago .Garzón Cisneros ex· apelación propuesto~. el16 de noviembre del2005; fs. 1311 a

AT
empleado de Lincoh'l Bank y Juan Carlos Alarcón, empleado . 1317 vta. Radicada por sorteo la competencia de la causa en
de Bancómex, anexo 6; De otra· parte: con los.$ USO $ este Tribunal Penal, una vez realizada la audieneia.pública·de
4'978.723,00, que l.:incoln Bank &Trust C. Ud. ha mantenido juzgamieilto .de. los procesados: Alberto Cevallos Gómez
en su cuenta corriente No. 9100179 ·en· Bancomex, :se han . Piñán, Carlos Antonio Andrade Granja y Cielo Fátima Maritza

IC
emitido cinco "Time Deposits", tres de ellos por untotal de$ Vásquez Giler, quienes se encuentran prófugos, pero
3'000,000,00 a favor dellrig. Alberto Cevallos· Gómez Piñán, representados en> la diligencia por los defensores,· es -su
(estos Time Deposits· son'· los .que' $ustitüyeron a los estadó de resolver, y para hacerlo considera: PRIMERO: El
Tribu~al, (sic) Rivadeneira; de fs. 1030 a 1038, con sus

D
entregados por el mismo·Aiberto Cevallos Gómez Piñán en
garantía al City Nationar Bank) y los :otr9s dos por un total de · anexos·(papeles de trabajo) que corren hasta de fojaS' 1042 a
USO $ 1'978.723;00 a lo en favor del Fondó de· Cesantía de la 1195. QUINTO: Los delitos acusados por la ·Fiscalía ypor los
Policía Nacional. Tampoco ha existido constancia de que el
JU
cuales se ha dictado auto de apertura del plehario, -confirmado
Lincoln Bank. &. Trust C. Ltd, hay(\· entregado al-lng. Alberto por el superior, · como. vimos antes, se encuentran
Cevallos Gómez .Piñán, los y documentos·· por $3'000.000, -ni a
comprobados -conforme. a Derecho, y continuación· se
registro contable alguno, documento o contrato que justifique detallan: 5.1. Cuenta corriente No. 150002281 del Liiícoln
LA

la emisión de los Time Deposits a·favor del fondo de,Cesántía BankTrust e~ Ltd., en el Pine Ban.k de Miami, no registrada
de la Policía ~NaCionaL. Por lo que el señor juez, el 4 de junio en la contabilidad de la Off Shore de Bancomex. En función
del 2001, ha dictado auto cabeza de proce.so en contra ·de . de la documentación que qbra del proceso, fs.1 a ·14, el
Alberto Cevallos Gómez Piñári, Cé!rlos Andrade · Granja, entonces Gerente General de la AGD, asevera que Eduardo
Maritza Vásquéz, Domingo Cordobés, Santiago Garzón,·Julio Mahuad Witt, entre agosto .y septiembre de 1998 depositó e.n
E

Carbone!! y Juan Carlos Al arcón, con prisión .prev.entiva para el Lincoln Bank US $ 1' 084.978,31, más el valor de US $
el primero de los·nambrados; fs. 61 a 65,y 73 a 75. Concluido 150.000,oo, lb cual d~ un total de ·$234.978,34. Sobre estos
D

el sumario, en el dictamen de la Fiscal de la Unidad Especial
. de Investigaciones Financieras del Ministerio Público; Dra.
·. María Cer6n de Navarro, presentado el 25 de septiembre del
JO
menciQnados US $150.000,oo a fs: 16 aparece una inversión
de US $ .340.000, favor de Manuel Fontana Zamora, que se
incrementa a US $ 340.722,50, según fs 19, en la cual consta
la instrucéión de "emitir cheque por us· $ 190.722, 50,

2003, acus.a por "falsificación de documentos; emisión ilegal

.de Time Deposits; mantener ocultas las transacciones que diferencia N/D a la Cta. No. 9100179, US $ 150.000,oo,";
reálizabael Grupo Financiero Bancomex, sin h¡3cer constar en .además en 'taja 20 aparece el cheque por US $ 190.722,5,
sus registros contables, .como sucedió con ·la cuenta corriente . emitido a favor del referido señor Manuel Fontan. Del examen ·
SE

No. 150002281: que mantenía el Lincoln Bank en el Pine Bank
de Miami,· cuenta a la que ·se transferían los dineros del
público, entre otros· los del Sr. Eduardo Mahuad Witt, del
Fondo de éesantía de la Policía Nacional, Citibank, etc.;
N
de la docurnentación no se establece que dicha inversión haya
sido realizada por Eduardo Mahuad, razón por la cüal el perito
Antonio Casa lo omite en su·informe, foja 375 vta., reduciendo
el monto de las ·inversiones de Mahuad a US 1'084.978,34,00.
Las instrucciones para debitar los US ·$150.000,oo ·Y UD

distorsión de estados. financieros,· con lo cual se encuentran

incursos en la comisiÓn de las infracciones señaladas en los $1'084.978,34,00, constan en fs. 1 y 19, respectivamente; y, a
literales a), b), e), y d), del Art. 128 de la Ley General de foja .21 se observan los mencionados débitos de la Cta. No
O

Instituciones del Sistema Financiero, 339 del Códig9 Penal, 9100179, que el Lincoln Bank mantenía en Bancomex. Los
todo es'to con el fin de desviar los dineros del público que cheques, por los valores, de USD $801.700,oo que ·Eduardo
C

confió en su honorabilidad y solvencia; hechos que les
permitieron beneficiarse de tales ·depósitos, cometiendo ~e
esta manera el delito de peculado, tipificado y sancionado por
el Art. 257 del Código Penal", y por los cuales acusa~ Alb~rto
Cevallos. Gómez Piñán 1 Carlos Antonio Andrade Granja, C1elo
Fátima Martiza Vásquez Giler, y se abstiene de acusar a Juan
Carlos Alarcóñ Domingo Cordobés, Santiago Garzón YJulio
Carbone!!; fs. 1'198 a 1206. Porsu parte, el9 de julio del2004
Mahuad entregó a Bancomex y este á SlJ vez los deposito-en ·
el Popular Bank de Miami, constan de fs. 23 y 24, y el detalle
de éstos en foja 22; lo cual demuestra que el Bancomex ,
efectivamente los depositó en el Popular Bank of Florida; de
Miami, con la salvedad de que existe una diferencia de USO
. $5.000,oo aunque en el detalle de foja 22 aparecen. Con
interrogantes dos valores por dicho monto resumiendo: el total
de valores ·anteriores que suman USO $2'036.678,34

. .--·~·---
••• -
. . . -.. -~f----
"'>.,
 (1'234.978,34. + 801.700), se contabilizaron en una cuenta cheque con el que se giró y pagó al Fondo de Cesantía de la
transitoria interna de Bancomex, con la diferencia establecida Policía Nacional; no se han encontrado Jos registros que
por los informes contradictorios de los peritos, lo cual reduce justifiquen Jos. pagos realizados al referido fondo, y, se
las inversiones de Eduardo Mahuad a USO $1'886.678,34, sin presenta un detalle. de las inversiones que el Servicio de
que exista objeción alguna respecto de que el Lincoln B~nk Cesantía de la Policía Nacional, mantenía en el Lincoln Bank
fue titular de la Cta. Corriente No 9100179, abierta en & Trust, por un monto de,USD $ 4'423.680,63; lo cual es
Bancomex; conforme lo certifica la Apoderada Especial de· · corroborado con la evidencia constante de fs. 1173 a 1191. El
Bancomex S.A., en Saneamiento, mediante oficio No A T- Juez a quo, con oficio No 163-2003-JDQPP-51~-2001GD, de
BMX-01023-2001, de noviembre 9 del2001, foja 178, lo cual 14 de mayo del 2003, fs. 1020, dirigido al Cqmandante

A
corrobora la Superintendencia de Bancos, a través del Informe , General de la Policía Nacional, solicita que el Fondo de
No. 2003-033, de 24 de junio de 2003, fs 1030-1038, en Cesantía de la Policía Nacional "remita copias certificadas de
los cheques y de la reinversión efect~ada em Banc6mex por

R
respuesta al requerimiento de la Fiscalía, así para "identificar"
si el Lincoln Bank fue titular de la Cta. Corriente No 9100179, USO $ 3'514.558,65, a un plazo de 90 días ... que según el
abierta en Bancomex, foja 1021. La operación que se testimonio propio rendido por el General Dr. Mario Rommel

U
denomina "triangulación de capitales está demostrada con el · Cevallos Moreno ... se canceló el 11.de noviembre de 1998,
oficio No. CONT-BMX-001-01, de noviembre 9 del 2001, por mediante dos cheques de. US $ 1'700,.000,00 y US $

AT
ello la Contadora de Bancomex y Lincoln Bank, a foja 158, · 1'941.961,40". A su vez, la Policía Nacional con oficio No 128-
manifif?sta: "Por medio de la presente certifico que en los SCPN-2003, de 17. de junio del2003, fs. 1028, ha remitido las
registros de la contabilidad de la Off Shore LincoJn Bank Trust copias correspondientes de los cheques Nos 1013 y 1014
C~ Ud., no se encuentra registrada contablemente la apertura girados por Lincoln Bank contra el Pine Bank, por las cifras

IC
existente de la cuenta corriente en .el Pine Bank · No anteriormente señaladas, fs. 1026, y ademá~ el documento
DDA/150002281, cuyo titular según estado de cuenta con denominado Time Deposit,.fs. 1027, por la inversión df? USO
saldo de USO $ 5.684·, 79,. que se nos proporcionara con $ 3'514.558,65,·emitido el.·13 de·agost9 de 1998, a noventa

D
·corte al 30 de noviembre de 1999, es Lincoln Bank Trust C. días plazo,. con v~ncimiento en noviembre 11 de 1998, y que
Ud., con dirección de envío C/0 Whisenand Turner P.A. 501 JU con los intereses devengados por uso $ 127.402,75 da un
BRICKELL KE'( ORIVE SUITE 602 MIAMI, FL 33131."De otra total de USD $ 3'641.961 ,40; cifra que cuadra, con la suma de
parte, la evidencia documental demuestra que el Lincoln Bank los dos cheques antes mencionados, evidenciando ~ue la
como consecuencia de no haber contabilizado· la cuenta .. Policía Nacional, si mantuvo inversiones en Lincoln Bank. 5.3.
corriente No 150002281, que había abierto en el Pine Bank de Acerca de la operación con Whisenand _and 1'urner. El 23
'Miami, escondió las transferencias que se realizaron, y de noviembre de 1998 se acredita USO$ 307.4~6,56 a la Cta.
LA

provenían justamente de·l cliente Eduardo MahLiadWitt,lo cual
configuró el posterior peDuicio · al mismo, y ·por supuesto
constituye "alteración de los estados financieros consolidados
1 . que se reportaban a la Superintendencia de Bancos". Afs 360,
la Perito Montesinos ~mota "Del análisis de los respaldos
E
Cte. No 9100179, de óf Shore Lincoln Bank en Bancomex, fs.
62 a 63; además, Alberto Cevallo~ Gómez se sobre gira por
USO $ 92.543,44, en su cuenta personal No 22500698, que
mantenía en el Lincoln Bank, lo que s~ma US $ 400.000,oo,
valor que se transfiere a la Cta. Cte. No 51129922 de la.firma

instrumentales aparece que el Lin'coln Bank ha sido titular de Whisenand Turner P.A, eri el United National Bank de Miami.
la cuenta corriente No 150002281, que se mant~nía en el Pine · El lng. Alberto Cevallos Gómez Piñán dispuso, sin que
D

Bank de Miami-USA. La mencionada cuenta corriente fue aparezca la justificación correspondiente, de Jos US $
aperturada el 30. de Enero de 1998 y cerrada el 20 de 400.000,oo del Lincoln Bank, fs. 43 a 44:· hecho que jamás
Diciembre de 1999... no aparece registrada en la contabilidad ·puede calificarse como "regular", puesto que no existen los
JO

del Lin~oln Bank, y por ende no existe documento contable sustentos o justificativos contables que motivaron las
que pruebe aquello". Para corroborar lo aseverado, y como transferencias de .estos recursos, ya que si el, Lincoln Bank o
mecanismo de la "piramidación" o "triangulación.de capitales", el Bancomex entregaron recursos en esté caso por US $
se utilizó los servicios del . Citibank, y del AMTRADE - 400.000, que· fue lo que recibieron a cambio; Sin lugar a
SE

INTERNATIONAL .BANK, para transferir los recursos a la dudas, antes de que exista la transferencia debió existir la
cuenta oculta, bajo pleno conocimi~nto de los funciónarios, · respectiva.consi'gnación de fondos, en cualquiera de las dos·
tanto de la off shore Lincoln Bank .como del Banco mex; -instituciones mencionadas . o en .su defecto del Whisenand
aseveraciones que coinciden con las de 1~ perito Montesinos Turner o de otra terceras personas o por último debería haber ·
N

en su informe, fs. 362, y que son ratificadas y demostradas justifi~ativos, que demuestren los bienes o servicios recibidos
con la documentación constante de fs. 203 a 222 del proceso. por alguna. de las entidades del Grupo Bancomex; ·lo cual
O

En el informe DEL-2003-033, de la Superintendencia de confirmó esta acusación. 5.4. Los thne deposit emitidos por
Bancos, respecto a este punto dice: "la ·cuenta corriente No el Lincoln Bank & Trust C Ltd., a favor de Alberto Cevallos'
150002281 fue aperturada en esa institución, el 30 de enero Gómez Piñán y endosados por él, ·no registrados. Los
C

de 1998 a nombre del Lincoln Bank & Trust C. Ud, .~. se auditores de la. Superintendencia de Bancos en informe No
encuentra cerrada desde diciembre 20 de 1Q99"; fs. 1030. 5.2. DEL-2003-033,· de 24 de junio del 2003, fs. ·1034 á 1035, ·
Respecto a la documentación del Fondo de Cesantía de la , manifiestan que "Con fechas ,1 O de octubre, 5 y 9 de
Policía Nacional. La Superfntendencia de Bancos en su noviembre, de 1998, se emiten tres Time Deposits por un total
informe No DEL-2003-033, de 24 de junio de 2003, manifiesta de USO $. 3'000.000,00, a nombre del Sr. Alberto Cevallos
que el11 de noviembre se gira el cheque No 1013,.de la Cta. · Gómez. Piñán, que no tienen número de seriado y con la
Cte. No 150002281, por USO$ 1'700.000,00, que el Lincoln indicación de que son copias ... En el reverso del primer
Bank &Trust C. Uda. mantenía en el Pine Bank de Miami, documento se aprecia que los Time Depcisits fueron.

JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009

 endosados a favor del City· National B.ank por el lng. Alberto
Cevallo_s, lo que se confirma con la Certificación de Registro
de Endoso ..."¡ fs. 1111 a 1114. El 20. de julio de 1998 el Sr.
Julio Carbonell dirige un fax a Carlos Andrade Granja y
Maritza Vásquez, fs. 1110, en el cual confirma lo antedicho:
"Hoy vence un pago de intereses del préstamo que obtuvimos
para Alberto por USO $ 3:'000.000,00, del Chy National Bank,
el ,monto es solo $ 2~.500,00 (veintidós mil quinientos), este
pago no puede estar tarde o retrasado eso s·e vería
extremadamente mal. Por favor considerar debitar la cuenta
inversión y desconociendo la fecha en que se hizo efectivo; fs.
808 a 809. SÉPTIMO: El p~ocesado Carlos Antonio Andrade
Granja, 7.1 de. fs. 429 a 431, a rendido su testimonio
indagatorio y dice, en la acusación particular se mencionan
tres infracciones, la primera relacionada con ·una cuenta
corriente que mantenía el Lincoln Bank, off shore del
Bancomex y que no se hablé;l contabilizado, textual "no
represéntante legal de· dicho Banco sino únicamente firma
autorizada;. en ningún proceso que se sigue por delitos
relacionados con ·el sistema bancario se imputan

A
de Alberto en el Lincoln_Bank o sacar la plata de otra parte responsabilidades a las 'firmas autorizadas ya que éstas no
mientras llega y enviar una transferencia" .. Por·lo que sopre son responsables del origen de transacciones". Respecto a

R
esta base se concluye, que Alberto Cevallos obtuvo un los tres depósitos del lng. Alberto Cevallos, expresa que al
préstamo; a título personaldei·City National Bank, por US respecto ni es mencionado; y, en cuanto a lo de los Bonos

U
$3'000.000,00, garantizándolo con tres Time Deposits Brady, ya fue Juzgado. Al contestar a las preguntas de la
emitidos a. su nombre; por igual suma; fs: 1114 Lincoln Fiscalía; fs. 427 a 428, responde a la 1.- ·que su posición· era

Bank emitió los 'Primeros Time Deposits, fs. 1111 a 1113,
sin el respaldo .constituido por el ingreso o captación de
recursos por $ 3'000.000. Por estas circunstancias el Lincoln
Bank, obligadamente, por haber emitido Time Deposits sin
AT
de Vicepresi.dente Ejecutivo, Gerente General del Bancomex,
desde su fundación hasta que les destituyeron el 29 de 1999; ·
a la 3.- Que plantea si cono'ce que el Lincoln Bank fue
titUlar de la cuenta corriente No.150002281 en el Pine
Bank de Miami, tontesta.. que sí conocía, aunque el ~incoln

IC
sustento (iliquidez) registró en su contabilidad dicha emisión;
distorsionandq la información de los estados financieros: Bank no era de su responsabilidad; a la 7.- que si
SEXTO: TESTIMONIOS · PROPIOS, 6.1. Del señor ·Jorge conoció extraoficialmente que Eduardo Mahuad Witt d~positó ·
Eduardo Mahuad Wítt, fs. 696,¡manifiesta que tiene iniciado · en Bancomex $801.700 en septiembre 18 de 1998; a la B.-

D
un juicio en contra de la Agencia de Garantía de Depósitos responde que " ... no estoy desconociendo que las·
(AGD), en el Tribunal Contencioso Administrativo Distrito · trans9cciones detalladas o ·narradas en la acusación son
de Quito,. con el No 8963-1243-01, que se encuentra en la
JU
reales, desde luego .que son reales, lo que sí no está claro es
Primera Sala, y obra de autos de fs. 697.a 785 vta., mediante que esas transacciones ongmaron · operaciones
el cual exige que l.a AGD le reconozca los valo~es · fraudulentas ..."; a la 13.- "el· Fondo de Cesantía de 1a
correspondientes entregados ·al Bancomex y no _· Policía tenía depósitos eri el Banco, estaban perfectamente
h.onrados, cuyo monto dice ser de USO $1'786~678,3~; contabilizados ..." 7.2 En la audiencia de juzgamiento, ,su
LA

cuando responde. a ·la pregunta No. 1 del cuestiónario de la defensqr- Dr. Rodrigo King, aseve·~ó que existen dos
Fiscal. 6.2 Del General en Servicio Pasivo Mario Rommel . dictámenes fisc~le? en este expediente, de la Dra. María
Cevallos Moreno, declara que fue Presidente de la. Junta de Cerón de Navarro y del Dr. Raúl Garcés, Fiscal Distrital de
Cesantía de la Policía Nacional, misma que realizaba desde P'ichincha Subrogante, por lo que pidió se considere éste el
E

hace muchos ·años atrás, inversiones en los diferentes' último; expre.só que su defendido tiene experiencia en puestos
Bancos, a través de la Comisión General de la· ~unta ejecutivos en varios Bancos; que entre ei'Bancomex y Lincoln
D

Calificadora, Comisión que .el 12 de febrero de 1998 resolvió Bank, puede haber una conexión, pero sorí dif~rentes, son
invertir en Bancomex, textual: $18.722.310,10 . y autónomos, su defendido fue Gerente General de Bancomex
$1'559.~938,30 dólares· a un. plazo de ciento ochenta y dos y n9 del Lincoln Bank; en las supuestas infracciones dicen han
JO

dias", inversión que vencía el13 de agosto de 1998, en la cual. · sido perpetradas por Lincoln Bank en las cuales Carlos '
la Comisión resuelve reinvertir en Bancomex la ca~tidad de Andrade no. participó. Como prueba documental presentó el
$3'514.558,65, a 901 días plazo y que se venció el 11 de recor policial, certificados de los Tribunales Penales, sin
. noviembre de 1998, fue cuando resuelven cancelar la antecedentes, y de honorabilidad con firmas reconocidas ante
SE

inversión, emitiéndose dos cheque.s por $1 '700.000,00, según
documento que presenta,. y $1'941.961',40, dineros que
resuelven invertir en el Banco Popular; añade que fueron
inversiones realizadas antes de que el BaDCO cierre sus
puertas. A las preguntas propuestas por la Fiscalía, fs. 786 a
N
Notario Público, conferidas por· Carlos Mosquera, de los
doctores Francisco Cuesta y Rodrigo Espinosa Bermeo. A
pedido suyo rindieron testimonibs, los señores: 7.3 lng.
Darvíin Eduardo Zavala Torres, dijo ser Gerente General
de la Corporación Financiera Nacional, que ha trabajado en

787, la No.3 plantea, de si el Fondo de Cesantía de la Policía el sector bancario más de quince años, entre los cuales en el
Nacional, luego que se declaró el saneamiento del Lincoln Bancomex, durante los años 1998 y 1999,. en calidad de
O

Bank, mantuvo depósitos, inversíones, etc., que. no fueron Gerente de Tesorería Nacional y Vicepresidente Financiero, le ·
restituidos y/o pagados por dicha entidad bancaria, .y conoció a Carlos Andrade Granja, quien era Gerente General
C

responde que sí, algúnos dineros quedaron en el de Bancomex, así como a Alberto Cevallos Gómez Piñán,
Bancomex; la pregunta No.8 responde: Diga si el Fondo de Presidente Ejecutivo de Bancomex y desconoce la posición de
Cesantía de la Policía Nacional recibió el cheque No. 1013 por Cevallos en el Lincoln Banl< dado que "era un Banco con
USO $1'.700.000, girado contra la cuenta corriente No. estructura independiente, a pesar de ser ·subsidiaria de
150002281, que el Lincoln Bank mantenía en el Plne Bank de . Bancomex"; certifica que Maritza Vásquez Giler era Gerente
Miami, y si el cheque antes i~dicado fue pagado en noviembre · . Nacional de Administraciones y Operaciones de Bancomex y-
16 de 1998, la respuesta es: si se recibió ese cheque, de esa entiende que tenía funciones en el Lincoln Bank- pero
cuenta y ese número, entregándose al Banco Popular por una desconoce su posición; Carlos Andrade Granja er.a
 exclusivamente Gerente General de Bancomex y no
desempeñaba ninguna posición o cargo similar en el Lincoln
Bank Trust Cía. Ltda. Bancomex y el Lincoln Bank tenían
estructuras distintas, a pesar de que este último nombrado era
$Ubsidiario del Bancomex, por lo que llevaban contabilidades
propias; desconoce que personas eran firmas autorizadas del
Lincoln Bank, as! como del número exacto de personas
autorizadas para suscribir cheques, sin embargo, había un
reglamento interno del Banco, pero puede asegurar que eran
autorizada por mi. reemplazó del Jefe Titular del área,
previo al visto bueno del Jefe Operativo". Desconoce que
esta cuenta haya estado registrada contablemente, ·porque
desconoce su proceso operativo yque según el perito Juan
Narváez ha sido utilizada para actividades prppias del Banco,
por lo que se ha_' emitido un cheque de$ 1'700.000,oo a favor
del Fondo de Cesantía . de la Policía Nacional. Sobre la
emisión de los tres Time Deposit y la adquisición de los Bonos,
dice ya 'fue juzgada; en la cual no tuvo conocimiento ni

A
varias personas. A una pregunta de la defensa de Maritza participación; que se le .involucra por hacer desempeñado
Vásquez, representada por el Dr. Renán Proaño, respondió supuestamente las funciones de · Gerente Nacional de

R
que las funciones del personal .constaban en el orgánico Operaciones de · Lincoln Bank; funciones que no · fueron
funcional de la institución y recuerda ese . nombre como desempeñadas por su persona. Al contestar a las preguntas
Gerente Nacional General de Administración y Operaciones; · propuestas por la Fiscal, fs. 434 a 436, a la No. 1.-:· responde:

U
la contabilidad era responsabilidad del. Contador General de "...en marzo de 1997 fui designada como Gerente Nacional de
Bancomex, Santiago Soriano y del auditor de quién no operaciones y Administración del Bahcomex... en 1998 · fui,

recuerda en ·su nombre. Desconoce los· funcionarios que
tenían responsabilidades en el Lincoln Bank, entidad Off
Shore de Bancomex, la que no era administrada por los
mismos personeros de los dos Bancos; había funcionarios
AT
designada como Gerente de Negocios lnstitucipnales éuy·a
función era la.captación de recursos.y continuaba.en el control
de todos los activos fijos de la entidad ... en el Lincoln Bank
realizaba el control de lo.s costos de administración y de

IC
que tenían responsabilidades en. el Bancomex y de Lincoln los activos fijos, en dos ocasiones se me pidió -la
Bank, pero se mantenían administraciones, balances e incluso . superVisión del área operativa ante la falta de titular, cab"e
éspacios físicos distintos; des~onoce cómo funcionaba. la indicar señor Juez que tóda~ estas designaciones fueron

D
cuenta No. 15002281 del año 1998 y 1999 abierta en el Pine mediante memorandums internos ... "; a la No. 5.- que
Bank de Miami, a nombre del Lincoln Bank; sabe del presente plantea .de si el lincoln Bank fue titular de la C!Jenta
JU
enjuiciamiento de peculado por haber. .visto reportajes de corriente No. 9100179 abierta en Bancomex, responde que
televisión, entiende que hubo, 11malas contabilizacione¡; dentro sí, aÚrique no recuerda específicamente el número; a la
de las cuentas", tanto corrientes como·captaciones en el1998 No. 12.- contesta que "Esta transferencia firmé .en
balance del Lincoln Bank, .constituido éste en un dénominad,a reemplazo: del Dr. Cor~obés, ·conforme se presenta en
"paraíso fiscal", si no se. equivoca era "Montserrat;'. Expresó .copia simple dentro del proceso, esta firma es parte de un
LA

que una ·entidad bancada es subsidi,aria de otra cuando la proceso donde cuillquier funcionario de 'nivel :gerencial
segunda es dueña ~e un porcentaje de acciones mayor al tenía la autorización de firmar ante la falta de· los
50%. 7.4 Carlos Roberto Brauer Cornejo declaró haber . résponsables del área, la 'misma que es autori~ada ·
laborado en el Baricomex desde diciembre de 1996, hasta ·después del proceso operativo ... "; la No. 18.- plantea, si su
E

, mediados de· febrero de 1998, donde fue Vicepresidente, firma fu.e "firma autorizada" para manejar la cuenta· corri.ente ·
también fue Gerente del Lincoln Bank, dentro d~ ese período No. 150002281, y contesta: ¡'Sí fue una de las tantas firmas
Carlos Andrade 'Granja no desempeñó ninguna función en el autorizadas dentro d,e la entidad;" 8.2 Su defensor expresó
D

Lincoln Bank. Cuando él estuvo en esas funciones las dos · .que el testigo ·Dai'Win Zabala ha dicho que la contabilidad
entidades Bancomex y Lincoln Bank, m.antúvieron e·structuras llevaba Santiago· Soriano y Carlos Brauer no sabe quien
administrativas y llevaban contabilidades, diferentes. No llevaba;· el perito Antonio Casa ha contradicho a la perita
JO

recuerda los nombres de los funcionarios que eran "firmas · Elizabeth Montesinos; en tanto el perito Juan Na!Váez en sus
.autorizadas", del Lincoln Bank en·el Pine Bank,.no sabe si en conclusiones ha expresado que ·no hay balance analítico, lo
este Banco durante esa epoca existía una cuenta; durante .el que dificulta encontrar evidencias de· Bancomex, aspecto que
tiempo que laboró el Sr. Cevallos fue Presidente Ejecutivo del la Corte Superior no ha mencionado así como no ha analizado
SE

Bancomex, y Director de Lincoln Ban~. No recuerdá si la lng. el t~stimonio indagatorio; que el Juez Décimo de· lo Penal por
Maritza Vásquez fue Gerente de dperacion'es en· las dos . el mismo delito le sobreseyó a su. defe'ndida, inclusive por lo
instituciones, al· mismo tiempo; por haber pasado ocho años de los Bonos Brady; acotó que no se ha perjudicado a nadie,
tampoco recuerda l~s nombres del contador ni del auditor que · presentó los certificados de lós Tribunales Penales de
N

llevaban la contabilidad en los dos bancos; ninguna función de ·Pichincha, sin anteéedentes,· y pidió su absolución. En
contabilidad fue desempeñada por Maritza Vásquez. Albertó atención a su pedido, declararon por la honorabilidad de la
O

Cevallos era accionista dei-Bancomex, al igual que del Lincoln lng. Maritza Vásquez, los testigos 8:3. Mery Alexaridra Leiva
Bank. OCTAVO: La procesada lng. Cielo Fátima Maritza · Carvajal, 7.4 Mayra Verónica Astudillo Cuesta, y 7.5 Juan
Vásquez Giler, 8.1 en su testimonio indagatorio de fs. 691 a
C

Francisco Carrera. NOVENO: El procesado Alberto Cevallos

693 vta., manifiesta textualmente: "En relación con las · Gómez Piñáh no ha rendido testimonio indagatorio y el Dr.
captaciones realizadas a Eduardo Mahuad, desconozco de la. Remigio López, Defe'nsorPúblico, en su representación~pidió
misma, de la utilización de estos recursos, ya que el· manejo se le apliquén: las atenuantes; DÉCIMO: . El ."peculado
de la liquidez del Banco era manejada en el área de Tesorería, bancario" proviene de la reforma al éntonces Art .. 236 del ·
y no tenía ninguna relación con mis funciones. .. .. En relación ·Código Penal de 1938, publicada en el Registro Oficiál No
ala existencia de la cuenta No. 150002281. que Lincoln Bank 348, de 23 de octubre de 1941,_ que rigió hasta cuando entró
· de Miami, don~e · se encuentra ·una instrucción de en vigencia la Codificación del Código Penal, efectuada por la
transferencia por setecientos mil dólares, la misma fue Comisión Legislativa Permanente de agosto 20 de 1960,

~~~~-~4~4t<W.m:&"Z%~:0:~~::::;r--.;.{::-:Z;.*m~':!:~::~~~::::~;:;-:;~*:::::::;::i~::~~~~~~~~::::~:::::;:;:;:;:;:~;:::;:;:;:;:::;:;:;:;:::::;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
 publicada en ·el suplemento al Registro Oficial No. 1202, de
esa fecha; cuando se expidió la . Ley Orgánica de
Administración Financiera y Control, publicada en el Registro
Oficial No. 337; de mayo.16 de 1997, por lo dispuesto. Que en
su Art. 396, se. unificó con el Art. 257 del Código Penal, las.
disposiciones hasta ·entonces contenidas en los Arts. 258 ·a
259 ibídem, y se redactó el inciso tercero del.Art. 257, al tenor
siguiente: "Están comprendidos en esta 'disposición los
_servidores
, que manejen fondos del Instituto
. Ecuatoriano de
. son precisamente tres emisiones de Time Deposit, mediante
Seguridad Social o· de los bancos estatales y privados ...";
por lo que este texto del inciso tercero de la Ley Orgánica de
Administración Financiera y Control, quedó incorporado como
ei Art. 257 Código Penal. Al derogarse entre otros, e.l Art. 336
de la Ley Orgánica~de Administración Financier~ y Control, por
lo dispuesto en el Art. 99, No. 1, de la Ley Orgániqa de la
Contraloría General del. Estado, publicada en el suplemento al
.Registro Oficial. No 595, de junio 12 del 2002, en n¡:¡da sé
afectó al Código Penal; cuerpo normativo· independiente, cuyo
Art. 257 no fue derogado de· manera expresa ni en forma
tácita, por la Ley Orgánica· .de la Contraloría General del
Estado, algunas de cuyas normas se remiten, precisamente al
citado Art. 2~7 del Código Penal; en igual sentido se pronunció
la Corte Suprema de Justicia mediante resolución, publicada
en el 'Registro Oficial 604,. de junio 25 del 2002:· En las
reformas ·a la Constitución . Política de la República del
'Ecuador. del año 1979, la que fue aprobada mediante
referéndum, publicadas en el Registro Oficial No 863, de
enero 16 de 1996, se extendió la imputabilidad ·en el .
cometimiento del delito de peculado·. a las personas naturales
que sin tener la calidad de. servidores públicos, participen en
su comisión. Sucesivas, reformas legales han la extendido
LA
responsabilidad penal por peculado, para también q quienes
abusen de. fondos privados o de efectos que representen,
dineró, tales como títulos, documentos y bienes muebles; ya
que .estén en su ·poder materialmente, ya en poder de
E
administrarlos en · función del cargo. Se determina como
abuso; el desfalco, la disposición arbitraria, y ·otras formas
D
semejantes. En cuanto al sujeto activo del peculado se amplió
la imputabilidad primero a las p~r'sonas encargadas de prestar
un servicio público, luego a los empleados de los Bancos, más
tarde a los dignatarios de elección popular, y en general a todo
JO
público, también a todo servidor bancario que maneje fondos
de la entidad, en que presten servicios; igual a los particulares
que sin tener la calidad de servidores públicos, participan en
la comisión del delito o de sus resultados; por fin, a los vocales
SE
de los directorios o consejqs administradores, funcionarios,
ejecutivos y empleados de todas las instituciones del sistema
financiero nacional, no solo de los bancos, que no tengan el
manejo de fondos, pero que hubieren contrib~ido al
N
cometimiento del delito, en razón de sus cargos. UNDECIMO:
En cuanto a la culpabilidad encontramos .que respecto al
O
señor Carlos Andrade Granja, era la segunda autoridad
desde la escala máxima del Ban·comex,· ·por lo que la
C
aseveración de que "sólo es firma autorizada", carece .de
credibilidad, dado que a fs. 1169, sé incluye el acta de la Junta
Extraordinaria de Accionistas del Lincoln Bank &Trust C. Ltd.,
Banco off Shore del primeramente nombrado, este último en el
cual el señor Andrade Granja es· designado· Direqtor; de otra
parte, máxime si su firma, fs. 1086, fue calificada como "A",
inclusive dada· su "altlsima jerarquía", tenía pleno
conocimiento de la cuenta oculta No 150002281, en el Pine
JULIO 2009 ·SEPTIEMBRE 2009
Bank, con atribuciones que le permitían "firmar montos
ilimitados"; compartía su responsabilidad con otra firma
autorizada "A", Maritza Vásquez Giler fs. 1157, y como se
desprende del cheque No. 1013 .remitido por el Pine Bank. Por
lo que se demuestra hasta la saciedad que Carlos Andrade
Granja, es responsable directo de las operaciones del Grupo
Financiero Bancomex, que incluía la off Shore Lincoln Bank.
Respecto a los "tres depós.itos" referidos por Carlos Andrade,
los cuales el Lincoln Bank, off shore de Bancomex dio fe de
A
que había recibido USO $ 3'000.000,00, del lng. Alberto
Cevallos. De Maritza Vásquez, ha quedado demostrado que
R
ostentó cuatro dignidades importantes, con amplias
atribuciones, era funcionaria de alta jerarquía, análoga a la de
U
Carlos Andrade Granja, capaz de autorizar "valores
ilimitados", fs. 1086 y 1157, y de manera alguna bajo la
autorización de funcionarios de menor responsabilidad; fue
AT
firma autorizada ·para· manejar la "cuenta oculta" en el Pine
Bank. De Alberto Cevallos Gómez Piñán, era la máxima·
autoridad y accionista en los dos Bancos, como se·ha visto, es ·
··el principal responsable directo de los ilícitos materia de juicio,
IC
pues desvió ·los fondos de los clientes, abrió cuentas y
"trianguló" cantidades, para hacerse prestar dinero; se
sobregiró valores, para acreditar a cuentas sin respaldo·
D
alguno; permitía mantener cuentas ocultas u ocultar
información, en franca transgresión a la Ley Generál de
JU
· Instituciones del Sistema Financiero y regulaciones de la
Superintendencia de Bancos, todo lo cual dio lugar a que el
Bancomex sea sometido a un programa dé reestructuración,
según Resolución de la Junta Bancaria JB-99-129, acorde ·col)
el oficio de su secretario No. JB-99-162, deArt. 15 de 1999; fs.
298 a 302. DÉCIMO SEGUNDO: 12.1. Reiterase ·que el
·peculado no sólo es beneficiarse de fóndos públicos, o de los
bancos, ,sino también el de permi,tir que con lbs mismos se
beneficien terc~ros pues .·el bien jurídico protegido por el Art.
257 del. Código Penal, es precisamente precautelar el respeto
a dichos fondos y bienes, asegurarse su debida custodia y
manejo para que las ·instituciones · gocen del respaldo y
confianza de la colectividad. Las formas de abuso según la
·norma que se acaba de citar, son: desfalco, la disposición
arbitraria, y cualquier otra forma sem13jante. Y "disposición"
quiere decir orden, resolución determinación, decisión; y
arbitrario, significa ilegal, injusto, con maldad, con
perversidad, arrogancia, prepotencia. Cuando alguien se
reviste poder para manejar fondos de un banco, se conceden
"créditos vinculados", y no se los cobra o igualmente como en
el presente caso se gestiona créditos valiéndose de
"movimientos falsos", por iliquidez, o cuando se transfiere
cartera de créditos, aparentandó operaciones normales, pero
en realidad no se recibe el justo precio porque se devuelve lo
pagado a través de sui generis operaciones de "triangulación";
entonces es indiscutible que se dispone arbitrariamente de.
fondos, se abusa de los mismos y se incurre en peculado. 12.2
.Del contexto de lo descrito y analizado también deviene que
los procesados para cometer el delito de peculado, han
incurrido en otros específicos previsto en la Ley General de
· Instituciones Financiera, que es menos grave, pero, además
en otro que para el caso y en ese entonces era más grave, el
previsto en el Art. 339 del Código Penal, al haber cometido
falsedad en instrumentos del banco, inventando obligaciones,
descargos; los mismos que con sus tres culpables, queda .
 descrito en el punto 5.4 de este fallo. 12.3 La alegación de que
la información sobre la que se sustenta la prueba de cargo,
tiene soporte sobre copias de documentos, sin especificar si
son simples o certificadas, se desestima; nos hemos basado
básicamente en el Informe tantas veces mencionado de la
Superintendencia de Bancos y Seguros, y papeles de trabajo
constantes en sus anexos,· los que para darle eficacia como
ocurre en los exámenes de las Entidades de Control del
Estado, contiene información cruzada. 12.4 En los
testimonios, indagatorios, los procesados Cqrlos Andrade y
Maritza Vásquez, fluye que soslayan sus· participaciones en
los delitos puntualizados y comprobados a lo largo de. este
.enjuiciamiento. 12.5 Los testigos presentados en la audiencia · PIÑAN, cuya deserción fue deClarada, fueron debidamente
ha pedido de Ca.rlos Andrade, no se los considera, porque
debido al tiempo transcurrido, a la naturaleza de los hechos
preguntados no han podido recordar ·y qesvirtuar en la etapa
plenaria, la abyndante prueba de cargo documental, constante
de autos. Por lo que este Tribunal, en virtud de los
razonamientos que anteceden, acogiendo en parte el
dictamen ·fiscal acusatorio en el plenario que solamente fue
para Alberto Cevallos y Maritza Vásquez, ADMINISTRANDO
JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPÚBLICA Y POR
AUTORIDAD DE LA LEY, declara a ALBERTO CEVALLOS
GÓMEZ PIÑAN, CARLOS ANTONI9 ANDRADE GRANJA, y
CIELO FATIMA MARITZA VASQUEZ GILER: coautores de JU de la Sala prevista en la Ley Org·ánica Reformatoria de la Ley
los delitos tipificados y sancionados en los Arts. 257 y 339
del Código Penal, y 131, letras a), b) e) y d) de la Ley
General de Instituciones del Sistema Financiero, publicada
en el Suplemento del Registro Oficial No. 439, de mayo 123
de-1994, Ley preexistente a la época del cometimiento de las
LA
·infracciones; artículo primeramente citado que se aplica con el
te.~tq .que co~tiene·la pena de cuatro a ocho años de reclusión
mayor ordinaria, y que es anterior a la reforma introducida
mediante Ley .No. 2001-47, publicada en el 'Registro Oficial
No. 422, de septiembre 28 del 2001, misma. que a posterieri
E
castiga más severamente este delito; en consideración a lo
previsto en 1~ Constitución Política de la República Art. 24 No.
D
1; en tanto que, con relación al delito ·del Art. 339 del Código
Penal, la pena es de seis a nueve años de reclusión mennr; y
la del Art. 131 de la Ley General de Instituciones del Sistema
JO
Financiero, la pena es de multa o la prevista en el Art. 363 del ' del proceso y de los sindic~dos, a favor de JUAN CARLOS
Código Penal, que a_ su vez, establece.prisión de dos meses a
dos añOs, además de multa o con ambas penas, acorde con
lo prescrito en ~1 último inciso de este artículo 131 ibídem. Por PEREZ. 2.- El 24-de mayo del 2006, a las 15h30, el Tribunal
SE
lo que al haber la concurréncia de varias infracciones punibles
se debe aplicar para el caso, la pena mayor, acorde con lo
dispuesto en el Art. 81, regla 3, inciso primero, del Código
Penal; y, por ello les impone la pena de NUEVE AÑOS DE
N
RECLUSIÓN .MENOR . ORDINARIA, a cada uno, sin
atenuantes que considerar, en vista de la conmoción social
O
que causó el cierre del Banco. Quedan prohibidos de
desempeñar otro cargo o función pública, y para el efecto· ·-en los Arts. 257 y 339 del Código Penal, y 131 literales a), b),
ófíciese a las instituciones correspondientes. Notifíquese..
C
f) Drs. Luis Costales Terán. Presidente. Guillermo Miño.
Vocal S~gundo. Dra. Elizabeth Martínez. Vocal Tercera.
RECURSO DE CASACIÓN.
CORTÉ SUPREMA DE JUSTICIA.· TERCERA SALA PENAL
Quito 22 de noviembre del 2007; las 1Oh OO.
VISTOS: Los sentenciados CARLOS ANTONIO ANDRADE
GRANJA, CIELO FATIMA MARITZA VASQUEZ GILER y
ALBERTO CEVALLOS GOMEZ PIÑAN, así como el doctor
MARCELO TORRES, Agente Fiscal de la Unidad de Delitos
Financieros del Distrito de Pichincha, interponen recurso de·
casación contra la sentencia pronunciada por el Tribunal
Cuarto de lo Penal de Pichi~cha, el 24 de mayo del 2006,
mediante la cual se les condena a la pena de nueve años de
reclusión menor ordinaria, en calidad coautores de los delitos
tipificados y sal)cionados en los Arts. 257 y 339 del Código
A
Penal,. y 131 literales a), b), e) y d), de la Ley General de
Instituciones del ·Sistema Financiero. Los .recursos
presentados, excepto el de ALB!=RTO. CEVALLOS GÓMEZ
R
fundamentados por· los recurrentes, habiéndose corrido
U
traslado con ellos al Ministerio Público, que contestó de
conformidad con lo que establ~ce el Art. 355 del Código de
AT
Procedimiento Penal. Siendo el estado de la causa el de
resolver, para hacerlo, se considera: PRIMERO:'
JURISDICCIÓN y COMPETENCIA. Esta Tercera Sala de lo
Penal de la Corte Suprema de Justicia tiene potestad
IC
jurisdiccional y competencia para conocer y r~solver los
recursos de casación prop~estos de conformid~d con la ley, .
en virtud de la designación efectuada por la Corte Suprema de
D
Justicia el21 de noviembre del2006, así como por la creación
Orgánica de la Función Judicial y por el sorteo de ley ·
respectivo. SEGUNDO: VALIDEZ PROCESAL. Revisado el
procedimiento de la presente acción, no se advierte vicio u
omisión de solemnidad sustancial que pudiera influir en la
decisión de la causa; por lo que este Tribunal. de Casación
declara · su validez. TERCERO: ANTECEDENTES
PROCESALES. 1. El 09 de julio del 2004, el Juez Décimo
Quinto de lo Penal de Pichincha, dictó auto de apertura del
plénario_en contra de ALBERTO CEVALLOS GOMEZ PIÑAN,.
CARLOS ANTONIO ANDRADE GRANJA Y· CIELO FATIMA
MARITZA VASQUEZ GILER, contra quienes se determinó
presunciones graves como autores de lo~ delitos tipificados y
sancionados en el Art. 128 de la ley General de Instituciones
del Sistema Financiero, liter~les a), b), e) y d) y artículos 257.
y 339 del Código Penal; y auto' de sobreseill)iento provisional
ALARCON CHIRIBOGA, SANTIAGO. GARZON CISNEROS,
JULIO CARBONELL SALAS y 80MINGO CORDOVEZ
Cuarto de. lo Penal de Pichincha, judicatura en que se radicó
la competencia del presente juicio, · dicta sentenCia
condenatoria en coñtra de ALBERTO CEVALLOS GOMEZ
PIÑAN, CARLOS ANTONIO ANDRADE GRANJA Y CIELO
FÁTIMA MARITZA VASQl)EZ GILER, eri la cual se les impone
lc;i pena de nueve .años !;le reclusión memor ordinaria, en
calidad de coautores de los delitos tipificados. y sancionados
e) y d), de la Ley General de Instituciones del Sistema
Financiero de la cual los sentenciados, así como el Agente
Fiscal ·de la Unidad de Delitos Financieros del Distrito de
Pichincha, interponen recurso de ·casación. CUARTO:
FUNDAMENTACIÓN DE LOS RECURSOS..Los recurrentes,
excepto 'el procesado ALBERTO CEVALLOS GOMEZ PIÑAN,
en la fundamentación · de lgs recursos que, · fueron
presentados, oportunamente, han realizado, de- manera
individual, las siguientes alegaCiones A). CARLOS ANDRADE
 GRANJA, entre otros argumentos manifiesta lo sigúiente: 1. sentencia recurrida se habla de los peritos, testigos, informes
Que la sentencia viola el principio de proporcionalidad de la · y demás. diligencias, pero que en ninguna parte dice· algo de
pena, pues ya que fue acusado, juzgado y sentenciado por . las tres intervenciones de la Fiscalía, en las cuales se abstiene·
violación a fa Ley de Instituciones del Sistema Financiero, por de acusar a Carlos Andrade, violando de esta manera lo
lo que este juicio contraviene el principio non bis ídem; así· preceptuado por el Art. 4 del Código Penal que establece que
como también se ha violado lo preceptuado: en tos Arts. 2, 3, · "En los casos de duda, las disposiciones que contengan
4.y 2 def Código Penal; y, 333, 334, 157, 158, 159, 160 y 326 sanciones, se las interpretará en el sentido más favorable
.del Código de Procedimiento Penal
. . de 1983, en base al cual · al reo". 8) MARITZA VASQUEZ GILER, en la
se .tramitó .· esta causa. 2. Que la Ley Orgánica de la fundamentación de su recurso dice: 1.- Que los peritos no son
Contraloría ·General, del Estado; derogó el titulo XI de la juzgadores· y ·que la sentencia se fundamenta únicamente en

A
LOAFYC, y que los elementos constitutivos del delito de el informe de la Superintendencia de Bancos, con lo que se ha
peculado, así como la pena· que lo reprime, hari· desaparecido violado el Art. 121 del Código de Procedimiento Civil,

R
del Código Penal, por lo que se ha incurrido en· una falsa ·subsidiario del-Código de Procedimiento Penal; añade que se
aplicación de la ley, violando el- principio de tipicidad prohibido ha inobservado el· Art. 64 del Código de Procedimiento Penal

U
·por el Art. 2· del Código Pehal. 3. Que el-Tribunal en la de~1983, relativo a que la prueba ·será apreciada por el juez o ·
sentencia recurrida, no hace distinción de ·los actos Tribunal conforme a las reglas de la sana crítica; y, -los ·
individualizando la existencia de la acción u omisión a,tribuidos artículos 257, 61, 64, 99, 105, 127 ibídem al considerar como

a los imputados, de los presuntos delitos, conforme dispone el
. Art. 334. del "código de Procedimiento Pénal de 1983,- cuerpo
legal que ha servido para su juzgamiento. 4. Que la sentencia
cof!1ienza con _un error -de forma elemental, ya que los
AT
testimonio prqpio -el rendido por Eduardo Mahuad With -y no
aceptar el referido por el lng. ,Darwin Eduardo Zavala Torres,
Gerente de ·la Qorporación Financiera Nacional, que trabajó .
en · Bancomex en los ~ñbs 1998-1999 como Gerente de

IC
depósitos del señor Eduardo Mahuad, fueron bechos en la Tesorería y Vicepresidente Financiero, y quien manifestó que
cuenta que mantenía BANCOMEX en ·el Popular BaQk de el .manejo contable era responsabilidad del Contador General
Mi ami y no como se menciona en lá sentencia en la supuesta · Santiago Soriano y del auditor; y que, tampoco se consideró

cuenta no· contabilizada de'l LINCOLN BANK en el PINE
BANK,· y en este supuesto no ·consentido, el acto delictivo es
una infracción al Art. 128 de •la Ley de Instituciones. del
JUafirma que el juzgador en la sentencia vi.oló lo preceptuado en
. Sistema Financiero; 5. Que su única participación en este
caso es haber firmado un cheque de l,JSD 1.700.000 a fávór
del FONDO DE CESANT[A DE LA POLIC[A NACIONAL,
girando de la. supuesta cuenta no contabilizada. Que a nadie
LA
D
su testimonio el mismo que es un medio de prueba y defensa,
con lo que se inobservó el Art. 127 del precitádo cuerpo legal;
los Arts. 22 y 13· del. Código Penal. 2.- Que la se(ltencia de
nueve años 'de reclusión menor ordinaria impuesta, sin
considerar atenuantes es violatoria del Art. 257 del Código
Penal y del Art. 333 No. 4 del Código de. Procedimiento Penal

se le puede ocurrir que sea un acto delictivo pagar una de 1983, con· el que se le juzgó. Que la sentencia no señala
inversión, porque para ello deberla existir colusión o las pruebas en que se fundamenta para determinar su
complicidad de la policía y que en el peor de los casos se · responsabilidad penal, limitándose a declarar que se ha
.trataría del delito antes mencionado. 6. Que los informes justificado la · existerici~ del delito con el cheque de
E

periciales no establecen responsabilidad una en su contra, ya transferencia de .USO 70ú.OOO,oo, a la Cta. Cte. del LINCOLN
que en .el mismo considerando QUINTO de la .sentencia se BANK ém el PINE BANK DE MIAMI, lo cual no-constituye delito
D

hace m~nción al informe de la Superintendencia de Bancos
No. DEL-2003-033 de 24 junio del 2003, el mismo que
manifiesta "que el 11. de noviembre se gira el cheque N°
JO
qe ninguna clase y peor de peculado, pues no se causó daño
a ninguna persona y que, por el contrario, fueron fondos que
sirvieron para pqgar a clientes del Bancomex. Que no existe la
certeza que exige el Art. 326 el Código de ·Procedimiento

1013, de ta·cta. Cte.150002281, por USO 1.700.000 que el

Lincoln Bank& Trust. C. Ltda. mantenía en el Pine Bank de Penal para dictar sentencia condenato.ria 3. Que dentro de
Mi ami, cheque con el que se giró al Fondo de Cesantía de · este proceso existen tres peritajes contables de Antonio Casa,
la Policía Nacional". Agrega que las inversiones que por el Elizabeth Montesinos y Juan .Narváez, pero que los
juzgadores apartándose totalmente de_ la realidad procesal;
SE

valor de USO 4'423.680,63 mantenía dicha Institución en el

Lincoln ·Bank & Trust, es corroborado c~n la evidencia de fs.
1173 ·a 1191, todo lo cual constituye un acto legítimo, no
punible, cuya responsabilidad en el manejo, de conformidad a
.la Ley de Instituciones del Sistema Financiero, incurre el
N
únicamente hacen valedero al informe de la Superintendencia
de Bancos que corre de fs. 1030·a 1038, lo que según dice la
recurrente, es un grave error, una falsedad y una violación de
la ley, además de que; un perito es un auxiliar de la justicia

Gerente del Lincoln Bank y no Carlos Andrade que no tenia para el esclarecimiento de-la verdad. Que no se puede juzgar
ningún vínculo laboral con dicho Banco. Que e~ cuanto a los expresando favoritismo para un informe y rechazando los
O

demás delitos a los que hace referencia el fallo, la otros con el pretexto del Tribunal de que "a nuestro criterio
respoflsabilidad frente a los órganos de Control es del es más real que Jos otros", violándose el Art. 64 del Código
de Procedimiento Penal de 1983. 4.- La recurrente manifiesta
C

Presidente y mayor accionista Ingeniero Alberto Cevallos

Gómez Piñán y que también está probado que existlan bajo su _ que el perito Casa en sus conclusiones que constan a fojas
supervisión, dos cabezas, el Gerente del Banco local 380 manifiesta que: "En vista de que con la documentación
BANCOMEX (Carlos Andrade) y un Gerente en ·el Banco Off p'ropórcionada por la actual administración del grupo
Shore que no necesariamente tenia conocimiento de las financiero Bancomex no es posible establecer con
transacciones del Presidente Ejecutivo y que su actuar no va exactitud y mediante evidencias oficiales las
más allá de haber suscrito un cheque a favor del Fondo de presunciones ·de responsabilidad de los acusados ...... que
Cesantía de la Policía Nacional. 7.- Que finall)lente, en la no se pudo verificar la existencia de una sub cuenta ni de

JULIO 2009 - SEPTIEMBRE 2009

 registros de movimiento de la cuenta W 150002281; en el ··carecen de credibilidad las .pruebas de descargo".
Pine Bank de Miami U.SA que se abrió a nombre de QUINl"O: DICTAMEN FISCAL El-Ministro Fiscal General del
. Lincoln Bank. Sin embargo de la relació~ de movimientos Estado, élentro de su dictamen, manifiesta: t Que del análisis
· se puede revisar de los estados de cuenta, se deduce que de la sentencia· cuya casación · se reclama, que fuera,
los depósitos. efectuados en esa provienen de ingresos .realizado por el Min.isterio. Público al conocer eh Recurso de
debidamente registrados en Bancomex y qu,e los Casación interpuesto por el Fiscal de primer nivel, el mismo .
cheques girados básicamente han sido para pagar a los ·que no fue fundamentado, se advierte qué de la. prueba
clientes de inversiones del Banco: Es decir no ha existido · .incorporada al proceso se .ha establecido: que. conforme al
desviación· de recursos del Banco ni . indicios de contenido .del.acfa de la· Junta Extraordinaria de Accionistas·

A
·. defraúdación de ninguna clase . .La anomalía este: punto se del Lincoln Bank Trust,· Cía. Ltda., .Banco off shore, CariQs ·
limita al o· no registro co·ntable de su existencia y de sus Andrade· Granja fue designado Director del Sancomex, ·por

R
movimientos, que. podría haber· alterado del balan'ce del cuya calidad su firma era calificada ·como "A" , por lo que es
Banco.:.". Así mismo que no se ha tomado en cuenta los·.· evidente que·tenia pleno conocimiento de la cuenta oculta'.No.
testimonios de los señores ING. DARWIN EDUARDO ZAVALA 1500022'81 en· el Pine:Bank, con atribuciones que le permitían

U
·.· TORRES (ex ·Gerente. ·de Tesorería y Vicepresidente . firmar montos ili~itados, compartiendo su responsabilidad con
Fimuiciero de .Bancomex en lol) años 1998-1999 y Gerente de ' . · ótra firm~ autorizada "A" de.Marifza Velásquez ·Giler, como se

AT
· la Corporación Financiera Nacional) del ... ;CARLOS desprende, del cheque No.' 1013, remitido por el Pine Bank,
ROBERTO BRAUER .CORNEJO •.(ex Gerente de Lincolri Bank ·demostrándose que ·.éste fue responsable directo de las
y presidente' entre· los años 1996 ·a. 1998) qúíenes operaciones .del Grupo Financiero Bancomex, que incluía la
uniformemente. manifiestan que· "Lincoll') Bank · era .una : oft: shore Lincoln ·san k; hechos que además se consignan en

IC
estructura independiente a·pesar dé ser subsidiaria .de el informe .pericial presentado por la. ·perito .Eiizabeth
· Banqomex,· por lo que llevaban contabilidade~ propias y . Montesinos, quieri señala que la administración de Bancqmex .
que la contabilidad. era responsabilidad. del 'contador es la misma de ·uncoln· Bank "~:.que 1 han· tenido· por ·

D
general de Bancomex. Santiag"o Soriano y deÍ'auditor de . costumbre enviar ·a cúentas transitorias,, valores que no
quién ho recuerda su noní'bre", y: que ninguna· función de pueden ser' manejadas ·de. tal forma"; los . ·balances
JU
c9ntabilidad fue ejercida por )a recúrrent~. 6, Que el.tribunal · pr~sentados al órgan6 de· control de 1998 marzo de 1999, que
juzgador establece· su responsabilidad al haberse demostrado. pa'recen · auditados ·por· ·auditoría ·•externa y externa
: que "ostentaba cllat,ro dignidai:Jeg import~mtes; . con · internacional ¡'que al' parecer no' han tet:lic;fo información del· .
amplias atribuciones, era funcionaria de álta jerarquía, , movimientó de la cue.nta No, 15000228 apertura da en el Pine
de
·análoga a la Carlos Andrade Granja, capaz de aUtorizar · Bank de 'Miami SA ·a· nombre del Lincoln Bank C. :Ud., la
LA

·. .'fvalo.res ilimitados" y que fue firina · autorizada para misma que ha tenido como. obligacióp - .pasivo los Time
.manejar "cuenta .o·culta" en el Pine 'Bankn y que aquella. 1 o'eposits por'USD. tooo.ooo emitido's a nombres de Alberto· ·
ccdificación de mahera ·alguna implica demostración .de su · Cevallos Gór:nez Piñán, presUmiéndose emisión ilegal"; que
culpabilidad y'que en :el presente. caso no se describe ningún 'los funcionarios actuaron negligentemente·en el manejo de las.
acto delictivo, ni los hechos que se le atribuyen, sin que:pueda ·.cuentas contables,~ cuyos nombres·· entre otros, son de lós
E

. es,tablecerse . los elementos propios del PECULADO . acusadOS¡ habiendo el juzgador efectuado un extenso 'examen.
BANCARIO; ya que· los hechos se refieren a la' 'taita de de la prueba, que le permitió en el consider!:)ndo quinto del ·
D

registros·contables!·detransfer~nciade inversiones, etc., 9e.lo· · fallo; declarar que los recurr~ntes son coa~tQres del delito de
cual no es culpable al háber demostrado que no manejaba la · . peculado, tipificado y sanclonadó por el Arf 257 del Código
· conta,bilidad .de. Bancomex· ni. de .Lincoln' Bank. C) DR. Penal. 2.- Quer del texto de la sentencia se observa ·que el
JO

·MARCELO TORRES; Agente Fiscal de··Pich'incha,· de la • ·.juzgado en el considerando' quinto del fallo, valor6.tanto'la
Unidad de Delitos 'Financieros, en la interposición ·de su prueba de cargo como de descargo -análisis q~e le llevó a la
RECURSO DE CASACION, expone: 1.- Que. el ·recurso .certe,za, de _que se encuentra demostrada ·la existencia del
· específicam~nte 1~ interpone respecto ·al sénten.ciado Carlos delito de. peculado, así corno la responsabilidad p~ral· de
SE

.-Antonio Andrade Gn~nja, por coheren9ia con el dictamen , Carlos Andrade Granja yM~ritza Vás.qüez Giler; conforme lo
abstentivo emitido por el Ministro Fiscal de· Pichincha .de 1'~fde prevé el Art. 326 del Código de Procedimiento de 1983; así
abril de 2005, ·en ·el que soliCita· al· Presidente de ·la· Segunda como no se· evidencia qüe el Tribunal haya violado las normas
Sala de.lo Penal de la Corte Superiorde Justicia de Quito qLíe · sustantivas y·adjetivas penales.consignadas en los escritos de .
N

se .emita un sobreseimiento -provisional def proceso y del fundamentación del3 ..; Que de conformidad a1Art.157 ibídem,
sindicado :a favor de Carlos Antonio Andrade Granja ·y su la· base del juicio penal es 'la comprobación confórme a·
O

dictamen así mismo abstentivo expuesto en la audiencia de · · derecho de la existenCia .de alguna· acción u omisión punible,
· . juzgamiento deJOS de·mayo del 2006, luego de las pruebas por tanto para dictar sentencia: condenatoria, en el pro~eso
aportad~s porAndrade Granja. 2.- Que .el' sentenciado Carlos debe constar· tanto , esta · comprobación co_mo la
C

· An9rade Granja, no cumplía funciones en el Lincoln Bank & 1 responsabilidad penal de los acusados·, presupuestos que se
Trust Cía. Ltda., era únicamente fi·rma autorizada para girar han cumplido en este caso, pues se ap'recia :que lbs h·echos
cheques, ·giró un cheque a favor del. Fondo de Césantía de la considerados ·en· .la .sentencia, han sido· comprobados
. · Policía NaCional Y. que conforme indica la sentencia· esta . plenamente dentro del' proceso, y así mismo está justificada la
operación fue real yaque " .. .la Policía Nacional si mantuvo culpabilidad penal de .los sentenciados. ~Finalmente solicita'
inversiones en el Lincoln Bank: y .que la acusación que la Sala declare· improcedente los recurs.os de casáción
particular y los peritos le excluyen de respon'sabilidadde · interpuestos por los sentenciados.- SEXTO. ANÁLISIS DE LA
los hechos y no hay sustento jurídico para hablar dé que ·: SALA. 1. La Casación Penal- se contrae a· examinar si en la
1

. . . .
' - ~=it':mz~·p:'ffS&•u•s:wwoo;:;~~si-ms~::~:;;$!:::=:.:t.~-:::!::~:::::::$.:;:~~=~r:f:~r:::;:m::~~;:;:~~~==:;i:~:~:~:~::::::::::::;::::::::::::::::::::;::;::::;:::::=::;::::
JULIO 2009. • SEPTIÉMBRE 2009
 . . .
sentencia. definitiva se ha violado la ley, ya por. contravenir · valorativo y lógico que cOnsiste en el conjunto de
expresamente' su texto,_ ya por. haberse hecho. una falsa ·· razonamientos de hecho y de. derecho en que el juez
aplicación·· de ella, en fin,· ·por haberla interpretado apoya .su decisión. Su ·exigencia es una garantía de
erróneamente. La casación. ~iendo un medio extraordinario y justicia . a . la . cual .se ha reconocido jerarquía
limitado de impugnación, es un recurso otorgado. a las partes constitucional, . como derivación del prin~ipiol de la
procesales COfllO Una' .fOITlJa de remediar los yerros legales ·inviolabilidad _de la. défe.nsa en el juicio ... ". Según
que pudieran haberse producido en la sentencia, sometiendo FLÓRIAN: "La .sentencia no.ha de ser un acto·de fe; sino ·
la decisión al más alto Tribunal. de Justicia, ante el cu9lllega • un ..a'cto de convicción razonada. Por ello la libertad de
la causa con· los hechos del proceso, définitivarnénte fijados, convéncimiento · no puede ·degenerar en un arbitrio
para que únicamente se juzgué-de. la corrección.jurídica en -ilimitado,. y en la estimación ~e· la prueba no puede

A
sentencia,· esto o· es que,· en el juicio previo .se . hayan ·· imperar la anarquía, toda vez que la _ley no autoriza jamás.
observado las garantías constitucionales.de la igualdad;.de la juicios caprichosos',.· 5.~ ·En el ordinal UNDÉCIMO de la

R
libertad, del debido proceso, del legítimo derecho .de defensa · · sentencia recurrida, del Tribunal juzgador, fundamenta las
y en fin, el mantenimiento del orden ,jurídico penal. 2; El inculpaciqnes:a los recurr~ntes, cuanpo dice:"En cuéjndo a la
· Tribunal en sentencia debe valorar las pruebas, de acuerdo ·:Culpabilidad. de Carlos 'Andrade Granja encontramo~ que

U
con las· reglas de la sana crítica, en cumplimiento de 10 que era ~~ segunda autoridad desde la escala máxima' de
dispone el Art; 64 .del c·ódigÓ Adjetivo Penal de 1983. La . · Bancomex, por .que ·la a~everación de que _!'sólo era firma

motivación de la senterícia·para· ser correcta, debe referirse al
hecho y al.derecho, valorando. las pruebas y suministr.ando
las condiciones a que ~rribe el tribunal sobre su ·examen,
respecto del hecho comprobado y su' acoplamiento '.al
AT
autorizada" carece de credibilidad, dado que a:fojas1169,
se incluye el acta de Junta Extraordinaria de Accionistas ·
de Lincoln Bank & . c. Ltd., Banco off shore del
primeramente nombrado, éste último en el cual el señor ·

IC
precepto penal y de las consecuencias jurídicas qué de. su 'A~drade .Granja ,_es· designado. Dir~ctor; de otra. parte,
aplicación se derivan .. Ei juez debe cor;signar la razones .que máxime. ~i su.firma, fs.. ,108~, fue calificada·.como ''A",
lo llevah a.tener por acreditados. o no, e.históricamente ci~rtos . inclusive, . dada sU. aiÚsima jerarquía, .tenía' , pleno.

D
o falsos los hechos: que constituyen _las· elementos materiales .conocimiento·.. de la éuerita. oculta .W -150002281, en el
del delito, enunci~ndo .las pruebas. de que .se sirve .ein cadá · Pine Bal:tk,. ~on · atribuchmes ·.que le permitían "firmar
JU
caso y expresando la valoración que haga de .cada uria de mo.nto? _ilimitados'',· compartía su 'responsabilidad· coh
ellas. La falta de motivación en ~derecho. puede .consistir en la · .otraJirmaautorizadauA",-Maritza Vásquez ~iler fsi 1,157,
no descripción. del hecho que debe servir de sustertto. a la . :como se d~sprende del cheque W 1013. remitido. por el
calificación, como por ejemplo cuando se aplica una norma · ·Pine Bank. Pqr lo que se .demuestra hasta la saciedad que
. ·jurídica diferente a la que corresponde; por eso es quE?, las ·Carlos Andrade Granja, es ·responsable directo de las
LA

afirmaciones que hace.el Tribunal, deben ser perfectamente operaciones del ·Grupo F.inanciero.Bancomex, qUe. incluía
motivadas. Para.ser motivada en los hechos, la sentencia · la .off shore Lincoln Bánk... " .. La -Sala. ha transcrito,· de ·!!
¡(
• ' ' • 1

debe suministrar las . pruebas. en·. que se fundan las ma_nera. deliberada' y . literal . la parte· fundamental de' la
conclusiones fácticas, esto esí demostrarlos. Otra exigenCia ·: sentencia; en. la que, ·según ·el Tribunal. se establece· la
E

para que la motivación sea legítima es que debe basarse en responsabilidaq penaL de Carlos Andrade. ·Granja como autm
prueba válidamente introqucida en el juicio, y no en ·meras · de ·los delitos de· PECULADO· (Art,' 257 ·del. Código Penal),
Ff\LSIF.ICACIÓN.DE DOCUMENTOS PÚBLICOS (Art_. 339 d~l
D

especulaciones, pues, aquello es la_consécuencia del principio

de verdad .real y el de inmediación que es su derivado, ·el cual Código Penal); . y; .DELITO CONTRA EL· SISTEMA ¡

supone la oraiidad, pu_blicidad contradicción. 3.~ 'La sentencia· FINANCIERO (Art.131 antes,.h_oy 128)'de·_la Ley General de 1
debe dictase bajo la certeza .de la ~xistenéia de la infracci0n y ·. ln~tituciones .del Sistema- Financiero, ·sin ·que ·de .aquella
JO

de la responsabilidad penal de los acusados; és decir,· en la .supuesta. "motivación'~ se .infiera la perpetración de todos en
convicción razonada y. positiva de que los hechos existieron y delitos enunciados, fundamentación similar de la que se.hace
ocurrieron de cierta manera. Si bien la estimación .valorativa en contra de larecurrenteMa.ritza Vásgtiez Giler, agregando
SE

de las. pruebas y las conclusiones fáct,icas de la sentencia son en este caso, que ésta "fue firma autorizada para manejar
inatacables en casación, ésta si controla el ·proceso lógico la "cuenta oculta" en el Pine Bank"." .6.- El Art. 333 del
seguido por el juez en su razonamiento: El ~tribunal de Código de Propedimiento Penal de 1983, numerEII quinto, dice
' casación realiza bajo este aspecto un examen sobre la. que la sentencia contendrá uLos fundamentos en que sé
aplicación del sistema probatorio, establecido. por la ley, a fin apoye el fallo para calificar, respecto de cada procesado,
N

de custodiar la aplicación de las reglas de la sana crítica en la . las ·circunstancias de mayor o menor· peligrosidad, las que
motivación · de la· sentencia~ verificando si en su lo eximan de responsabilidad y las que agraven o átenúen
O

fundamentación se han observado las.reglas de la lógica, del . la pena"; es-~deCir que, al tribunal juzgador, le correspondía
razonamiento y de la experiencia. La garantía ·de motivación establecer, en sentencia; de manera individual y· motivada,
C

consiste en que mientras por uri lado se deja al Juez libertad cada uno de · los delitos de los cuales ·se imputa a .los
de apreciación, queda en cambio obligado a correlacionar recurrentes, ·lo que no aparece .deL fallo, es decir, los delitos
lógicamente argumentos, originando conclusiones · que conex~s debieron ~er tratados por separado, pues el peculado
prevengan la arbitrariedad; sobre los errores in iudicando o in · frente a la falsificación de documentos públicos, son de
procedendo que pudieran advertir en la.sentencia. 4.- En este distinta naturalezá fáctica, no solamente por los bienes .
sentido como nos enseña RUA, en su obra Tratado ·General' .jurídiéo.s que con ellos se transgrede, sino también por los:
del Proceso, p. 146: "La motivación de. la sentencia diferentes componentes de su tipicidad. 7.- La sentencia
constituye un elemento intelectual de contenido crítico, impugnada, ~demás de no tener motivación alguna con
' '
~:;:::;:;:;:;:::::::;:;:;:;:;:::;:;!;:;:;:::;:;:p;:~;:;:;:;!;~:;:~;~~$J~~~~~~=~~=1~;::;;::;;;;:~~~~~t::f:~;;o;:!:~.S~t:.ox:*~:8X:=:~:w.;wg;w$~·· ~~~o~e'?~*MMMMM&MM&®§W'

JULIO 2009- SEPTIEMBRE 2oog

,___ ~ --~·- ----.. ·-
.
 . respecto a'cada uno de los delitos imputados, ha soslayado un que según la recurrente lo realizó previo el visto bueno del
hecho de trascendencia jurídica, en razón de· que el Jefe Operativo, en circunstancias que estaba en reemplazo
denominado PECULADO BANCARIO, recién se incorpora en del Jefe Titular ·del área respectiva, dinero que ha sido
nuestra legislación en mayo de 1999 y así lo establece el faUo utilizado para operaciones propias· del Banco. De lo
No. 312-04 de la Primera Sala de la Corte Suprema de -expresado,· deviene ·que,· tanto el señor Carlos. Andrade
Justicia, publicado en el Registro Oficial No. 468-XI-2004 que, Granja, así como · Maritza Vásquez Giler, funcionarios de
en \la parte pertin,ente, expresa: "Que para extender el jerarquía tanto de Bancomex, 'así como del Lincoln Bank, al
· peculado a los servidores de los Bancos,. el Congreso haber realizado giros y transferencias de la cuenta corriente
Nacional se vio o.bligado a reformar el texto· del artículo .No 150002281 que el Lincoln Bank mantenía en el Pine Bank
Miami. y que, según la Superirllendencia de Bancos, no se

A
257 del Código Penal, y para ello dictó la Ley W 99·26,
publicada en el Registro Oficial W 190; de 13 de mayo encontraba contabilizada, sin que .conste tampoco, ·registro .
1999, por lo que solamente después de la reforma de 13 . alguno de aquellas ·transferencias, ·han actuado soslayando

R
·de mayo.de 1999, los funcionarios de Jos bancos privados -las normas propias del sistema financiero nacional. SÉPTIMO:
pueden s.~r juzgados por el delito tipificado en el artículo RESOLUCIÓN.¡ Por las consideraciones antes expuestas, la

U
257 del Código Penal. Siendo inconstitucional e ilegal Tercera Sala Especializada de ·¡o Penal de la Corte Suprema
aplicar las reformas contenidas en la Ley 99-26 expedida de Justicia, ADMINISTRANDÓJÚSTICIA, EN NOMBRE. DE.

AT
en 1999, con carácter retroactivo sobre actuaciones. LA RE.PÚBLICA Y PORAUTORIÓAD DE LA LEY, aceptandó
realizadas en agosto de 1998". En efecto,·las inculpaciones P. arcialmente .el recurso de casación interpues~o. reforma· el
atribuidas a los recurrentes según··se expresa en la primera fallo .recurrido, condenando a los' recurrentes CARLOS
parte del fallo dice que se produjeron, "entre ag'osto ,y . ANTONIO ANDRADE GRANJA Y CIELO FATIMA .MARITZA

IC
· septiembre del año 1998" posteriormente se haqlade otras·· VASQUEZ ~ILER, al p~go de 1o~ooo uve, como autores del
transacciones· realizadas en noviembre y diciembre de ese delito tipificado en el Art. 128·(antes 131) de la Ley General. de
. mismo año; por lo que, en este caso, no cabe la aplicación de. InstitUciones Financieras, literales a); b) .e), y·d), valor que se

D
las reformas ar texto del artículo 257 del Código Penal, pagará conforme dispone· el Art: 12, inciso tercero de la Ley
realizadas por el Congreso Nacional yque fueron publicadas . 2000"4, . publicada en el· Suplemento
. del Registro Oficial No. JU . '

·en el Registro Oficial No. 190 del 13 de mayo de 1999. 8~ En 34· del13 de marzo ·de.l 2000. ~otifíquese y publíquese.- .
. cuanto a la falsificación. de documento públicos tampoco .el f) Drs~ Jaime ·chávez Yerovi (VS). Guido Garcés Cobo.
tribunal hace mención de las pruebas .que sustentan tal . · Hernán Ulloa Parada. Magist~ados. · ·
imputación; rii . especifica cuáles . soñ ·los documentos •' • • 1

falsificados, pues, ·el ocúltamiento de inforrila~ión, la falta. de .·: VOTO SALVADO DEL
LA

declaración de lás operaciones de una institución financiera, . DR. .JAIME CHAVEZ .YEROVJ·
aprobación de estados financieros: falsos, la falta ·deJasientos MAGISTRADO: PRESIDENtE.
contables,. la falta de registro de las tran~acCioneE¡ bancari.as
su ocultamiento o fraudulencia, tienen su especial tipicidad,en · Quitp, 22 de noviembre de 2007, l~s.11h00.
la Ley de ln~tituciones del Sistema Financiero. 9. tfe autos .· . VISTOS: El Tribunal. Cuarto de lo Penal de Pichincha ha
E

consta que los depósitos. del señ.or Eduardo Mahuad fueron ·:dictado la sentenciá conden¡3toria de 24 de mayo del: 2006 a ·
. realizados eri la cuenta que mantenía Bancomex ·en el Popular través de la cu(!l declara que los procesados Alberto Cevallos
D

Bank de Miami, .mientras que el tribu,nc¡l juzgador ·dice que · Gómez Piñá~, Carl.os Antonio Andrade. Granja y Cielo Fátima
·1
ta'les depósitos . fueron realizadós en ·la cuenta· · nci, Maritza Vásquez Giler son coautores de los delitos tipificados • . ¡ •

contabilizada del LINC.OLN BANK en el PINE ~ BANK, y sancionados por losArts. ~57 y339 del Código;Penal, y 13.1
JO

existiendo una· equívoca· afirmación del tribunal. .De. igual · literales a), b), e) y d) de la Ley General de Instituciones del,
manera consta que el señor Carlos Andrade Granja, en su Sister;na Financiero publicada en el S4plemento del Registro
calidad de Vicepresidente Ejecutivo y Gerente Gen~?ral de Oficial No. 439 de 12 de mayo de 1994, ley preexistente a la
Banóomex, firmó uncheque por el valor de USO 1.700.000 a época del conietimierito de las infracciones; imponiéndoles-la
SE

favordei.Fondo de Cesantía :de la Policía Nacional, girado de · pena de9 años de re9lusión menorordinaria·a cada uno sin
la cuenta No. 15000228.1 que Lincoln Bank &Trust c. Ltd., · atenuantes en vista deJa conmoción socialque causó el cierre
.mantenía en el Pine Bank de .Miatni, pagado el 16 de del Banco, aduciendo que existe concurrencia de .infracciones
noviembre de 1998, cuenta que s'egún la Superintendencia de · punibles y se aplica "la pena mayor'' de acuerdo con el Art. 81,
N

Bancos, . no se encontraba contabilizada, ·pero qu'e ccin regla 3, inciso primero del Código Penal y arguyendo qae tales
.posterioridad la Comandancia de . Policía certificó que las delitos acusados por la Fiscalía y que constan en el auto dé
O

-inversiones ·sobre dicho rubro son ciertas y lícitas..10.· De ·~perturq. al plenario· que causó estado, están comprobados
igual manera consta que Maritza Vásquez Giler; en su calidad oonforme a derecho así'como la culpabilidad de ellos que han·
de Gerente. de Operaciones de Bancomex y Gerente. de sido ,directivos y autoridades del Bané:omex; atentas· las
C

Operaciones de Lineo In Bank, en esa misma fech,a, esto es, el dirigencias · y ·evalua,ciones . puntualizadas en ·Jos
16 de noviembre de 1998, junto con la Paulina Alvear Tapia, · considerandos Quinto.al Undécimo del fallo. Para resolver los
oficial de inversiones y captaciones, autorizaron para que .se .recursos de casación interpuestos por Maritza Vasquez Giler,
acredite el valor de USO 700.000 a la cuehta corriente No. Alberto Cevallos .Gómez Piñán, Carlos Andrade Granja y Dr.
9100179 que Uncoln & C. Trust C. Uda, ha mantenido en Marcelo Torres en su condición de Agente-Fiscal de Pichincha,
Bancomex. A su vez Lincoln· Bank, ha transferido dicha. considérase:¡PRIMERO: La potestad jurisdiccional de ésta,
cantidad al Pine Bank Miami en la cuenta corriente No. Sala y la competencia .para conocer y resolver los mentados
15000228~ que allí mantenía LINCOLN BANK, transferencia . .recursos de casación provienen de las atribuciones que

*1:~1•J•IIIIillll!llllllllillll!6&**M****M%%1ii11!!11!11lillllil!!limillilímlmri!lll!llillilillll!llmllillilillllillmli!ISW'M";Im~mmm=M'mMw~rrrlli1jlj·"M"'Iill"'~,,..M
... 'M'Ii!l""~·IIW2il~_lli1jlj:mMmoomnmmm;~Mmzoo~•m*-•~~.~~t~~~~!Z~r{:r3~r:r:::r:r::1;~:::~3~r::;:.:::r::~~:::::::::::::::r::::::::
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 :-<0?.-:-::::o:.:;~-::r.-»..:;:{-:-.:-»..:-x::i:;..:~..o;:;o~=,
-:·=·=·=-=·=-=·=·=·=·»:-:.:.:-:.:·»:·:-w.. --.u~~=111l828!1====111l828!1====111l828!1=======~¡::;~,,"~""JUD~~I~C~IAL~
0W .:;¡;;:;;;:; ' ' e
1

confieren el Art. 349 del Código· de Procedimiento Penal. Corriente No. 9100179 que Lincoln Bank &trust Ca. Ltd. ha
· SEGUNDO: En la sustanciación y resolución de la causa han · mantenido eh Bancomex Lincoln Bank, esta cantidad a su vez
sido ·observadas las normas previstas por · el Código de han transferido al Pine Bank Miami, Cuenta Corriente No.
Procedimiento Penal de 1983, ya que el'juicio se.ha iniCiado 150002281 que Lincoln Bank &trust Ca. Ud. ha mantenido en
con el auto cabéza. de proceso de fs. 73 a 75 dictado por el esta institución pero. no se ha encontrado registrada en la
Juéz Décimo Quinto de lo Penal. de Quito el' 4 de junio .del contabilidad de Lincoln Bank, anexo 3.3. Mediante estas
2001, sin que se advierta ia omisión de ninguna solemnidad operaciones se ha trasferido la suma total de USO
sustancial que _influya en la decisión principal, en cuya virtud 1'729.834,52 al Pine Bank Miami cuenta No. 150002281 (no
se declara la validez procesal. TERCERO: El Juez Décimo registrada contablemente en el Lincolh Bank) y de ésta cuenta
Quinto de lo Penal de Quito en el auto inicial de fs. 73 a 75 .·. girado el cheque No. 1013 por la suma de USO 1;700.000,00

A
manifiesta que de la acusación particula'r deduCida pot Luís a favor del fondo de Cesantía de la Policía Nacional, anexo
Wilfrido Villacís Guillén como GerentE! ·de. la :Agencia de 3.4, que ha sido pagado por el Pine Bank el 16 de noviembre

R
Depósitos, fs. 61 a 65, ha llegado a su conocimiento que entre· de 1998, sin que en la ·c;:ontabilidad del banco exista registro
agosto y septiembre del. año 1998 Eduardo Mahuad Witt ha , alguno del doí:;umento o contrato que justifique este págo, con

U
depositado en el Linc.oln Bank &trust C. Ud., banco que ha lo cual dice, se vuelve a.infringir el Art. 128 ibídem. Las firmas
captado depósitos públicamente , como off shore de autorizadas para manejar la cuenta corriente No. 150002281
Bancomex, la suma de USO 1'080.687,62 en cheques cuyas· en el Pine Bank han sido Alberto Cevallos Gómez Piñán,

AT
características y valores constan en los documentos que Presidente Ejecutiyo de Bancomex y del Directorio del Lincoln
acompaña como anexo 1; valor con el cual se ha11 aperturado Bank & trust Ud., Carlos Andrade Granja, Vicepresidente
· Time Deposits en el Lincolri· Bank &trust C. L.tda .. a nombre de Ejecutivo y Gerente General de Bancomex, Maritza Vásquez
Eduardo Mahuad Witt; generando un interés de USO · Giler Gerente Nacional de Operaciones y Administración de

IC
4.290,72, dando un gran total' de :USO 1'084~978,34; a este B,ancomex y Gerente de Operaci9nes de Lincoln Bank &trust
valor se han agregado USO .150.000,00 para obtener. un total Ca. Ud. y Julio Carbone!! Salas, Asesor de Bancomex. El 23
de USO .1 '234.978,3~ valor que ha sido debitado el 18 de de noyiembre de 1998 la. Sra. Paulina Alvea.r Tapia instruye

septiembre de 1998 porBartcomex de.la Cu~f\ta Corriente No.'
9160179 que Lincoln Bank &trust ·c. Ud. ha mantenido en la. USO 307.456,56 ·.a la Cuenta Corriente No. 91 00179 que
institución mencionada. de la siguiente mariera: El 18 .de
septiembre de 1998 Eduardo Mahuad Witt ha· entregado a
Bancomex la su,ma de USO 801.7.00,00 en cheques cuyas
características constan en los documentos· que se adjuota
como anexo 11 yBancomex los ha depositado en la cuenta que
D
mediante el correspo~diente.ticket de negociación s.e acredite
JU
Lincoln Bank & trust Co. Ud. ha mantenido en Bancomex,
adicional a este valor ellng. Alberto Cevallos Gómez Piñán ha
sob~egirado. la .cuenta personal No. 22500698 que ·ha
mantenido en Lincoln Bank & trust Ca. Ud. por el ·valor de.·
USO 92.543,44 que sumado al valor anterior da un total de
LA

ha mantenido en el Banco Popular Bank-Miami. Los valores .USO 400.000,00, valor que petición d~l lng. Alberto Gómez a
.de USO 1.'234.978,34 y USO 801'.700,00' suman .USO Cevallos Piñán se ha transferido a la cuenta corriente No.·
2'036.678,34 cantidad que ha. quedado en una cuenta ~1129922 que la firma Whisenand and Turner P.A .. ha
contable transitoria interna de Bancomex. En la mencionada. mantenido. en . el United National Ba11k Miami. En esta
E

cuenta contable interna se·· han realizado los siguientes transacción .han intervenido Julio Carbone!! Sal(!s, Paulina·
movimientos: El 13 de noviembre. de ·1998 la 'sra. Sonia Alvear Tapia y .Domingo Cordovez Pérez; anexo 3.5. En
D

Moscoso Macias - cambista de BancomeX.·--·ha comprado di'ciembre de '1998 City National 'Bank ha revocado un
dólares al City Bank por la suma de USO 1'500.000,00 de los préstamo que le· había concedió al lng. ·Alberto Gómez
cuales USO 1'070.165;48 han realizado diez·transferencias a · Cevallos Piñán por la· suma· de USO· 3'000.000,00 como
distintos beneficiarios y · USO .429;834,52 City -Bank há . garantía para esta operación el' lng. Cevallos Gómez ha
JO

realizado una transferencia de fondos a la Cuenta Corriente entregado tres time deposits por uhtotal de USD 3'000.000,00
No. 150002281 quE:! Lincoln Bank & trust C. Ud. ha mantenido emitidos por Uncoln ·Bank & trust- Co. Ud. en formularios
· en. el Pirie Bank Miaini por instrucciones recibidas de impresos de Lincoln Bank escritos a máquina y no emitidos
SE

Bancomex. La mencionada cuenta corriente no ha estado
registrada en la contabilidad de Lincoln; Bank &trust C. Ud.lo
éual considera infracción punible conforme al Art. 128 de la
Ley General de lnstituciónes del Sistema Financiero, anexo
3.1. El 16 de noviembre de 1998 la Sra. Sonia ·Mas coso
N
legalmente por el sistema a favor del lng. Alberto Cevallos
Gómez Piñán y endosados por éste. En la contabilidad Lincoln
Bank no aparece registro de su emisión, anexo 4, aquí
considera que .se incurre en el .delito de falsificación de
documentos. Estos documentos han sido rechazados por City

Macias -cambistá de Ba.ncomex- ha comprado dólares al City National Bank razón por la cüal para sustituirlos Lincoln Bank
Bank por la· suma de USD 600.000,00 los cuales han sido &trust Co. Ud.; ha emitido tres nuevos "time deposits" por una
O

transferidos por City Bank a. la Cuenta Corriente No. suma de USO .3.'000.000,00 a la orden de City National Bank,
150002281 que Lincoln Bank &Trust.C. Ud. ha mantenido en anexo 4.2. CUARTO: De la aludida sentencia dictada por el
C

. el Pine Bank Miami (cuenta corriente no registrada en la Tribunal Penal Cuarto de Pichincha han interpuesto recurso
contabilidad de Lincoln Bank & trust C. Ud.) anexo. 3.2. El 16 de casación los acusados. Maritza ·Vásquez Giler, Alberto.
de noviemb.re de 1998 la Sra.· Paulina Alvear Tapia como Cevallos Gómez, Carlos Andrade Granja YDr. Marcelo Torres
Oficial de Inversiones y Captaciones de Dinero y la lng. .como Agente Fiscal de Pichincha, de los 'cuales no han sido
Maritza Vásquez Giler como Gerente Nacional de fundamentados los recursos correspondientes a los
Operaciones y Administración de Bancomex y Gerente de procesados Alberto Cevallos· Gómez Piñán y por ello la Sala
Operaciones· de Lincoln Bank &trust c.o. Ud. han. instruido declaró la deserción del recurso en la providencia de 18 de
que se acredite el valor de USO 700.000,00 a la Cuenta julio de 2007 tanto más si Cevallos Gómez Piñán en su

JULIO 2009 - SEPTIEMBRE 2009

 petitorio de fs. ~26 afirma: "Yo no he planteado recurso de , ACLARACIÓN Y AMPLIACIÓN.
casación ... El recurso qué yo, planteé ante el inferior es el de
·revisión, a fin de que sea analizada la nueva prueba que estoy CORTE SUPREMA Di:.JUSTICIA. TERCERA SALA DE LO
aportando.:.", lo cual significa expresamente que no. propuso PENAL. Quito,.18 de.diciembre de'2007, las 11HOO.
' .recurso de· casación y no procede en esos términos el de · VISTOS: Avocamos conoCimiento del .juicio incoado p9r la
revisión, por extemporáneo y, el Ministro Fiscal General en el · Agencia de Garantía :cJe · Depósitos . en contra de Carlos
dictamen que obra de fs. 205 a 207- del expediente formado en · Andrade Granjáy Otros, en razón de la de~ignación efectuada¡
la Sala, se ".;.abstiene de fundamentar el recurso de casación por· el Presidente: de la Corte Suprema de Justicia· por oficios
il)terpuesto . por el Dr. Marcelo Torres'', abstención que s,urte Nos. 2470-SPCSJ y 2471-SP~CSJ.Incorpórese al proceso el
escrito presentado-por. Alberto Gómez Piñán~ Atendiendo lá

A
·similar efecto, esto ·es la deserción. QUINTO: Gamo
solicitud .de aclaración y ampliación de la senter:lCia ,dicta~a el
1
. consecuencia de la Tealidad procesa·l_qué se puntualiza en el
Considerando inmediato anterior, · procede atender .22 de n()Viembre del 2007 formulada por el-referido Alberto

R
. únicamente los. recursos. de. Maritza Vásquez Giler y Carlos · Gomez, Piñárr, considérase: ··1. El .peticionario alega. en su
Andrade Granja. La primera sostiene que la sentencia se ,escrito de aclaración y ampliación que a pesar de· no. haber · ·

U
· fundamenta únicamente en el informe de la perito Elizabeth interpuesto recurso· de casación, la Sala aplicanpo los
Montesinos, que el .Tribunal inferior .no apreció; la prueba · principios: d~l indubio pro reo, de .legalidad y; de eq~idad,.le

AT
conforme _las reglas de la sana crítica· puesto que c0nsideró ·absuelva "de .los cargo's que injusta e indebidamente se me
...como testimonio .propio el rendido por Edyardo Mahuad Witt y ·imputaban". :2. Si .bien es cierto que los principios invocad,os
no aceptó el rendido por el lng. Darwin Zabala Torres, por el. recurrente son de plena observancia en materia penal,
alegaciones estas que .implican la pretensión de que se vuelva no es menos cierto que este Tribunal debe constreñirse a

IC
·a ~valuar la _prueba actuada,-lo· cual no eS. legal atenta la analizar, evaluar ·y. resolver ·los planteamientos· jurídicos
. prohibición que. queda señalada. Carlos .Andrade .Granja por esgrimidos en. ·el recurso de ·casación· en. relación con la
su parte admite que fue designado Director·pe ~ancomex, su · . sentencia recurrida, comó ha ·ac:llrrido en el presente caso y,

D
firma era 9alifi~ada con la nota "A" y ello :comporta que tenía . .al no .constar de autos que Alberto. Góméz Piñán haya
pleno .conocimiento. de la existencia de ·la cuenta ·No~ JU interpuesto .recurso dé casación alguno; ry1al~puede referirse a .
· 150002281. que había permanecido reservada u oculta en el su ·situación •jurídica.- :t .Consecuentemente se niega la
Pine Bank; además, en esa calidad contaba con las .facultades ·solicitud· planteada, dejándose a· salvo. los recursos que el
s,uficientes para firmar obligaciones con: elevados montos,· tal Código de Procedimiento 'Penal pueda .conferir al· peticionario
.cual se aprecia del cheque No.1.Q13 que fu~ra remitido por el. , para .determinar'. su ··situación jurídica::-· Notifíquese ·y
antedicho banco. SEXTO:·. El ·Tribunal' Cuarto Penal 'de · . d~vUélvase: de inmediato.- · · ·
LA

Pichincha ·asevera que. eJ:<iste ·~ ... concurrencia ·de' Varias· f) Drs~ :Hernán Ulloa !~arada, Raúl Rosero ~alacios.luis
. infracciones punibles, sé debe aplicar para el. caso, .la pena Moya:no Alarcón;
··mayor,. ·acorde. con lo dispuesto. en· el Art.. 81. regla 3) inCiso \.
. primero del .Código Penal; y; .. por ello :lés impone la pena de RECURSO DE REVISIÓN .
· nueve años de reclusión. mayor ordinarip 1. a ·cada uno; sin ·'
E

atenuantes que· considerar, en vista de la conmoción social CORTE NACIONALiOE JUSTICIA. SEGUNDAPENAL.Quito,
que causó el cierre del Banco". En el.aparte. No: .12.2 del 15.de jLil¡'o del2009. Las 14h30: . . ' ·
D

Considerando Décimo Segundo de la sentehcia;·expresa: ...... - .VISTOS: Avocan conoCimiento de la presente ca1:1sa los
que los .Proce$ados para cometer el delito de peculado,< han .doctores Luis Abarca·. Galeas 'Y Máximo. Ortega ..Ordoñez,
incurrido én otros es·pecíficos previstos en la Ley General: de Jueces Nacionales de este.: TribunaL El recurrente Alberto.
JO

lnstitwciohes -F,inancieras, que es menos grave, pero,_además ·Oevallds Gómez· Piñan, ·interpone .recurso. de ,revisión de la
en otro que para·el.caso y en e~e entonces era más grqve; el - sentencia conqenatoria dictad? el24.de mayo dei2Ó06, por el
previsto en el Art. 339 del Código Penal .al haber cometido Cuarto .Tribúnal. de lo :Penal d~ Pichincha que ~óndena al
falsedad en instrumento qe Banco, inventando obligacion·es, , '·. recurrente a la pena de nueve .años de reclusión menor ·
SE

descargos: .. " en :cuyas circunstancias es· .evidente la ordinaria, por ser aútor responsable . de los delitos
concurrencia de infracciones punibles.yprocede aplicar· el Art. . contempl~dos en los .artículos 257 y 239 del Códig'o Penal y
81 regla 3) inciso primero del Código· Sustantivo Penal, en .la ·'131, literales a); b),. e} y .d) estp es, pecul_ado, falsificación· de,
forma· realizada por el Tribunal inferior, consecuentemente, su instrumento bancario y declaraciones .o estados financieros o
N

actuación ·esta ceñida al derecho positivo. y no comporta falsos, ócultamiento ·de .la situación de la institución financiera
violación en ning'uno de los .tres supuestos que ·contempla el o de informes de opera~ibnes, de·datos o de· hechos ·respecto
O

Art. 349 del Código Adjetivo 'PenaL Por estas .consideraciones,
•.
·aceptándose los dictámenes· emitidos por el señor Ministro
Fiscal General de· Estado, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN
C
·de ··los· cualés la Syperinteridencia ·y el público :en. general
téngan derecho· a éstar informados. Sentencia que difiere.con
la :resolución dictada el.22 de noviembre del2007, ·por la Ex

NOMBRE DE LA REPÜBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA .Tercera. Sala de la Ex Corte Suprema de JustiCia; la que con·
LEY, se declara que los· recursos de casación son voto salvado, acepta parcialmente. el recurso de casación
improcedentes y: se manda a devolver el proceso al-inferior · .deducido por Carlos Andrade Granja y. Cielo Fátima Maritza
para los fines legales. En estos términos me apa~o del criterio Vá~qúez Gíler y los condena ~1 pago de 10;000 uve, como
de mayoría y ~alvo el voto. Notifíquese y-publíquese. · autores del delitotipificado en .el artículo 128 (antes 131)de la
f),Drs. Jaime .ChávezYerovi. Guido .Garcés Cóbó. Hernán Ley General de Instituciones Financieras, literales a), b), e), y
Ulloa Parada. M.agistrados. · · ' · d). Cabe· anotar que para Alberto :cevallbs .Gómez, la
sentencia de .primer riivel quedó ejecutoriada . al haberse

JULIO 2009 ..; SEPTIEMBRE· 2009

 declarado extemporáneo el-recurso de casación deducido por
éste.- Habiendo recaído el recurso de revisión .en esta
Segunda Sala de lo Penal de la Corte Nacional de Justicia,1 en
virtud del sorteo de ley, siendo el estado de la causa el de
resolver, se considera:.· PRIMERO: Esta Sala · tiene
competencia jurisdiccional· para conocer y resolver las
impugnaciol'}es deducidas, en atención a lo establecido por los
articulas ·184 de la Constitució~ · Política de la República,
vigente a partir del 20 de octubre del 200~, publicada en el·
Registro Oficial No. 44~; por lo dispuesto en los literales a) y
motivos, en particular por. causa de hechos falsos o de hechos
nuevos. La revisión de L!na sentencia penal tiene un gran
alcance, ·porque si uno dé .los fines del proceso penal es hallar
la verdad material, no puede admitirse que la firmeza de la
sentencia impida definitivamente su búsqueda, que
prevalezca contra esa verdaq el efecto preclusivo del fallo. Por
ello, no hay sujeción a plazo 'alguno, pudiendo intentarse
incluso después de fallecida la persona legitimada. Por tanto
son requisitos de la sentencia: a) Que haya sido dictada en un
proceso por un delito determinado. b) Que la emita un órgano

A
b) del riumeral4 de la sentencia interpretativa 001-08-Sl-CC, .· jurisdiccional c_ompetente; e) Que sea firme, definitiva· y
de fecha 28 de noviembre de 2008,- dictada por la Corte ejecutoriada, que ponga fin a un proceso resolviendo

R
Constitucional de la República, publicada en el Registro Oficial definitivamente su objeto; y, d) Que conlleve una condena con
No. 479, de 2 de diciembre del 2008; por Resolución pena qe multa, prisión· o reclusión. La revision en materia

U
Sustitutiva del Pleno de la Corte N:acional de Justicia, de 22 de penal es taxativa en la legislación penal procesal ecuatoriana
diciembre del2008,· publicada én el Registro Oficial No.' 511 de . ,en seis casos, motivados y determinados en el articulo 360 del
21 de enero del 2009., así como por 'el sorteo legal de 7 de . Código Adjetivo Penal y de los cuales los ·cinco primeros

AT
e.nero del 2009 .. SEGUNDO: El recurso se ha sustanciado deben establecer nuevos hechos o medios de prueba que
conforme al. rito procesal pertinente, y las garantías del debido ' sustentan en la revisión y que tienen que haber sobrevenido o
proceso, por lo que se declara su validez.. TERCERO: El · revelarse después de 1~ sentencia de condena, siendo como

IC
recurrente, en su escrito de interposición del recurso de consecuencia de ello, evidente la inocencia del condenado así
revisión, lo fundamenta en las causales 2, 4 y 6 del artículo · por ejemplo, la retractación de un testigo.· En ·la legislación
360. del Código de Proct?dimiento Penal y señala que lo ecuatoriana, esto significa que no es posible. obtener -la
deduce por existir nueva y abundante prueba no válorada, que revisión cuando el hecho nuevo o la prueba nueva justifi~:an

D
se encuentra agregada al proceso,. y por el_ principio de sólO" una pena menos grave. En el caso del numeral sexto; no
equidad contemplado en la Constitución Política del Estado. · se requiere de nueva prueba ya que se rige acorde a los
JU
~n lo principal manifiesta: 1) Que resulta· inadmisible qúe. por ·. · héchos objetivamente proaúcidos dentro del proceso y que
supuestos actos cometidos- en· 1998, se· pretendan aplicar · exigen del juzgador la revisión total. del expediente.· QUINTO.
normas que se establecieron apenas en mayo 13 de.1999. APLICABILIDAD DEL ARTÍCULO 257 DEL CÓDIGO PENAL.
(Ley No .. 99-26 R. O No. 90}, mediante la cual se reformó el .A S_ERVIDORES DE UN BANCO, QUI; ABUSEN DE SUS
LA

artículo 257 del Código Penal; y, que se han violentado.
. algunos preceptos como el que tiene que ver con la "No
retroactividad de la ley" y del "lndubio pro reo", que dispone
que en caso de duda se aplicará la norma más favor.able al
reo;. 2) Que respecto. de la sentencia dictada por el Cuarto
E
FONDOS. Conforme con lo establecido por la Primera Sala de
lo Penal de la Ex. Corte Suprema de Justicia, dentro del juicio
que ·por peculado se siguió en contra de Alejandro Peñafiel
Salgado, publicada eri la Gaceta Judicial No. 14, de la serie·
XVII,-año 2004, el dento de peculado.para los administradores

Tribun-al Penal de Pichincha; el 24 de mayo del 2006 ·expresa bancarios,· incluyendo los directorips de ·los bancos, se halla
que se.los ha' declarado a todos los imputados como autores ·tipificado en la legislación ·de 1837, para sancionar a
D

de los delitos tipificados en los Arls. 257 y 339 del Código funcionarios y empleados públicos que hayan abusado de .
Penal; que dicha resolución se basa en aplicación a leyes dineros publicas ·entregados a 'su custodia. 'Sucesivas
posteriores a los actos y eventos juzgados, lo que la vuelve reformas· extendieron la responsabilidad penal por. peculado
JO

inválida. 3) Que el artículo 339 del Código Penal, se refier~· a también a quienes abusen de fondos privados o de efectos
la falsificación . de instrumentos públicos, escrituras de que representen dinero, tales como títulos, documentos y
comercio, contratos de prenda u otras similares, base legal bienes muebles, ya estén en su poder materialmente, ya en
con 1~ que_. se pretende 9cincionar una "supuesta emisión. poder de administrarlos en razón del cargo, sea que el· abuso
SE

inorgánica del Lincoln Bank & Trust Co. Ltda .. Que se. ha implique beneficio personal o de terceros, determinándose
referido (el fallo) a falta de registros sobre estas · como abuso: el desfalco, la disposición arbitraria, la
transacciones,· que señala son de índole personal de Alberto malversación de fondos, y formas semejantes; habiéndose
Cevallos y que beneficiaron a i3ancomex. 4) Finali~a ·la posteriormente. definido las circunstancias en las cüales la·
fundamentación del recurso de revisión ,invocando principios malversación constituye peculado, para después, suprmir la
N

constitucionales que considera se han violado entre los cuales malversación como forma de peculado; y el peculado .por
menciona: El principiO de equidad, el principio indubio pro reo, · adjudicación o celebración de cqntratos. de ejecución de obras
O

el principio de irretroactividad de la ley; y el principio Nullum públicas o prestación de servicios públicos sin cumplir.
Crime Nulla Poena -sine Lege. Insiste en la inexistencia del · requisitos· legales. En cuanto al sujeto activo, se amplió la
C

delito de peculado bancario y la inocencia de su parte
basando su pedido en el principio de equidad. CUARTO: La
Sala observa que, el objeto del recurso de revisión es el
examen de toda sentencia condenatoria, definitiva, firme y
ejecutoriada, dictada en un proceso penal conocido por un
Tribunal Penal o Sala de lo Penal de la Corte Nacional de
Justicia. En el cual se esgrime la cosa juzgada materia de una
resolución en firme, que es injusta con base en determinados
imputabilidad del delito ·de peculado primeramente a las
personas encargadas de prestar un servicio público; después
a los empleados; de los bancos y cajas de previsión; más
tarde a los dignatarios de elección popular y en general a todo
servidor público, seguidamente a todo servidor bancario que
maneje fondos de la entidad en la que presten sus servicios;
a los particulares que sin la calidad de servidores públicos;
participen en la comisió'n del delito o de sus resultados, etc ....

JULIO 2009 ·SEPTIEMBRE 2009

-·-- .. ··-···-~------·--.........
 . El denominado· 'peculado bancario' llamado así para Cevallos y City Nacional Bank. of Florida, ·. en el que 'Se
distinguir el que se comete e~ las instituciones d. el sistema establece que él qeudor ha solicitado ai'Banco la extensión del
financiero, del que se perpetra en las entida\les del sector plazo ·de venCimiento· del pagaré de mayo 19 de 1998, por el
'público, aparece en la reforma al artículo 236 del Código: monto de USD$3'000.000,00; d):Notificación de venta pública
Penal de 1938 (hoy artículo 257), efectuada mediante Ley de de las acciones preferidas .realizadas por el City Nacional
8 de octubre de 1941, publicada en el Registro Oficial número Bank, el 22 de marzo de 1999, con la finalidad de satisfacer la
348 de 23 de octubre de 1941', cuyo artículo primero dispone: . deuda mantenida con dicha institución bancaria, por parte de
·'El artículo 236 del Código Penal dirá: Serán reprimidos con Alberto Cevállos; e) Notificación por la que la Corte del Distrito
reclusión mayor ordinaria de cuatro a ocho años, ·los · ·Sur del Estado de la Florida, División Miami, Estados Unidos

A
· empleados·públicos y toda persona encargada de un· servicio de América pone en conocimiento del recl,Jrrente la demanda
público que hubiesen abusado de dineros públicos o privados, propuesta por el City Nacional Bank; Contrato de· préstamo. n

R
de efectos que· lo representen, piezas; títulos, documentos o suscrito el 29 de enero · de · 1999 entre . AMTRADE
efectos mobiliarios que estuvieren en su poder, en virtud o.en INTERNATIONAL BANK OF FLORIDA Y Rivadesélla SA; en
razón de su cargo; ya ·consista el abuso en desfalco; cuyo artículo ·1 literal e), referente ·a la Garantía, se deja

U
· malversación de .fondos, disposición arbitraria o cualquier otra especificado que . la . nave · conocida como ·. BP
·forma semejante. Tal disposición estuvo. vigente hasta el20 de RIVADESEELLAS propiedad de los deudores, tiene unptecio

AT
·agosto" de 1960, en que entró a regir la Codificación•. del · en el mércado no menor a US0$.2'800.000,00; g) Documento
·Código Penalliecha por la Comisión Legislativa Permanente, de 9 de
febrero de 1999,. a. través del cuál el Amtrade ·
. publicada :en el Suplemento al número 1202 del Registro. Internacional Bank certifica que con el préstamo otorgado el
Oficial d~.ésafecha; en cuyo artículo ~33 se tipificó·<?ldelito·de 22 de enero de 1999 por USD$ 2~800,000,00 se realizaron las 1

IC
•peculado'; ·con .la siguiente redacción del inciso segundo: siguientes transacciones: ." ... 1. Transferencia de USO $
. 'Están:, comprendidos en esta disposición los que, como · 1'400.000,00 a la cuenta No;· ·0002720 de BANCO ME)( 2.
:emple.ados;~ manejen fondos del Banco Central, del Sistema . ..Cobertura en la Tesorería de Amtrade Jnterriacional Bank una

D
de.:Créditq .de: tomento, y .Comerciales; y de las Cajas de · posición de liqujdez.por USO$ 1'400.000;00; para mantener
Previsión Social'. En la ·Codificación del Código Penal, . intacto~ ,los USO $ 5'000;000,00 en. la cuenta Lincoln Bank
JU
:publicada en eL Suplemento al númer,o147.deLRegistro Oficial and Trust, subsidiaria de .BANCOMEX; para el manejo del
.:de 22 de enero de 1971, se· tipificó el peculado en el.artículo . ·servicio•de "Payable Throught''; h) Noticia de ventapdvadáde
.257; sustituyéndose. en el irici~o segundo (del artículo 233 del ··la· embarcación. Rivaqesellas:. de propiedad del. recurrente, la .
Código'de 1960).1os vocablos·pbr 'y del Instituto Ecuatoriano misma ·qúe según dice el sentemciádo, se habría producido
de· Seguridad Social', manteniéndose como .imputables de. · debido a que 'la Agencia de Garantía de .Depósitos, ·sin tomar ·
LA

peculado a los .empleados de ·los bancos comerciales; La .. en cuenta la :inyección antes realizada, y el hecho de que la
Carta Política reitera .la norma constitucional vigente .desde entidad.financiera no pres¡:¡ntaba problema inminente alguno,
·enero de ·1996; ·preceptuando qu~ 'Los dignatarios eJegidos · sin nlriguria otra consideración, procede:a.incautar el Banco; i)
.por votación popular, los delegados .o representantes a lo¡; . · Tercera enmienda. al contrato. de Compraventa· de acciones
cuerpos , colegiados de las instituciones .del. Estado y los süscrifa entre Security ·:Bank. como. ve11dedor .y Alber:to
E

:funcionarios y servidores públicos en general, estarán sujetos Cev~llos ·como ·comprador; en el que se deja especificado el
:a ·las sanciones establecidas por comisió.n de delitos .. de pago de USO $ 400~000;00 como. anticipo o ~seña ·por la
D

· peculado, .cohecho, ·.concusión y enriquecimiento ilícito; El . . adq\,iisición •d,e accion.es del mencionado banco; j) Copias. de
peculado. bancario· es un delito mediante eL cuai,J el servid m · comunicaciones dirigidas a la Gerencia General de la Agencia
bancaricio·de Úna entidad financiera; distrae indebidamente o . ·de .Garantía de .Depósitos, mediante .las .cuales. Alberto
JO

.. ·le da unaaplicacióh.distinta del objeto para el cual se le confió, Cevallbs. Gómez, realiza propuesta de. dación ·en pago .a ·.
·para .uso o beneficio propio, objetos,. dinero, o bienes en ·. través de los. bienes que se hacen conocer en .listado adjunto;
g~heral que pertenecen ,al banco, si por· razóh de su cargo los y, k) Sentencia dictada el 22.. de noviembre de 2007, por la
hubiere recibido én administración,.en depósito o en cualqui~r \Tercera Sála de·loPenal de la.ex Corte Suprema de Justicia,
SE

.otra formá, traicionando a la confianza y a la normal.gara.ntia
del público en cuanto a la custodia de los bienes puestos bajo
su· cuidado, en perjuicio de la seguridad ciuqadana y del
comerCio humano. SEXTO: DE LA PRUEBA PRESENTADA
N
que con voto de mayoría acepta parciaJmente el recurso de
casación. formulaqo por los acusados Carlos Antonio Andrade
Granja y Cielo Fatima Maritza Vásquez GÜ.er, funcionarios de
Bancomex, a quienes los condena ·al :pago de. 10.000 UVC,

POR EL RECURRENTE: En la apertura de prueba dispuesta porconsiderarlos autores dei delito tipificado y sancionado por
por. la Sala, Alberto Cevallos presenta Jo siguiente: a) : el·artículo 128 (antes f31) literal~s a), b), e) y. d) de la ley
O

Certificación emitida porAMTRADE INTERNATIONAL BANK, . General de Instituciones Financieras. SÉPTIMO: El señor
el19 de junio de 1998, en ei cual·s,e deja especif!caqo que el Director.Nacional de Asesoría Subrogante del Fiscal General.
. 21 de mayo de ese mismo año, s~ depositó en la cuenta de . d~l Estado, a fs. 26 a 28 vta., luego de hacer un recuento de
C

Bancomex la suma, deUSD $ 2'900.000,oo,.a la que además ·las pruebas aportadás por el recurrente Alberto. Cevallos
se adjunta una copi1a del cheque que respalda dicha operación· • Gómez-Piñán, en ~1 numeral cuarto.·del dictamen, señala: que.
b) Contrato de prenda celebrado el21 de mayo. de 1998, por en lo qué respecta ·a la causal·2 de Art 360 dei.Código de
el•cual Alberto Cevallos con el·fin de garantizar el préstamo Procedimiento Penal, esto es: usi existen, simultáneamente,
· otorgado por el CITY NATIONAL BANK OF FLORIDA,· entrega dos sentencias.· condena'torias sobre un mismo, delito
200.000 acciones preferidas del patrimonio del SECURITY contra diversas personas; -sentencias. qu!3, por ser
BANK N. A; e) Acuerdo de Modificación' de la Prenda de contradictorias revelan que .una de. ellas es errada;
Acciones, celebrado el .19 de noviembre .de 1998 entre Alberto · manifiesta que la inconciabilidad de los .fallos. penales

m mmo ~c::~:t§ m= :: 711fM!S$MSS:jSSSWm:m%a=nm :;e;;;;··. • -W~~"¿®-~~~~;:;~";::~::;:;k~~~=~~~;;~~::::;;:~~=i~:;:::~::::::::;;:;;:::::;:;::;;~::::::::::;;;:;~:t:;;;:

JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009

 <·>:·:·:·:·:·:·=<·:·:·:·:·:·:-:-:-:-:-:·:·:·:·:·:·:·:',"·:·:·:·:·:·:''"'"'"<·:{m:««~~m==·;;=;
..w= . M=,=========~~===~===l!!2"l>~~=~·JUD~,.~IC~IAL~
......
ejecutoriados en conflicto, .tienden a enmendar el íerror documentos, el impugnante debía descartar a cada uno de los
judicia'J por el cual se ha condenado a uri inocente, y por tipos .penales descritos, para dar paso a la revisión de la
ende aspira ·a .su '11abso/ución" o. dec/araci6n de no sentencia, ya que del proceso tenemos como antecedentes: el
c~Jpabilidad; mas no la rebaja de la. pena~· senten,cias que auto de apertura al plenario y de sobreseimiento pronunciados
difieren la del Tribunal Cuarto de lo Penar con la dictada por el señor Juez Décimo Quinto de lo Penal de Pichincha, fs .
.por Ía -Te~cera -.Sa/á de la Ex. Supretna~·.de Justicia,· · 1254 a 1265; los recurso.de nulidad y apelación, resueltos por
haciéndose evidente que lo que se persigue es que la Sala la Segunda Sala de lo Penal de la Ex Corte Superior de Quito,
ponga en la misma posición jurídica a 'Jos coacusados, fs. 1311 a 1312;'y, 1313 a .1316 respectivamente; la sentencia
. tanto al que interpuso recurso de casación como. arque dictada por el Tribunal. Cuarto de lo Penal de Pichincha, fs.
no, como ·_es el caso del recurrente Alberto Cevallos · -1375.a 1383; y, la resolución de la Tercera Sala de la Ex Corte

A
Gómez Piñán. Además, señala, diferente es invocar el . Suprema de Justicia; Js. 1407 a 1415. En el presente recurso
·artículo 327- del Código .de. Procedimiento Penal, que se de revisión de la sentencia condenatoria dictada por el

R
refiere a Jos~ .·efectos de la. impugnación,_ cuando el Tribunal Cuarto de lo Penal, consta la presentación del escrito
.recurso ·interpuesto por uno de Jos· coacusarfos favorece de ·prueba y documentación adjunta del recurrente Alberto

U
a /os demás, beneficio legal que a decir de la norma antes .Cevallos Gómez Piñan (fs. 3 a 21 del cuadernillo:de la Sala).
·citada puede· ser exig(dQ .aunque· medie sentencia Para el análisis de la Sala se ha considerado a) Afojas 146

AT
eje9utoriada,siémpre y cuando la.resolución na se funde 147 del cuaderno de primer nivel, consta la diligencia pericial .
. ..en ' motivas exclusivamente individuales. En Jo de reconocimiento judicial de los libros de contabilidad del
relacionado a.la caúsa/ cuarta del artículo ·~60 de la nórma · Banco Bancomex. realizada por los peritos: Elizabeth
adjetiva ·penal, ·señala. que el recurrente na· introducida Montesinos y Antonio Caza., donde consta que la cuenta No.

IC
pruebas par las que pretende c;anvencer que la sentencia .150002281, no estaba registrada en la contabilidad.del banco;
es producto. de un errorjudicial, centrando su posición en· 'b) A fojas .1.58, se constata el certificado otorgado por la CPA
la no. culpabilidad de ··das de /os· casacianistas de ·la Margarita Carvajal, Contadora del Banco Bancomex y del.
LiriCoh Bank &Trust; del mismo que se de~prende que rio se

D
instancia anterior; asegurando que se Jo ha condenado .de
manera injusta como autor de peculado bancaria; cuando encuentra registrado contablemente la apertura existente de la
a mayo de 1999, era inexistente éste tipo pena,ly que las cuenta .corriente en el· Pine Bank, No. DDA.-150002281,
JU
acciones .subastadas .hubiesen' sido inorgánicas· o -cuenta perteneciente al Lincoln Bank &Trust, que posee un
. .ilegales, como es que las mismas fueron aceptadas como. . saldo. de US $ 5.684, 79. e) Afojas 359 a 372, se consigna el
:garantía. dé .un crédito ·par - . USD $ 3'000.000,00, por , otra informe pericial de Elizabeth Montesinos que señala que en la
entidad bancaria de Jos Estadas Unidas, y Juega vendidas administración de Bancoméx y. Lincoln Bank ha existido ·la
LA

en subasta .públic(). En. ese .contexto, se- advierte una ·. costumbre de enviar a cuentas transitorias, ciertos valores que ·
contradicción can la pretensión de.revisión del-recurrente no pued~n ser manejados en tal .forma, al mantenerl?s fuera
. al considerarse eri su contra la figura de/delito tipificado .del límite de tiempo previsto en la Ley General de_ Instituciones
par el artículO .128 de la Ley General .de Instituciones del Sistema Financiero, así como de las resoluciones
·Financieras, par el.· cual /os demás acusadas· fueran generales de-. la Superintendencia de Bancos y. Junta
E

sentenciadas :en casación .. Concluye. expresando que·Ja Monetaria, concluyendo que . "los . funcionarios. de l~s
pretensión de la caÍJ$ai descrita, se entiende en el hecho · instituciones financieras que actuaron dentro d_e l9s hechos
D

de que. el Tribunal Penal aceptó como. verd,adera la . denunciados· en . la acusaci.ón particular,., actuaron.
existencia jurídica de un delito que. posteriormente fu.era negligenteme~te en el manejo de las cuentas· contables
declarada inexistente parla Sala de Cas.aci6n de la Corte señaladas en este informe". E) A fs. 374 a 380 del cuade~rio
JO

Suprema de Justicia, desatendiéndase también en esta
causai,· el hecho de que na fue únicamente juzgada par
· /os delitos de. peculado y falsificación ,de instrumenta
pública, sino también pare} artículo 128 del Código Penal,
SE
de primer nivel, y fs. 424, el informe y la ampliación al f11ismo,
del perito Antonio Caza en el que determina ·que existió .por
.parte de la.administr¡:¡ción de Bancomex el criterio de enviar a
cúentas transitorias valores que por elementales principios

par ./o ·que impide la declaración de · revisión; cuya administrativos y contables no deberían ser manejados de. tal
finalidad es la revocatoria de una sentencia condenatoria manera; que según la Ley General de Instituciones del
por una absolutoria, ¡más. no /a modificación dé la' pena. · Sistema Financiero, se dispone que en las cuentas transitorias
OCTAVO: ANÁLISIS DE LA SALA: El objeto del recurso_ de se deben registrar valores por no más de cuarenta y ocho
horas, lo que no se cumplió en el registro de inversiones y de
N

revisión ·es el examen de toda sentencia condenatoria,

definitiva·, firme y ejecutoriada, dictada en· un proceso penal Bonos Brady, porque ninguna reúne las características que la
conocido por un Tribunal Penal o Sala de lo Penal de la Corte referida Ley establece, apareciendo una anomalía en el
O

Nacional de . Justicia, eri el artículo 359 del Código de registro contable de su existencia y de sus movimientos de .la
Procedimiento Penal, establece que el recurso de Revisión cuenta No..150002281 en el Pine Bank de Miami, lo cual alteró
C

podrá. proponerse en cualquier tiem.po, · después de los balances del Banco. Los Time Deposits por USO $ .
ejecutoriada la sentencia condenatoria, en base 'de las 3'000.000,00, que aparecen fuera del sistema coníputarizado
causales señaladas ·en el artículo 360 ibídem. De la del Banco, no fueron registrados contablemente, situación que
interposición del recurso se establece que el recurrente no . fue corregida posteriormente y que los que aparecen como
motiva con precisión las· causales 2, 4 y 6 por las cuales ~e responsables de esas transacciones fueron Alberto Cevallos
debe revisar el proceso, tanto más que _como bien manifiesta Gómez Piñón y. Julio Carbonell Salas,· en sus calidades. de
la fiscalía en su dictamen, al tratarse de un-delito de peculado, Presidente Ejecutivo y Asesor. Concluye en el numeral 7 de su
falsificación ·de instrumento público y ocultamiento de informe señalando que estas dos personas se encargaron de

JULIO 2009 ·SEPTIEMBRE 2009

 ' ' .
instruir la ejecución de transferencias y demás transacciones.
.n A ·fojas 653 a 666, obra el informe pericial del señor Juan
Narváez, el cual manifiesta que de la revisión de la cuenta No.
150002281 se ha podido determinar que se trata de una
cuenta abierta en el Pine Bank de Miami, Estados Unidos, a
nombr~ del Lincoln Bank; que la emisión de los Times
Deposits, por USD $ 3'000.000,00, registrados a nombre de
Antonio Cevallos Gómez Piñán, originalmente fueron emitidos
manualmente, han sido regularizados al ser ingresados ·al
sistema computarizado del Banco, con la emisión de los
boucher re~pectivos; concluye a fs. 666, manifestando: "la
· documentación analiza~a, . me permite . in.formar que las
operaciones efectuadas por el Bancomex y su off shore, han
. sido únicamente ejecutadas por personal del banco, por orden
e instrucciones emitidas por el señor Alberto Cevallos Gómez
Piñán1 a través del asesor señor Julio Carbone!. g) A fojas
1026 a 1028, la certificación emitida mediante oficio No. 128
SCPN-2003 de .17 de junio del 2003, suscrita: por el ·Jefe
Financiero de Cesantía de la Policía Nacional, mediante el
éual señala.q.ue los cheques No. cuenta No. 1013 y 1014 cuyo
. Banco emisor es el Pine Bank &Trust Co. Uda .. , cuenta No.
.066013989 por los valores de & 1'700.000,oo y USD $
· . 1'941.961 ,40 han sido girados a favor del indicado Fondo. H)
Informe especi~l No. 2003-033 de la Superintendencia .de
Bancós·y Seguros de la que se concluye que 'él Lincoln Bank
(entidad financiera off~shore de Bancomex) era titular de-la
cuenta corriente No. 150002281 en el Pifie Bank de Miami,
• abierta-el 30 de enero de 1.998 y cerrada el 20 de diciembre
· de .1 999; que esa cuenta no se registraba en la contabilidad
del Lincoln Bank; que el referido Banco fue titular de la cuenta
LA
·corriente No. ·91000179 en ei'Bancomex, abierta en julio de
1997. y que se encuentra inactiva; que'de la documentación
aparejada al juició, no· se ha evidenciado a tiempo, los
regi~tros que justifiquen los pagos realizados. a favor del
E
Fondo de Cesantía.de la Policía Nacional, que el City Bank ha
otorgado un préstamo personal a Alberto Cevallos Gómez
D
· Piñán por la suma· de USD $ 3'000.000,00; que. los Bonos
.· Brady por· un valor· de USD $ 13'200.000,00 fueron
_negociados por Westford' 'lnvestments Road Town y que
JO
dichos Bonos Brady fueron vendidos por el Lincoln Bank al
'Bancomex,· con una. revaiÓrización al 6uarenta. y u~o- por
·ciento, con uh valor efectivo de USD $ 1'330.263,74, Bonos
·que se·encuentran en custodia-de. Rick Johnson, analista del
Westford lnvestmehts, de donde se coligé'que el Lincoln ·~ank ,
SE
era entidad off-shore del Bancomex, titular de la éuenta
· corriente No.' 150002281, sin embargo, dicha cuenta no s'e
encontraba registrada en el indicado Banco, que en cambio
era titular de la cuenta corriente No. 9100179, abierta en el
N
Bancomex; en el indicado informe de la Superintendencia de
Bancos (fs.158 1031; 1046 y 1.047) se .indica como éra el
O
movimiento de valores registrados en la contabilidad del
.Bancomex, como ·se efectuaron las transferencias a la cuenta
C
. corriente No.150002281 antes· indicada; es así como'· en
noviembre 'de 1998 se acredita a la cuenta contable
1399090010201 "Otras inversiones USD $ 429.834,52 qu~ fue
. transferida por intermedio del City Bank a lá cuenta corriente·
No.150002281 que el Liricoln Bank mantenía' en el Pine Bank
• de Mia,mi; que este valor :ha formado parte de la· compra de
divisas por USD $1 ;500.000, (contrato de Opción de Compra-
· Venta de Divisas a Término) celebrado con el City Bank el18 .
de noviembre de 1998;· que en el mismo noviembre. de 1998,
-~wmw~~asm~
JULIO 2009 • SEPTIEMB~E 2009
el Supervisor de Back ,Office, Tesorería · del Bancomex,
confirma la negociaCión a realizar pbr la compra de divisas por
USD $ 600.000 solicita al. City .Sank, la transferencia de esa
suma a la cuenta- corriente, No. 150002281, que el Lincoln
Bank mantenía en el Pine Bank, Miami; que el 16 de ·
Noviembre de 1998, se acreditaron USD $ 700.ÓOO ala cuenta
corriente No. 9100179 que mantenía ·en el Lincoln Bah k en el
' Bancomex, cuyos fondos se. transfirieron a través del Test-
Number 31-5514 del Amtrade Internacional Bank a la cuenta
A
150002281 que el Lincoln Bank &Trust, mantení8- en el Pirie
Bank, Miami; quienes impartieron la :respectivas instrucciones
R
al respecto, eran Fernando Maldonado, Paulina Alvear y
Maritza Vásquez por Domingo Córdovez. Se ha po~ido
U
determinar que se ha girado el cheque No. 1013 de ·la cuenta
·corriente No. 150002281 por USD $1.700.0QO,OO que Lincoln
Bank & Trust mantenía en el .Pine Bank, Miami, ·así como
AT
acreditaron USO $ 307.456 a la cuenta No. 9100179 q!,le el
Lincoln Bank, mantenía con el 'Bancomex; que ha existido una
transacción por USD$ 92.543,44 lá cu~nta corriente No.
. 22500698; que· no presenta movimiento contable, sin embargo
IC
si consta un sobregiro a favor Alberto Cevallos Góniez-Piñan, , ,
preCisamente por esa suma (transferencia No. '4909); que se
transfirió. la suma de SD $ 4oo.ooo,oo porparte d~I·Amtrade
D
lnternacionaf Bank a ·la .cuenta. No. 51129~22, "WhÍsenhand ,
,· and Turner P.A.;' en el United ·Nacional Bank¡ que, se han
JU
•omitido tres Time~DepÓsits por·. un total' de USD $
3.000;000,0,0 nombre de Alberto Cevallos Gómez Piñán, que
·no tiene número de serie éon la indicación de que son copias,
documentos .que· fueron endosados a favor de_l~ City Nacional
Bank, -por el indicado señor Cevallo~; que el 30 de diciembre
de '1 998 se han emitido otros Time-Deposits, pero que no se
·ha podido determinar que hayan sido entregados en garantía
. al Gity Nacional Bank, eri sustitución de los tres anteriores, sin
que conste que tales emisiones tenían suficiente· res palpo en
la captación de recursos;· que· existe una certificaCión de
Registro de Endoso de los. certificados emitidos. a favor de
. Alberto Cevallos, ·anotándose que .en la copia de .·dicha
certificación, no existen registro de la emisión de los mismos;
que se ha establecido que quien compró los Bonos Brady por
el valor de USD $13.200.000,00 con el precio pactado al 33% ·
: fue Westford Securities.Jnvestments -por un· valor de USD $
4.978.723,81;- que se ha determinado que el Lincoln Bank
vendió dichos Bonos Brady al Bancomex, según el estado de
la cuenta corriente No.91 0017-9, que mantenía en este último;·
1
que el 30 de diciembre de 1998· se·acreditó a dicha· cuenta la
suma de USD $ 4.978.723;81 que corresponde a los Bonos · '
Brady _por parte del Ba.ncomex al Lincolri Bank, operación . ·
registrada en la contabilidad del Bancomex; i). En el indicado
informe de la-superintendencia de Bancos, aparece las varias ·
inversiones r,éalizadas por Eduardoty1ahuad Witt, mediante el
sistema de Time Deposits por diferentes váiOres en el Lincoln ·
Bank, entre Agosto y Septiembre de 1998, los que fueron
transferidos a la· cuenta que este Banco mantenía en el Pine
Bank, Mi ami (fs. 1074-1 085). Constan los testimonios propios
de Eduardo Mahuad. Witt (fs.696), Paulina Esmeralda Alvear
Tapia (fs: 791 ); General de Policía Dr. Mario Rorrimel Cev~llos
Moreno, (fs. 808-809). Bajo est~ contextó, la Sala obser:va que
las· p11,1ebas de ·cargo como de descargo han sido valoradas
_. correctamente, pero,. al existir la sentencia dictada. por la
Tercera Sala de lo Penal de la Ex Corte Suprema de Justicia,
· ·que casa parcialmente la resolución del Tribunal Cuarto de lo
··,··: 'Q~~c·xm;~m~w..:::twm:-{-:~:;tt..~=mz~~~=~~.::::~:::::::::::::r:::~:::~::::::::::;:;:::;:;:;:;::::::~::;:;:
. • '¡
 P,enal de Pichincha y condena a los ca-sentenciados Carlos
Andrade· Granja y Cielo Fátinia Vásquez. Giler al pago de
10.000 UVC; en consideración de los principios de eficacia,
debida diligencia, contenidos en los artículos 169 y 172 de la
Constitución de la RepÚblica; principio de equidad e igualdad
ante la ley, garantías ineludibles del debido proceso; y, el
.principio penal del "h1dubio pro reo"; acogiendo ·¡a opinión
fiscal que expresa: ·~otra cosa serí_a invocar el artículo 327 del
Código de Proc~dimiento Penal, que se refiere a·los efectos
de la impugnación, cuando el recurso interpuesto por uno de
a
RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL PENAL.
TRIBUNAL PENAL PRIMERO DE PICHICNHA. Quito, mayo
29, del 2007. Las 09h00.
VISTOS: La competencia para conocer y resolver la presente
causa, en la etapa del juicio, se radicó en este Tribunal,
mediante el respectivo sorteo (fs. 142). La Dra. Elsa Irene
Moreno Orozco, Agente Fiscal Penal de Pichincha, el 6 de
noviembre del2004, inició la etapa de instrucción fiscal, en el
pres(:lnte caso (fs. 25 y vta.), por considerar que existen

A
los coacusados favorece los demás, beneficio legal que a suficientes fundamentos para imputar, a: Nelson Nicanor Tene
decir ·de la Morma ·citada, puede ser exigido aunque medie Arellano, ecuatoriano, de 50 años de edad, de estar implicado

R
sentencia ejecutoriada", Por lo que se aplica .lo dispuesto en en la infracción de violación a la menor de 13 años de edad,
los incisos primero y segundo del artículo 327 del Código de N.N., (hija biológica de Nelson Tene Arellano), por cuanto, a

U
Procedimiento Penal,· que señala: ·"cuando en un · proceso través de la denuncia, presentada por el señor Farmonte
existan varios coacusados, el recurso interpuesto. por Uno de :Boroshilo Moyana Espín, tío de dicha menor de edad; así
ellos, beneficiará a los demás, siempre que la decisión no se como del resultado del examen médico ginecológico,

AT
. funde en motivos exclusivamente personales. Este beneficio · practicado el 4 de· noviembre del 2004, a la mencionada
será exigible aunque. mediare sentencia condenatoria menor de edad, por el Dr. Luis Cisneros Yépez y más
ejecutoriada contra uno de ellos'í. Por lo expuesto, esta .documentaCión que· se ha incorporado a los autos, como
Segunda Sala de lo Penal de la Corte Nacional de Justicia, antecedentes, llegó a conocer que: El día sábado 23 de

IC
ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA octubre del 2004, a eso de las 1OhOO, la sobrina del
REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, rechaza el denunciante, de 13 años de edad N.N., había ·ido a visitar a su
recurso ·de. revisión formuiado en esta cáusa, y ;en aplicación padre· biológico, Nicano~ Ten e Arellano, en la· ciuqadela

D
• de los incisos primero y segundo del artículo 327 del Código Caupicho, de la ciudad ·de Quito, porque él mismo la había
de Procedimiento Penal, ac~ptando la opini~n fiscal, hace llamado para que pa~e con sus hermanos; y el día -lunes, 25
exténsiva la sentencia dictada por'la Tercera Sala de lo Penal
JU
de octubre del 2004; .a eso de las· 08h00, cuando la niña ·
, de la Ex- Corte Suprema de Justicia envirtud. de los recursos todavía ha estado durmiendo, ha procedido a violarla
deducidos porCarlos Andrade Granja y Cielo Fátimá Vásquez ·sexualmente, intimidándola y amenazándola que no· avise a
Giler, en favor de Alberto Cevallos Gómez Piñón a quien,· se · nadie de lo sucedido, de lo contrario él viajaría a España en
sanciona con la pena de fnulta de 10.000 uve por ser autor doilq~ está su madre y le h9ría daño a· ella. La misma Agente .
LA

responsable del delito previsto en el artículo 128 (ex 131) de Fiscal, el 25 de ·enero del 2d05, emitió su dictamen (fs. 116 y .
la Ley de Instituciones Financieras. Remítanse los oficios que .117), en ·el cual'. acusó, a: Nelsori Nicanor Tene Arellano, por
fueren necesarios para el eficaz y ~portu.no cumplimiento de los Arts. 512,· numeral1, y 515, del Código Penal. Efectuada
esta .sentencia. Notifíquese. · ' . la audiencia preliminar en la etapa intermedia, en el Juzgado
n
E

Drs. Luis Abarca-Galeas. Raúl Rosero Palacios. Máximo. Penal'10mo. de Pichincha, cu'ya acta consta fs. 132 y vta, el
Ortega Ordóñez. (Jueces. Nacionales}~ . Juez de dicho. Juzgado, Dr. Luis (3. Mora A. el 2 de mayo del
D

2005, dictó auto de llamamiento a juicio (fs. 133y 134), contra

Nelson Nicanor Tener Arellano, por la misma infracción pen~l.
invoc.ada por la represent(Jnte del Ministerio Públi_co.
Realizada la audiencia de juzgamiento, ·eh la 'audiencia. del
JO

IV ·· .juicio, del acusado presente, Nelsan· Nicanor Ten eArellano, en

este Tribunal, integrado con los doctores: Gil Flores Serrano,
Juez Presidente; Milton Garcfa Ramos, Juez Segundo; y,
. Fahny Correa Déf~z. Jueza Tercera (S);· para resolver, se
SE

Juicio No. 298-AE-2007-LN

Resolución No. 620-2009 · considera: PRIMERO: La ·causa se ha tramitado con
()bservancia de las formalidades legales, sin omisión de
alguna solemnidad sustancial que influya en .su validez.
Juicio penal por violación a NN propuesto contra Nelson SEGUNDO: El señor, Boroshilo Farmonte Moyana Espín, se
N

Nicanor Tene Arellano. ha. presentado dentro de este juicio, mediante acusación
particular (fs. 35 'a. 38), en el cual acusa, a: Nelson Nicanor
O

SÍNTESIS: Ten·e Arellano, por los Arts. 512, 513 y 515, del Código Penal.
TERCERO: La Dra. Paola Gallardo, 'Agente Fiscai.Penal de
C

Se rechaza . el recurso ·de casación por ctiarlto. la Pichincha, ert la audiencia del juicio, acusó, a: Nelson Nicanor
contundenci~ de las prÚebas actuadas en la a~diencia de Tene Arellano, como autor de la infracción de violación,
juzgamiento · no permite arribar a una mínima duda tipificado y sancionado en losArts. 512, numeral1, 513 y515
respecto del cometimiento de· la infracción y la del Código PenaL CUARTO: La existencia de la infracción que
responsabilidad del imputado. Al contrario, erró el se juzga, se ha comprobado con las siguientes pru_ebas,
juzgado' sentenciador al imponer una pena menor de la practicadas durante la audiencia del juicio: a) Testimonio del
que debió, pues, el agresor sexual, es padre biológico _de perito médico legist~. Dr.. Luis Cisneros Yépez quien, con
la víctima. · juramento informó, en lo principal, al Tribunal, que: Realizó el·

JULIO 2009 ·SEPTIEMBRE 2009

 examen médico ginecológico a la menor de 13 años de edad; hermanos.los días 23 y 24 de octubre del 2004; el día 25 9e 1

N.N., la misma que presentó en su membrana himen un octubre del2004, sus hermanos se fueron al Colegio y ella se •

desgarro antiguo a las tres, esto es pasado los 8 días desde quedó sola en la casa con su papá; que en dicha casa su papá
la fecha de su producción; que de este examen realizó el tieDe cabinas. telefónicas y la señorá que vive con él, se ha ido
respectivo informe que consta de fs. 48 a 50, en cuyo a atender ·esas cabinas;·. que cuando la declarante estaba
conteniQo se afirmó .y ratificó e indicó que sus firmas y rúbrica~ dormida su papá la ha despertado y le ha bajado el pantalón,
están al pie del mismo; b) Testimonio tanto del Cabo de él también se ha bajado su pantalón y seha subido sobre ella -
· Policía, Víctor Pilicita, comó del PoliCía Nacional, Fabián Tapia . y 1~ ha introducido el pené en la vagina, ella .le ha dicho que
quienes, con juramento informaron, en Jo principal y en forma no le haga eso, pero la ha obligado; despues le ha dicho que
concordante al Tribunal que, ellos realizaron el reconocimiento si avisaba a alguien, se iba a Espafja y le iba a hacer daño a

A
· - del.lugar de la infracción que se juzga,·el mismo que se trata su marná q1,1ien vive allá; que·rio tenía que conversar ánadie
de un inmueble de dos. plantas ubicado.al.sur de la ciudad de y que eso tenía que que·dar en.tre los.dos; que ese rato le salió

R
_Quito, barrio Caupicho, signado con ~1 No. xx, de la calle xx; un poco de sangre; luego le dijo que tome café y la llev_ó a.la
para ingresar al mismo, existe una puerta de hierro, yidrio y · . casa de la declarante; que el día viernes su mamá la llamó por

U
madera; color café; al costado derecho de ésta hayuna puerta . telefóno desde España y le conversó a. ella lo que le había
metálica, color ·negro, por donde se entra hasta una sala pasado y ésta a su vez, les había avisado a sus tíos y luego

AT
- come.dor, que 'en la parte frÓntal, se encuentra una puerta de la.llevaron a hacerle los exámenes; además, se afirmó y
madera, color café por donde se ingresa aun dormitorio ratificó·.en el.contenido de su versión que consta_ a fs. 54 del
master, eri donde se observó una cama de madera, ubicada .. proceso .e indicó .que ·sus firmas yrúbricas están al pie de. la
1

junto a la p.a.red posterior ya la pared lateral izquierda, con misma; b) Testimonio del Dr. Boroshilo Farmonte Moyan·o

IC
relación a Ia. puerta de .ingreso, qubierta éon· un cubrecama, . Espín, acusador particular quien, con'jurain_entomanifestó en
.... color azul con blanco; además,. sobre. una mesa de madera, · lo principal, al Tribunal que, él .día viernes 29 de octubre ·del
un televisor, esta mesa; ~e. encontraba al costado perecho de 2004; su hermana Bélgica Moyana lo ha llamado desesperada

D
la parte inferior de la cama; al .costado derecho de este desde España, pidiéndole que vaya a verl~ a su hija N:N, (su
·dormitorio master, existe una puerta de madera, color café,_ sobrina), porque estab13 sangrando y que le había pasado uria , JU
por la q!:le s~ ingresa a otro dormitprio, en el.cual había una desgracia,· contándole que, Nel.son Nicanor Tene Arellano,
cama .de madera, c~bier.ta con un .Guprecama, color amarillo, ..padre biológico dé la menor N.N., la ha viólado a ésta; que el
convivas azules; cafés y negros; además, existía un armario, -de91arante fue inmediatamente a ver a su sobrina quien le
. ·color ·café. y .una mesa de madera sobre la cual habían varios contó que, Nel¡:¡on Ni cariar Ten e Arellario, había ido a visitarla
objetos; que para mayor inf~rmación._incorporaron, al.iñforme· en su domiQilio'y-luego se la ha llevado a suviviendapara que
LA

que elaboraron, 13 fotos del .mencionado 'inmueble; además, pase eón sus hermanos los días 23 y 24 de octubre dei2D04;
se afirmarcm y ratificaron en el contenido de dicho informe que . / que ~sos dos días había dormido con su, hermana de padre y
' · --consta de fs. 75 a 77, e indicaron- que sus firmas ·y rúbricas, ·.- el día lunes 25 de octubre del 2004, la· hermana de .padre N.N.,
están al pie· del mismo: 'e) La partida ·de ·nacimiento de la · de.14 años,.habíasalidó al, Colegio quedando su sobrina N:N.,
.ofendida, N.N., que-fue ingresada al,proceso, en la audiencia sola en la habitación, y Nelson NicahorTe,neArelli:mo, le ha
E

del juicio, por la Dra. Paola Gallardo; Agente Fiscal Penal.de. . dicho a su conviviente. Narcisa Ríos, que vaya a atender las
.Pichincha y qu!? se encuentra~ fs. 51, de la cuals~ desprende cabinas telefónicas de propiedad de él aprovechando esa y
D

que; ~s nacida en Quito, .el 1.3 ·de septiembre· de 1991, · circunstancia, ·ha '_procedido .á violar sexualmente a la ~obrina
deduciéndose que,, al23 de octubre, del 2004, fecha en la cu~l del· declarante e hija biológica del agresor,_ N.N.; que ll!ego de. ·
se' dice S~ ha. producido la infracción que. se juzga,· dicha .haberla violado, le ha dicho que la va ayudar_en el C'olegio y
JO

ofendida tenía la edad de 13 años, _1 mes Y. 10 .días; y; d) 'que no avise a nadie, peor a su mamá, porque en cualquier
-Testimonio de ·la Dra. Sá'nchez Quishpe quien, con juramento · . momento él viaja a .España y l_e haría un peor daño a elia; que
1

informó, en lo priñcipal al Tribunal que, ella re.alizó el.examen por esta razón, su sobrina asustada;· no lé. ha avisado y el··
de ADN, tanto del señor Nelson Nicanor Ten e Arelr'ano; .c~mo examen_ ginecológico se le ha realizado después ·del feriado
SE

de la menor de edad, N,N.í obteniendo como resultado que, el
, mencionado señor, es el .Verdadero padre .biológico de la
menor ele edad. N.N., que de ·este examen, ·elaboró· el
respectivo informe pericial, que consta .de -fs. 162. a 165,. en
N
de noviembre, esto es·el4 de noviembre del2004; además, se
afirmó yratificó eri el contenido de SÚ.Versión que consta <ÚS.
52, del proceso e indicó que su fim1a yJúbrica .están al pie de
la misma; también incorporó al proce¡:¡o, el poder qÜe consta a

cuyo contenido se .afirmó yreccmoció que son suyas las firmas fs. ·'114, e) Testimonio de la Dra. Natachá Villacréses quien,
y rúbricas puestas al· pie del mismo .. QUINTO: Con. la relación con juramentó manifestó, en lo prinéipal,. al Tribunal que, ella
~ la responsabilidad penal en la ejecució,n de la infracción que a
O

realizó la evaluación psicológica' la menor de edad de 13

se juzga, por parte 9el acusado, Nelson. Nicanor Ten e años de eda.d, N.N., y que ésta textualmente.le manifestó que:
Arellano, se practicaron las siguientes pruebas.eh la audiencia "Yo me fui el. día sábado 23 de octubre del2004, a la casa de
C

del juicio_: a) Testimonio de ·la. menpr de edad,. N.N., qui~n. · mi papá para conocer mejor a mis hermanos, el día lunes mis
acompañada. dé· su curador, señor. Boroshilo Farmónte · dós hermanos-salieron .a estudiar, yo me quedé sola, porque
Moyana Espín, manifestó en lo principal, al Tribunal, ·que , la senara que vive con ~1 estaba en el locutorio (cabinas
actualmente tiene 16.años de edad; que vive con sus abuelos telefónicas), yo estaba_dormida y mi papá me hizo despertar y
maternos; que su padre la llamó para que vaya a la casa de él me comenzó a.bajar los pantalones y procedió a abusar de mí,
que vive en Caupicho, sector de Guajaló,- para que vaya a, me amenazó diciéndome que si yo contaba a-alguien él se iba ·
a
verles sus hermanos, que incluso él la fue a ver en su casa a España y le haría daño a mi mamá, después de eso abusó
par~ llevarla, por lo que ella ·Se fue con él Ypasó con 'SU~ dé mi, mi papá penetrÓ el pené en Ílli vagina"; que el momento

.{;~1:1~--llllllllllllll!lllll!llll!illl!lmmsc!üllllllllmcmmii!IIIJ~IIIIlllljl l li i&§ @§ O ~I I l l ©l l li iBil l0!l=m!!

__ l l li iCWI I l l (m¡mp'l l li i.WI I l l ~l l li i"' W:ml l l l ml l l l m·..m¡·l l li iS :SI I li iJ ~I I l l ml l li i~"M'@I I li iW!"?I I li i*W4nl l li iW!WI I li iXWI I l l :;mw.l l l l l_ l i$1 1 l1 1W.I I l l ~l l l l :l'l l l l ~ l l l •.l·:·~···m~~~~;;r&:::-¿~~~~~~~~~;~~==~::::r:::::::::::::~:::::::~:*::::::::::;;:~:::;:::::
.f.XW3m
JULIO 2009 - SEPTIEMBRE 2009
 de la entrevista, Ia observó meditativa, con ira contenida; que
la paciente vive con sus abuelos ma~ernos y primos; que no es
reconocida de su padre, Nelson NicanorTene Arellano, de 50
años de edad, de estado civil unión Jibre, que la menor ha
referido ·que la relación cqn. su verdadero padre; es niuy
alejada debido al carácter bravo de. él, que su madre, Bélgica
Moyana Espín, se ha ido a· vivir en España, hace más o menos
cinco años, que ella con su madre tenía· una buena relación al
igual que con sus f?miliares con.quienes Vi\fe y la tratan con
mucho afecto; que después de lo sucedido se siente muy mal,
porque nunca pensó que su papá fuera hacerle esto y que no
quiere volver a verlo; que tiene niucho miedo de su papá y la
buscá ~n la casa y en el·calegio; que ell(l.lé avisó lo. que le
. sucedió a su mamá por teléfono a España y ella le había dicho
que iba á hablar con algunos de sus tíos. para que la lleven a ·
hacer el examen médico, que luego de la ~?Valuación, llegó a
éoncluir que,. la· menqr N;N. presentaba-. un cuadro de
depresión con ·colaterales. ansiosos a consecuencia .de .la
violación sexual q~e refirió haber sido víctima; .que .la observó
en su comportamiento con hipersensibilidad,'con sentimientos
de profundo temor y resistencia en interactuar con la figura
paterna, con: sentimientos de ins~tisfacción y restricción
emocional; que 1~ menar· ·carece de las· figuras paternas,
siendo fácilmente vulnerable a los .riesgos y peligros;· que la
figura pat~rna, no es significativa~ para ella y mira a su padre
como una persona que la viólenta y le hace daño; que además
.. la declarante recomendó que la menor. tenga· apoyo y·
acompañamiénto familiar y reciba psicoterapia; ' que debe ·
.encontrarse en un ambiente de protección y seguridad; que.
luego de ~sta evaluación, elaboró el 'respectivo informe qué
consta de fs. 44 a 46 del proceso, en cuyo contehido se afirmó
LA
. y ratificó e indicó que sus firmas y rúbricas están al pie del
mi~mo; d)' Testimonio del acusado, Nelson Nicanor Tene
Arellano quien, dijo. al Tribunal que,- es ecuatoriano,. de 52
años de edad, unión libre, domiciliado enCaupicho 1;-fote 15,
calle Leonidas Douglas, de la ciudad de Quito, c. c. No. xx; que
E
en los hechos que . se · denuncian no tiene ninguna
participación; que todo ·esto es invento de Bélgica Moyana
D
Espín, madre de N.N., porque no se casó con ella; que es una
venganza, porque convivió con ella un año y medio, más o
·menos; que exige pruebas de la denuncia; que son calumnias
JO
porque no se lleva co·n·la familia de la niña; además, se afirmó
y ratificó eri el conteDido de. su versión que const9 a fs. 61 y
62 de! proceso e indicó que sus firmas y rúbricas, están al pie
de la misma; también incorporó al proceso, c~rtificados de los
SE
tribunales·penales de Pichincha, de los .que se· desprende que
no tiene otra causa penal en su contra ni ha sido sentenciado; ·
así como el certificado de conducta ejemplar, observada .en
donde está detenido; la. Sra.· carmen Heredia y el señor José
N
Gordillo Heredia, testigos de este acusado, en la audiencia del
juicio declararon, en resumen y en forma concordante
O
manifestaron que si lo conocen a Nelson Tene Are llano desde
hace varios años, como una persOna sociable, ·buen amigo,
que su conducta ha sido intachable. SEXTO: De las pruebas
C
antes analizadas y apreciadas por este Tribunal de acuerdo
con las reglas de la sana crítica, se establece que, el día
lunes, 25 de octubre del 2004, en horas de la mañana, en el
domicilio del ahora acusado, Nelson Nicanor Téne Arellano,
ubicado en el sector de Caupicho ·1, Lote 15, calle Leonidas
Douglas, de la ciudad de Quito, dicho acusado, la ha violado
sexualmente a su hija biológica N.N., de 13 años de e_da(:l,
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
configurándose de este modo, la infracción, tipificada en el No.
1, del Art. 512 del Código Penal y sancionado en el inciso
segu_ndo, 'del Art. 514, del mismo Código, cuyo autor
responsable es, Nélson Nicanor Tene Arellano. SÉPTIMO:
Existe a favor de este acusado, su conducta buena anterior, y
ejemplar posterior al ilícito que se juzga, circunstancias
·atenuantes que se las toma en cuenta para la modificación de
la pena, de conformidad con lo dispuesto en el Art. 29, casos
6 y 7 del Código Penal, en concordancia con el Art. 72, del
mismo Código. Por consiguiente, tomando en cuenta la
A
acusación fiscal, este Tribunal, ADMINISTRANDO JUSTICIA
EN NOMBRE DE LA REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE
R
LA LEY, condena, al acusado Nélson Nicanor Tene Arellano,
ecuatoriano, de 52 ·años de edad, unión libre, C. C. No. xx,
U
· domiciliado én Quito, sector Caupicho 1, Lote 4, .calle
Leonidas Douglas, a la pena modificada de. catorce años de
reclusión mayor extraordinaria, que. cumplirá en el Centro de
AT
Rehabilitación Social de Varones de Quito, debiéndo
des~ontarse el tiempo que haya estado d~tenido por esta
causa. Con costas, daños y perjuicios. En trescientos dólares
. se regula el honorario del defÉmsor de la parte acusadora,
IC
debien.do descontarse .el 51o/~ para el Colegio de Abogados de
Pichincha, para cuya recaudación .se comunicará como ·
¡:orresponde. Léase y notifiquese. . , . .
D
f) D.rs.-. Dr. Gil Flores Serrano. Juez Presidente. Mil ton
'García Ramos. Juez Segundo.
JU . ·Dra. Fanny Correa Défaz..
. Jueza Tercera (S).
, . RECURSO DE CASACIÓN .
CORTE NACIONAL OE JUSTICIA. SEGUNDA SALA DE LO
PENAL Quito, 11 de agosto dei2009: Las 16h15.
VISTOS: Avocamos conocimiento dé la presente causa en
calidad de· Jueces de la Segunda Sala de lo Penai de la Corte
. Nacional de Justicia: La sentencia dictada por el Tribunal
. Primero de lo Penal de Pichincha en la que condena al
. procesado Nel son Nicanor Ten eArellano a la pena modificada
de catorce. años de reclusión mayor ordinaria como autor del
delito de ·Violación tipificado en el Art. 512 numeral 1 y
sancionado en el inciso segundo del Art. 515 del Código
Penal, es impugnada por el procesado mediante recurso de
casación, concedido el mismo; radicada la competencia en la
Sala por sorteo, hallándose en estado de resolución, para
' hacerlo considera. PRIMERO: Esta Segunda Sala
Especializada de · lo .Penal .es competente para conocer y
resolver este recurso de casación, en virtud del Art. 184 de la
Constitución Política de la República del Ecuador, vig.ente a
partir der 20 de octubre de 2008, publicada en el Registro
Oficial No, 449; por lo dispuesto en los literales a) y b) del·
numeral 4 de la sentencia interpretativa 001-08-SI-CC de
fecha 28 de noviembre de 2008, dictada por la Corte
Constitucional de la República, publicada en el Registro Oficial
No. 479 de 2 de diciembre de 2008; por Resolución Sustitutiva
de 22 de diciembre del 2008, (publicada en el Registro Oficial
No. 511 de 21 de enero de 2009), a la aprobada por el Pleno
de la Corte Nacional de Justicia, el17'de diciembre de 2008;
y, por el sorteo .legal de 25 de junio de 2007. SEGUNDO: El
recurrente Nelson Nicanor Tene Arellano, en su escrito de
fundamentación que corre a fs ..3 a 4 vta. del cuaderno de la
Sala manifiesta en lo fundamental, que la sentencia dictada
por el Tribunal Primero de lo Penal de Pichincha, violó la ley al
 y
' · emitir su pronunciamiento de condena, quebrantando losArts. · 23 24 de octubre de 2004; el·día 25 de octubre de 2004, sus
4 dei Código Penal, que dfce relación con el principio hermanos se fueron al colegio y ella-se quedó sola en la casa
constitucional y legaiiNDUBIO PRO REO y 888 del Código de con su papá, que en· dicha casa· su papá ·tiene cabina~
. Procedimiento Penal, que trata sobre el nexo de .causalidad telefónicas y la señora que vive con él se ha ido a atender
entre la infracción y la responsabilidad penal del infractor. esas cabinas, qué cuando la declarante estaba dormida. su
Concluye solicitando que la Sala case la sentencia en su favor papá la ha despertado y le ha .bajado el pantalón, el también
y se lo absuelva. TERCERO:· El·Ministro Fiscal General del. se ha bajado sú partalóri y se ha subido sobre ella y le ha
Estado, al contes,ar el traslado corrido con la fundamentación introducido· el pene en la vagina, ella le ha dicho .que. no le
del recurso constante a fs. 8 a 9 vta. del cuaderno de la Sala, · haga eso, pero ·la· ha obligado; después _le- ha dicho que si·

A
luego de realizar el análisis de las. pruebas actuadas· en la avisa a alguien, se iba a España y le iba a hacer daño a su
audiencia de juzgamiento; eh lo principal manifiesta:" ... que al mamá quien vive allá, que no tenía que conversar a nadie y, ·

R
contrario de lo aseverado por la defensa; estos elementos·. que eso teníá que quedar entre lOs dos, que ese rato le salió
probatorios han sido determinantes para llegar a la certeza un· poco de sangre, luego 1~ dijo que tome café y la !levó a la
necesaria reflejada en el pronunciat}liento de ·condena, casa de la declarante; que el día viernes su mamá la llamó por

U
cuando, declara al procesado autor del delito previsto y teléfono desde España y le conversó a ella lo que le había
sancionado por los Arts. 512 ordinal 1 y 514 inciso segundo pasado y ésta a su vez les había avisado_9 sus tíos y lu~go le

·del Código Penal, que armoniza con la (ealidad procesal, la
fund.amentación fáctica y jurídica expuesta y ·los ·elementos
probatorios invocados en la sentencia acopiados en la etapa
del juicio, con observancia de las rio"rmas~rectoras del·debiQo
AT
llevaron ·a hacerle. los exámenes; testimonio corroborado con
lo expuesto por el acusador· particular Borshiló Farmonte
MÓyano Esph 6. Testimonio de la Dra. Natacha Villacrés,
·quien manifiesta, realizó la evaluación psicológica a la menor

IC
proceso y la valoración dé la prueba; ceñido a los . ofenda N.N., la misma . que le confió de manera prolija los
condicionantes· normativos previstos eri -los Arts. 250, 252 y hechos materia de ·la causa, que luego de la evaluación llegó
312 inciso primero del Código de Procedimiento Penal, a concluir que la menor ofendida presentada un cuadro de

D
consecuentemente no advierto que el Tribunal Juzgador haya depresión con colateréllé~ an?iosos a consecuencia de la
violad.o la ley". Finaliza, .requirie~do. que: ·1a Sala decl~re violación sexual, ·que la observó en su comportamiento con .
JU
imptocedente .e Jhfundado eí recurso. de casación interpuesto hipersensibilidad, con sentimientos de profundo temor y
por el procesado Nelsa·n Nicanor Ten e Are flan o~ -CUARTO: La resistencia en .:interactuar .con la figura paterna, con.
· Sala al. efectuar el estudio y análisis de _la sentencia que · sentimiÉmtos de insatisfacción y restricción emocional; que la
no
pronuncia el. Tribunal Primero de lo· P¡¡nal .de Pichincha, . figura paterna, es significativapara·ella y mira-a su pa9re
encuentra que en los considerandos Cuarto y Quinto, éste como uria persona ql!e la violenta· y. le hace daño; .
LA

considera probada la existencia material.de la in"fracción así . recomendando 1¡;¡ declarante que la menorrecibapsic6terapia .
como la responsabilidad del acusado Nelson Nicanor Tene , ·psicológica; que debe encontrarse .en 'un ambient~ de
Arellano, con las siguientes pruebas producidas en la etapa protección y seguridad; y, 7. Testimonio del acusado Nelson
del juicio:·1. Testimonio del.Perito Médico Legista Dr. Luis Nicanor Tene Arellano, el mismo que expresó 1 que en los
Cisneros Yépez, quien cpn juramento informó, que realizó el hechos que se denuncian no tiene ninguna participación que
E

examen médico ginecológico a la merior de edad N; N., la todo estci es. un invento de Bélgica Moyana Espín, madre de
misma que presentó en su membrana himen un desgarro N:N., porque no se casó con ella; que es ~una venganza
D

antiguo a las tres, esto es pasados los ocho días desd~ la porque convivió con ella. un año" ymedio más o menos, que
fecha de su prodüc:ción. 2. lnfoime, de reconocimiento del· exige pruebas de la denuncia, que son calurnriias porque no
lugar de los hechos ·practicado por el. personal óperativo del se lleva,con la familia 9e la· niña. De lo anaiizado se ptJede
JO

SCIOT- P, peritos Cabos de. Policía· Víctor· Pilicita, y Fabián .establecer claramente cjue el Tribunal primero de-li:i Penal de
Tapia, en el Barrio Caupicho, calle Leonidas Duples No. 112- Pichincha analizó· y valoró correctamente las pruebas en
552 No. E3~258 de la Ciudad de Quito, determinándose de sentenCia, pues la ~xistencia material del hecho que mofiva el
· est~ forma la existencia física de la escena del delito. 3. La proceso .se· encuentra comprobada cohform~ a derecho,.
SE

· partida de nacimiento de la menor Ofendida N.N., de la cual ªe presupuestó necesario para establecer el nexo· causal entre la
desprende que es nacida en Quito, el 13 de. septiembre de infracción y s~s responsabilidades y formular la
1991¡ deduciéndose que al25 de octubre del-2004, fecha en correspondiente 'presunción que se funda en indicios
la cual se produjo la infracción que se juzga, la menor ofendida probados, graves, precisos y córicordantes, que en el caso ·
N

tenía la edad de 13 años, un mes y 10 días. 4. Testimonio de son varios, relacionados, UnÍV9COS y directos tal c_omo lo
•1a Dra. Dora.Sánchez Quishpe, quien con juramento informó, exigen losArts. 87 y 88 del Código Procedimiento Penal, de
O

- que reali?ó el examen de ADN tanto de Nelson NicanorTener puesto qüe, en un delito de carácter sexual como es el de
.Arellano, como de la menor de edad N.N., obteni.endo como violación el autor del hecho busca generalmente la
resultado que Nelson Tene Arellano, es el verdadero pa,dre · clandestínidé!d para que no exista testigos; y, la declaraéión de
C

biológico de la menor ofendida. 5; Testirncmio de la menor , certeza,· de la culpabilidad y por ende su responsabilidad,
N.N., quien acompañada de su curador, señor Boroshilo · . generalmente se realiza pór prueba indirecta, a base de un ·
. Farmonte. Moyana Espín, refiere que .actualmente tiene 16 razonamiento lógico y coherente que brinda la experiencia y el
años de edad, que vive con sus· abuelos maternos; que su conocimiento del juzgador. y el buen sentido común que guía
padre le. llamó para que vaya a la casa de él que vive en el acontecer de las cosas; de manera que la Sala establece
Caupicho, sector de Guajaló para que. vaya a verles a sus que en la sentencia el Tribunal Juzgador, aplicó correctamente
a
hermanos, que incluso él la fue ver en su casa para llevarla, . las hormas que· se refieren tanto a la valoración de la prueba,
por lo que ella se fue con él y pasó con sus hermanos los días como a la tipificación de los hechos establecidos así como la

c:c f&O'M'&&8'§§>~P2W$'&$c$j:W~_•;:ege::::: 'J~~~W...:O:'t="%:Z~~~~~;;~~~~~$J{i~::~1:~~~~~=:::~;;:=;~;;:::::::::;;;;:;~;;:;;;;;;;:;:;:;:;;;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:

1
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
 ..:·:·:·:·:·:-:-:-~-:--...-..:-:;:;:.:{-:·:-:-:--:-:-:·::~-:::-:;!~::--:-:;:.ó:~;:::--z~_.=~==~==oo*'Z'll*====:¡rnm;~m¡=====,.,&t:/=,.,.""~··JUD~;!,;IC~IAL~
.:·=·=·=·=·=·=·=·=·=·=·=·=·=·=·:·:.. u ~ ' OM" . , . , .. M@of ·W* '8*<@<M*''''",.z;:;;;;;:;;
Qi44

responsabilidad del procesado Nelson Nicanor Tene Arellano. RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL PENAL.
En lo 'que encuen!ra error es en la cuantificación de la pena,
ya que el Tribunal Primero de lo Penal de Pichincha debió TERCER TRIBUNAL PENAL DE PICHINCHA. Quito, 13 de
aumentar la pena· impuesta con ·cuatrp años de conformidad agosto del2006. Las 17h00.
con lo que estipula el inciso segunqo de) Art. 515 del Código · VISTOS: La Tercera Sala Especializada de lo Penal de la
Pe~al en atención al parentesco que une al hechor con la · Corte de de Justicia de Quito, en auto de 13 de abril del2007,
agraviada padre e hija, por. tener autoridad sobre ~lla. Más, a las 11h00, confirmando el auto del señor Dr. Antonio
por ser el único recurrente el procesado, la Sala no puede Pachacama, Juez Primero de lo Penal de Pichincha,
empeorar su situación jurídjca~al. tenor de lo que disponen los Encargado·, y fundamentada en lo previsto en los Arts. 345 y
Arts. 24 numeral 13 de la Carta Magna anterior y ,hoy Art. 77 . 232 del Código de Procedimiento Penal, llama a juicio al

A
numeral 14 de la Constitución Política de la Rep_ública del imputado ·EDGAR OMAR SIMBAÑA PILATASIG,
Ecuador vigente; y, del Código de Procedimiento Penal, . ecuatoriano, de 22 años de edad, unión libre, de instrucción

R
quedando vigente la pena·impuesta por el Tribunal Juzgador. ·primaria, de ocupación albañil, domiciliado antes de su
Finalmente, el recvrrente no ha probado los ·quebrantamientos detención en San Carlos del Sur, lote 60, de esta ciudad de

U
legales que afirma existen en el fallo impugnado· y .mucho Quito y actualmente r~cluido en el Centro de Rehabilitación
menos el' Tribunal Primero de lo Penal-de Pichincha en su Social de Varones de Quito, Nro. 1, por presumir ser autor del
sentencia ha inobservado el Art. 4 del Código Penal, aplicable delito. de asesinato tipificado y sancionado en el Art. 450,

AT
en sitUaciones de duda, cuestión· que no procede en modo numerales 1, 4 y 56 del Código Penal; esto es, por cuanto
alguno en el presente caso por todó lo que queda analizado; teniendo como antecedente el parte de aprehensión
y por la éontundencia d_e la prueba producida en la audiencia elaborado por el señor Sargento Segundo de Policía Miguel
de juzgamiento. Por estas consideraciones, · Ángel Jiméhez Correa el 6 de agosto del 2006, y la denuncia

IC
ADMINISTRANDO . JUSTICIA EN NOMBRE DE LA presentada por Carlos Oswaldo Castro Heredia, conoce que
REPÚBLICA Y POR· AUTORIDAD DE LA LEY, la ·sala· el día indicado, a las 02h35, áproximadamente, estando de
declara improcedente el recurso de casación interpuesto por servido en la Unidad de Policía-comunitaria El Blanqueado,

D
el-procesado Nel son Nicanor Tene Are llano, ordenándose que por disposición de 'la Central Metropolitana de Atención
se ~evuelva el proceso al Tribunal Penal :de origen~ Ciudadana, se·ha traslado hasta el barrio Los· Quitus Colonial,
JU
Notifíquese. con la colaboracio~ de personal .en la UPC El. Conde, a
ij Drs. Luis Abarca·Galeas. Juez Nacional Presidente. Raúl verificar un escándalo público de mayores proporciones, ya
Rasero Palacios. Juez Nacional. Máximo Ortega Ordóñez. , ·que había ~na persona herida, que al llegar al lugar varios
Juez Nacional. · moradores del'sector se han acercado al patrullero a indicarle
que .se ·había· producido una riña entre varias personas,
LA

resultando herido el señor Bayron Santiago Castro Taipe con

una arma· blanca a la altura del pecho por lo que había sido
trasladado a una casa de salud por los propios familiares; que
. mie·ntras tanto el responsable ·del hecho se había dado ·a la '
E

Juga e ingresado en su domicilio, a una. cuadra del lugar, en el

V mismo barrio San Carlos del Sur; en la calle H, casa s/n, por
D

lo que ha acudido hasta el lugar y tomado contacto con la

señora Gloria Marca, propietaria del inmueble; que en ese
Juicio No. 468-AE-2007•RM momento familiares del herido habían recibido una llamada
telefónica en la q~e les indicaban que Byron Castro había
JO

Resolución No. 630-2009

Juicio penal por asesinato propuesto por Carlos Oswaldo
Castro Heredia 'contra Edgar Ornar Siinbaña Pilatasig.
SE
fallecido, por lo que con la autorización de la indicada dueña
de casa han ingresado hasta el dormitorio y aprehendido al
ciudadano Edgar Ornar Simbaña Pilatasig; que por versiones
de varias personas que habían presentado el hecho se podía

SÍNTESIS: ·conocer que el señor Edgar Simbaña es la persona que abría

propinado una puñalada en pecho al señor Bayron éastro, a
La Sala casa parcialmente lá sentencia recurrida · quien inmediatamente le han traslado a la Clínica Jerusalén,·
conforme ei Art. 358 del Código de Procedimiento_ Penal y sitio en el que habla fallecido. Ejecutoriado el antes referido
N

declara al imputado autor responsable dél d-elito de auto remitido el proceso a la oficina de Sorteos de este Distrito
asesinato conforme el· Art. 450 numeral 1 del Código Judicial, correspondió conocimiento a este Tribunal, por lo que ·
O

' Penal, y le impone la pena de dieciséis años de reclusión la Presidencia, luego de avocar conocimiento y cumplir con
mayor especial, al no· considerar atenuantes por haber todas las prescripciones legales, señala dia y hora para que
C

justificado el procesado, una sola de ellas, pues el Art. 72
del Código Penal exige la presencia de dos o más
circunstancias atenuantes· y ninguna agravante, no
constitutiva o modificatoria de la infracción, por lo que,·el
tribunal juzg~dor mal a hecho ar considerar atenuantes en
la gradación de la pena.
se lleve a efecto la audiencia pública de juzgamiento oral del
acusado habiendo llegado el indicado momento, en la forma
como lo determinada la Ley se evacuan las pruebas que las
partes han considerado convenientes a sus intereses por
agotada su tramitación, encontrándose el proceso en estado
de resolver previamente a hacerlo se considera: PRIMERO:
En la sustanciación de la causa no ' se ha omitido
solemnidades sustanciales y además se ha observado

'
:=;~::~::::=:=::;::::::::=:=:=:::::=:=~:::=:=~::~~:::::::::=~::;:;::m:=:=~:::~:;:~r:t:=~:~::~m:;:::~~~~&m::;m;~~k.~~~2l-~-, ~Js
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
 durante su tramitación las normas del debido proceso
establecidas en la Constitución Política de la República, razón
por· la que se declara su validez. SEGUNDO: El Tribunal es
competente para sustanciar el juicio y dictar sentencia en el
· presente proceso de acción pública instaurado contra el · han.acercado al puesto del señor Si.mbaña Pilataxi a comprar,
acusado, por así disponerlo el numeral1 del Art. 28 del Código
Adjetivo Penal; TERCERO: La materialidad o existencia d~
la infracción en el presente caso, se ha comprobado
conforme~ derecho, con las siguientes prueba~ actuadas
en el desarrollo de la audiencia~ 1. Con el testimonio propio
corazón; .que han podido entrevistarse con el señor Luis
Castro, hermano del occiso quien les ha 1]1anifestado que su
hermano se ha encontrado en el baile ,del b~rrio Quitus
.Colonial festejando las fiestas de la Virgen del Cisne, que se
quien sorpresivamente ha sacado un cuchillo y les ha
amenazado de muerte, que. sin mediar.motivo alguno ha ido
.en contra de su hermano Byron Castro y 19 ha dado una .
puñalada en el corazón, pr~ducto de. lo cual ha caído .al piso, ·
que inmediatamente le han llevado a 1~ Clínica Jerusalén de

A
de la Dra. Olivia Guerrero, Perita Médica Legista del Chillogallo, que los médicos les han indicado que su hermano
Departamento Médico de la Policía Judicial de Pichincha, ha llegado ya sin vida, que así mismo les ha informado que le ·

R
quien luego de rendir el juramento de ley manifestó, que el día han aprehendido al señor Edgar Ornar Simbaña Pilatasig con
6 de agosto del 2006, a las 08h50, ha practicado la. autopsia la colaboración del Policía, que ·los familiar~s y vecinos que se

U
· médico legal, en el cadáver de Bayron Santiago Castro Taipa; han encontrado en la clínica le han comentado que quien le ha·
de 21 años de edad, aproximadamente, fallecido él mismo día . propinado la: puñalada ha sido el acu~ado, que también ha

AT
6 .de agosto del 2006, por una herida con arma blanca; que el · habido una riña en el baile en el que'han estado los dos, con
cadáver se ha encontrado completamente vestido; que sus varias personas de.l barrio. cUARTO:· L~ responsabilidad
prendas tenían impregnadas tierra;· que al examen externo ·penal· del ·acusado se ha demostrado conforme a derecho ·
pudo evidenciar en tórax anterior izquierdo, una herida punzo con las siguientes pru'ebas'evacuadas en la audiencia:· a)

IC
cortante de trazo horizontal de dos y medio centímetros de éoti el testimonio de ofendido Y' acusador particular Carlos
extensión que a la exploración ingresa a cavidad torácica; en ·Oswaldo Castro Heredia quien luego de rendir el juramento de
extremidades superiores, en hombro izquierdo, a. trece ,. ley .manifestó, que es· padre del occiso Byron Castro Taipe;

D
centímetros a la izquierda de la línea media anterior, una .·que el día 6 de agosto. del 2006 se ha encontrado en su .
herida punzo cortante de trazo oblicuo de uno y me<!lio ' d0micilio descansando, que una vecina ·del barrio ha gólpeado .
JU
centímetros de longitud, de carácter superficial que interesa la puerta y ha dicho que a uno· de sus. hijos. le acaban ·de
planos. musculares; en extremidades inferiores a nivel de apuñal¡:ir, que inmediatamente ha salido para el lugar, que allí
espina ilíaca anterior superior izquierda una excoriación de se ha encontrado con va~ios veCinos entre elloS el. señor Eloy
cinco por tres centímetros; que al examen interno; en cavjdad :roapanta, Nancy Toapant~. Williarn ·campaña y algunos más,
torácica observó los músculos intercostales anteriores ·que efectivamente le habían dado ~na puñalada a su. hijo .
1
LA

izquierdos de tercer ~spacio intercostal lacerados e infiltrados · Byron ·en el·pecho, que le han llevado hasta el domicilio del
con sangre; pleuras,· la. del lado izquierdo, ·lacerada;· los culpable, señor Edgar Ornar Simbaña Pilatasig, que cuando
pulmones con laceración de lóbulo .superior izquierqo; el ha llegado ya se ha encontrado en el lugar la Policía, que uno
corazón con escaso infiltrado graso y-laceración de aurícula . d~ .sus hijos ha abierto el dormitorio donde ha estado
izquierda; que el .pericardio, epicardio. arterias .coronarias, escondido debajo de la cama el acusado, que á él ninguna
E

miocardio, y. endocardio, lacerados a ·nivel de audcula · persona le ha agredido,· que la Policía le ha llevado detenido .
izquierda; que la caus·a de la muerte es por "hernorrágia aguda por la muerte de su hijo; que sus vecinos lé han contado· que
D

interna, laceración · ·de pulmón izquierdo y corazón, sin media'r motivo alguno el acusado ha sacado un cuchillo y
consecutivo a herida punzo cortante"; que la herida que se · le ha agredido en el vecho a su hij9; que ha visto que el
1

ubica en hémotórax izquier9o lacera el pulmón y el corazón a · acusado estaba borrachÓ, que además cuando ha salido, de
JO

nivel de .Sl! aurícula $On. de características mortales, .que la ' SU. dormitorio nb ha dicha·nada. sobre la agresión ae SU hijo, ni
· ·otra herida de hombro es superficial· que solamente · ninguna otra. cpsa; que han pedido dar con el lugar· eh el que
compromete al músculo; que no ha encontrado ningún tipo de habitaba el. acusado, porque aespués de haberle apuñalado y
hematoma, excoriación o lesión en .el rostro ni en el cuerpo del· · . da~se a laJuga, uno de sus hijos, Luis Fernando¡ le·~a seguido
SE

. occiso; además de las descritas y que son con arma punzo . y observado en qué lugar ha ingresado. b. Con el testimonio
qortante; y 2, Con el testimonio propio de los señores Policías propio del señor Sgto. de Policía ·Miguel Ángei ~lniénez
Sgto. Edwin Homero Martínez Analuisa y Edwin. Orlando Pila Correa, quien luego de rendir el juramento de ley manifestó
Iza; quienes luego de rendir el juramento de ley manifestaron · · que,, el día Bde·agosto del2006, se ha encontrado de servicio
N

1
. 1
en forma pública, unívoca y concordante, que el 6de agosto las veinte y ·cuatro horas, que como a las .02h15, se ha ·
·.del· 2006, se han encontrado de turno de levantamiento de · instala9o por disposición de la Central de Ra.dio. Patrullas,·
O

·cadáveres en la· Brigada de Homicidios de la Policía Judicial . hasta el barrio · Quitus ·Coionial porque se ha estado
de Pichincha, que a eso de las 04h00, recibieron una llamada desarrollando un baile en honor a la Virgen del Cisne, que ha
de la Central de Radio Patrullas para que se dirijan a la Clínica habido una. riña resultando herida una persona, que al llegar
C

Jerusalén a realizar un levantamiento de cadáver, que a sü · se han acercado al patrullero varias personas qúe · le han
llegada·, a las· 4h30, aproximadamente, encontraron un cuerpo .indicado que el culpable de la herida se ~ncontraba a unos
sin vida de sexo masculino, que ha ~ido identificado por los cien metros del lugar; que ha llainado a Central de Radio para
familiares que han estado en el lugar como Byron Santiago que ellos le verifiquen el estado de salud del herido, que le han
·Castro Taipe de 21 años de edad, que el·tiempo aproximado . respondido que se encontraba muy grav.e por lo que si sabía
de .su muerte era de tres horas, siendo ·su muerte dónde estaba el presunto responsable vaya a ~prehenderle;
probablemente homicida; ·por penetración de arma blanca a' que acudió hasta uilinmueble, que conversó con la propietaria
nivel de tórax anterior izquierdo; esto es a la altura del señora Gloria Adela Marca, que ella les ha abierto la puerta,

JULIO 2009 ·SEPTIEMBRE 2009

 que ingresaron hasta.el patio de.la casa, que los familiares· del
herido han entrado hasta el cuarto en el que habitaba el señor
Edgar Ornar Simbaña . Pilatasig \ y. lo han '
sacado, que
nuevamente ha tenido ·una. llamada de la Central de Radio
Patrullas a informarle que el herido había fallecido, que acudió
inmediat~mente .hasta la . Clínica ·Jerusalén a . realizar
personalmer:lte la verific?ción, y pudo comprobar que
efectivamente había fallecido; que en el lugar habían muchas
· personas ·vecinas, entre ellos .Luis Fernando Castro Taipe,
Vicente Hermógenes Rodríguez, Carlos Castro· Heredia, este
último padre del occiso Byron. Castro Tipán, quienes le han
indicado que el señor Edgar Símbaña· ha sido el causante de
la herida, qU:e lo ha hectm con un chuchillo, que ha habido una
pelea, que luego de herirle se ha dado ala fuga y entrado a su
domicilio, que uno de sus herma~os le ha seguido hasta que
.le ha. visto ingresar a un domicilio y que justamente esta
persona, que no recuerda el nombre, ha .sido quien-le ~a
indicado el lugar ~xacto. en el que se encontraba· el señor
Edgar Simbaña, que este señor ha tenido golpes por la pelea
..que habido anteriormente, que no han encontrado el arma con ·
la cual se ha producido la herida al occiso; c: Con el testimonio
propio de la señorita.Rosa Elizabeth Vilcacundo Piedra, de 17 .
años de edad, a quien por· ser menor de edad, se le designa
como curadora a la ·señora María .Patricia Panchi Carrerá,
quien .jura desempeñar ·fielmente su cargo; la 'adolescente
manifiesta, que·el día de la fiesta de la Virgen del Cisne, se
han encontrado en el barrio varias personas, vecinas déllugar,
que han hecho entre todos una bomba, que ella ha llegado
como a las 23h00, aproximadamente; que las personas que ·
han estado pres$ntes han sido: Carlos Castro, Luis Fernando.
. Castro, Byron Santiago C~stro (occiso), su madre la señora
LA
Cecilia Piedra, William Piedra, de los que recuerda; que como
a eso de las 02h00 de la madrugada,.del día 6 de ¡:1gosto del
2006, se ha acercado este joven, que después supo que se
llamaba Edgar Ornar Simbaña Pilatasig, ahora acusadq, y a
E
quien nunca antes había visto, que no sabe que le pasó a éste ·
joven pero que sin motivo alguno llegó.empujándoles a unos
D
dos amigos de la bomba que han estado allí, y sin que así .
misr:n9 exista motivo alguno, le ha clavado un. cuchillo en el ·
pecho, a la altura de la tetilla izquierda a Byron Santiago
Castro, que ella .se ha· encontrado como a medio metro del
JO
ahora occiso y ha podido observar bien lo que el acusado ha
sacado. un cuchillo y le agredido al señor Byron Castro, que
luego ésta ha caldo al piso y el acusado se ha ido sin decir
nada, que le ha visto antes de la agresión empujar a otras
SE
personas sin motivo, que ella recuerda que ha sido una sola
puñalada, que su amig9 no ha dicho nada,· que solamente ha
caído al piso y le salía abundante sangre, que ha tenido un
ataque de nervios por lo. que habla ocurrido, que ya no
N
recordaba .más de lo que ha p·asado en· adelante, que su
madre ha estado .con ella y que los demás se ha indo tras el
O
acusado, que el occiso no ha podido ni ha tenido oportunidad
de reaécionar que no ha habido ninguna riña en la fiesta; d.
C
Con el testimonio de la señora Cecilia Elizabeth Piedra Vilana,
quien luego de rendir el juramento de ley manifestó. que el
señor Byron Castro ha sido un buen chico, que trabajaba para
mantener a sus padres, que tenia 20 años de edad, que se
llevaba con todos los vecinos del barrio que ha sido un hombre
pacifico y muy tranquilo; que el dia 5 de agosto del 2006, en
su barrio se festejaba la fiesta de la Virgen del Cisne, que han
estado en la noche con varios amigos, entre ellos Byron
JULIO 2009 SEPTIEMBRE 2009
M
Castro, mirando. el baile, que han estado to.mando unas ·
canelas, muy pocas, que a pocos pasos ha aparecido este
chico que luego conoció se llama Edgar Simbaña Pilatasig,
que parecía como que quería hacer riña, pero que como nadie
le ha hecho·caso éste ha sacado un chuchillo y sin dar motivo
alguno le ha apuñalado en el lado izquierdo del pecho al señor
Byron Castro, que el cuchillo era grande con mango de
caucho color negro, que el chico ha caído inmediatamente al
suelo, que tuviera~ qué llevarle a la clínica, que ella también
ha acudido hasta la Clínica Jerusalén, que cuando han llegado
A
:le.s han dicho que ya había falleCido, que le salía sangre por el
pecho en abundancia y por la boca, que el chico no había .
R
podido pronunciar ni una sola paiabra, que supo que el
hermano del difunto le había seguido al agresor porque ha
U
salido corriendo, que no le conoce al señor Edgar Simbaña,
que nunca antes, después de haberle apuñalado al señor
Byron Castro, le había visto, y lo vuelve a hacer hoy en la
AT
audiencia; y, e) Con el testimonio propio del señor Milton Raúl
Silva Quishpe, quien luego de rendir el juramento de ley
manifestó, que el día 6 de agosto del 2006, se ha encontrado
en· el barrio en compañía del señor Byron. Santiago Castro
IC
tomándose unas· canelitas en. el festejo a la Virgen del Cisne;
que junto_.al grupo en el que han estado ellos ha habido otro
en el que se .ha encontrado el acusado Edgar Simbaña en
D
compañía d'e varias personas, que éstos han estado · ·
buscando pleito a uno y a otro de los integrantes de su grupo,
JU
.que en· eso de pronto se ha acercado el acusado al ahora
occiso, que Byron Castro solamente le ha quedadómirando.y
le ha sonreído, que· inmediatamente en un giro que ha tenido
le ha metido el cuchillo en el lado izquierdo del pecho, que. su
. amigo ha caído al piso, a los pies de ellos por lo.que buscaban
la mimara de ay~darle para salyarl!3 la vida, pero que ha sido
imposible, que el ahora occiso ha querido hablar pero que no
pudo decir nada, que el causante de la herida ha salido
. corriendo, que alguien ha salido tras de 'él pero que no sab~ si
le aprehendieron o no, que más tard~ ha sabido que .le han
aprehendido con la ayuda de la Policía; que en el baile han
estado desde las 22h00, aproximadamente, que no.es posible
qu~ porque alguien le quede viendo al acusado, sin
. provocación .alguna éste pueda matar a una· persona, que
nunca antes de haber acuchillado a Byron Castr() le había
visto al acusado, que el arma con la que le ha matado es un
chuchillo medio largo; y, QUINTO: El acusado Edgar Ornar
Simbaña Pi.latasig por su parte, al rendir .su testimonio en
fo,rma pública, iibre y voluntaria manifestó, que el día 6 de
agosto del 2006, desde aproximadamente las 18h00 junto con
su esposa han estado vendiendo hervidos, ya que en el barrio
festejaban a lil Virgen del Cisne, que se ha encontrado dando
vueltas alrededor de la fiesta retirando las botellas de los
hervidos, que no ha estado tomando licor porque se ha
encontrado trabajando, que como a las 01 h30 de la
madrugada, su esposa le ha pedido que vaya a la casa a dejar
los. trastes, porque ya se iban a retirar del puesto, que el
occiso se ha acercado a comprar media botella de hervidos,
que él le ha indicado que ya no tenia más naranjilla, que se le·
habla terminado y que solamente tenia canela hervida, que si
·deseaba le podría poner el trago en esa canela, que le ha
respondido que le venda, que como ya tenia que irse a dejar
los trastes le ha pedido ·a su mujer que haga la venta, que a
su regreso su esposa Carmen Arpi 1~ ha contado, que el ahora
occiso, le ha reclamado porque le ha vendido pendejadas, que
 en vista de lo cual se le ha acercado a este señor a de9irle que dicho que como ha estado presente podía allí ir a declarar lo
no debía tratar mal a una mujer, que como han estado en que ha visto; que como a la 01,h30 en que se ha estado
grupo, este señor le ha lanzado un puñete que le ha roto la retirando ha vis~o qu~ se acercab_a al lugar una ambulancia,
nariz con el anillo; que por eso él ~e ha defendido a golpes con que escuchó que la gente pedía auxilio, pero que no v)o nada
su mano limpia, sin utilizar ningún instrumento, ni arma,. que más y menos al herido. pruebas éstas que analizadas en su
luego se le han amontonado tres personas por lo que ya no se conjunto y a la luz de la sana c'rítica dan al juzgador la certeza'
ha podido defender ya que se ha encontrado caído en el piso y convicción de que el acusado es responsable del delito de
sin poderse levantar, que él ha regresad.o a ver atrás y ha homicidio, quedando así · desvirtuada la presunción de .
mirado que el occiso' ha pegado a su espos_a y a su cuñada. inocencia garantizada por la Constitución Política de la·.

A
Ximena, y que los vecinos las estaban defendiendo, que esto . República, más allá de toda duda razonable; ·puesto que, ·el
ha podido observar desde el s'uelo, que así mismo pudo ver acusado en su testimonio aceptó haber golpeado al ahora

R
. que unqs chicos, que no sabe los nombres pero que viven. por occiso Byrbn Santiago Castro Tipán, al manifestar que fue él
atrás del barrio, 'han sacado un puñal, que no sabe cuál de · quie~ primero le ha propinado un golpe de. puño con su.anillo
ellos ha sacado esta arma y que tampocó ha podido mirar si y le ha roto la nariz, por el.simple Hecho de haber ido.a decirle

U
con ell~ han ·herido a alguien, que solamente ha escuchado que a una mujer nó se le trataba así, y que por esto es que se
que la .gente decía que él era el ,culpable el que ha herido a ha producido la riña en la que han.iritervenido los amigos del

. alguien, pero que esto no es cierto, q~e cómo pudo haber
herido ·al ahora occiso, si se :ha encontrado en el suelo
agredido y ~in poderse parar, que inmediatamente le han
a
llevado dos chicas su cuarto, que luego, han llegado otras
AT
occiso en contra del acusado, su esposa y 'su cuñada, indica
también. que le ha dado varios golpes de. puño en diferentes
partes del cuerpo, entre esas su rostro y pecho, sin embargo
del testimonio de la Perito Médica Legista, se desprende que

IC
personas a qúerer romper la puerta, que se han metido por el el·cuerpo del occiso no tenía ningún tipo de le~ióri o huella que
techo de su habitación, que 'él ha tenido miedo y se ha haga .presumir que ha sido golpeado, ·sino solamente dos
escondido debajo de su cama, que le han sacado y llevado · .heridas con arma blanca,· una 'superficial· y otra que penetró

D
detenido, que él ahora occiso ha comprado varias veces licor pulmón . y corazón y que . fue la causa de la . muerte;
' en sú pliestoJasí como sus amigos, que la riña que se ha· contrariamente. a la teoría·del homicidio en riña, existe .variada
JU
. producido .era todo el grupo en contra de ellos, que solamente . prueba de testigos· presenciales del 'acto, quienes afirman én
ha estado él, su esposa y-su cuñada, que han sido tres contra form~ unívoca y, concordante que el acusado fue la persona.
todo el grupo del occiso, a qui~n indica habede dado unos seis que .se
acercó al occiso. y sin que medie' motivo alguno le
golpes de puño en el rostro, en el pecho y por' el cuerpo; que · intr9dujo un cuchiHo en el tórax izquierdo e inmediatamente
· .en el lugar vivía por aproximadamente 4 años y nunca .ha · ·darse a la fuga refugiándose en su lugar de habitación, sitio
LA

tenido problemas con nadie, que ha,· sido detenido. del·.cual ha sido sacado por sus familiares y vecirl"os y
anteriormente por dos ocasiones por el delito de· robo. Como · entregado a lá Policía como el causante de la niuerté de Byron
.prueba de descargo el Abogado Defensor presentó los '· ' Castro; motivo por el cual el juzgador no considera a este
siguientes testimoni,os: 1. Hilda Xiména Tipán Tenelema, quien testimonio ·como m~dio de defensa y prueba a. su favor en.
. luego del juramento de ley manifestó, que el día ,5 .de agosto vista de que se encu~ntra probada. la materialidad de la
E

del2006, se' ha encontrado en el· barrio en las festividades de · infracción, y además hay abundante prueba que lo contradice;
la Virgen del Cisne como hasta las 01h30 de la madrugada, lbs testirríonios·prése'ntados por la defensa del acusado para
D

.. hasta· que se ha producido una pelea entre muchas personas; tratar de desvirtuar su responsabilidad, el Juzgador tampoco
que de pronto ha visto que ha caído al piso el acusado, señor los valora, .en vista 'de que. en nada aportan para el
EdgarSimbaña, que la gente decía que le había~ dado con un ·_esclarecimiento de los hechos; ya ·que lo ~-nico que indican sus
JO

·, tubo, que como ha habido bastante gente se ha retirado del
lugar junto con su familia, que también ha podido ·observar que
en el piso ha estado otra persona, que al acusado le han
·llevaqo tres per~onas que supone deben ser sus amigos; 2.
SE
testigos es que,·esé día hubo una riña en la que se agredían
todos contra todos, afirmación que no ha sido probada por. el
acu~ado y contrariamente 'a ello con la autopsia se ha
demostrado que tal agresión por riña nunca existió ya que el ,

Eduardo Caiza Chulea, quien luego·de rendir el,juramento de · cuerpo de la víctim~ no tenía ningún tipo de lesión que .
ley, manifestó que, es propietario de un taxi que trabaja en el científica y técr¡icamente haga siquiera dudar· aLTribunal sobre
sector de la Villa Flora, que el día 5 de agosto del 2006, a eso ·. .la existencia de tal hecho; así mismo, sus testigos afirm·an que
de· las 23h30, ha cogido un·a ca·rrera hasta el sector en el que vieron al acusadó'que salía de la .;riña" por cu?nto lo llevaban
N

ha habido un :baile en homenaje a la Virgen del Cisne, que se tres hombres ya que no podía caminar por haber ~ido
ha encontrado con uri amigo y se. ha quedado en el lugar a· golpeado con un tubo; sin ~mbargo, los rnismos ·testigos
O

tomar unos canelazos, que a eso de las 01 h30 de la nunca pudieron ver él cuerpo de Byron Castro que, estaba
madrugada del 6 de agosto se ha producido una pelea de · tendido .en el piso con una herida de la que brotaba abundante
todos. contra todos, que observó que tres hombres llevaban a · . sangre, pero sí escuchar que las personas que estaban en el
C

un chico, que al ver eso ~a prendido su ~ehíc'ulo y se ha .· lugár pedían auxilio, pese lo cual el señor Eduardo Caiza a
retirado, que después han sacado en las noticias de que· en Chulea·, amigo dé la madre del. acusado, y taxista, que tenía
ese sector ha habido un muerto, que el chico al que lle~aban · en ese momento a disposición· un vehículo de su propiedad;
ha sido el acusado Edgar Simbaña, que él no ha visto que ha por estricto sentido de humanidad y solidaridad, ·no se acercó
fallecido ninguna persona porque el sector se ha llenado de a ofrecer su vehículo para poder trasladar a un hombre al qUe
gente, que no le ha conocido anteriormente al acusado, pero podía salvarle la vida, y se limitó sólamente a ver cómo tres
que lá mamá de él que vive por Chillogallo, le ha comentado personas sacaban al acus:ado · 9e ·la supuesta riña,
· que su hijo estaba· en_ éstos problemas preso; por lo que le ha abandonando el lugar sin importar!~. el pedid~ de auxilio que

&&&&&&&& Wwl~W~~~~:;·~~::::im:::=t-=::::;:-~:Z:~r~~::~::~~:r:r:::*:r:::::::::::::::::::=:::*:::::::::=:::::::::::::::::=:=::
JULIO 2009 M SEPTIEMBRE 2009
 hacían los vecinos del sector; también es importante señalar
que así como el testigo Eduardo Calza, también la señora
Hilda Tipán Tenelema, observó solamente al acusado que le
llevaban tres personas, optó por retirarse del baile, viendo a
otra persona que ha estado tirada en el piso pero que sobre
ella nadie decía nada y menos sabía nada la testigo; por otro
lado el Juzgador se pregunta ¿mientras todo esto ocurría,
dónde se encontraba la esposa la cuñada del acusado, si ni
siquiera fueron capaces de socorrerle sabiendo que estaba
golpeado por una supuesta turba a tal punto que ni siquiera
podía caminar, dejaron que dos chicas conforme afirma el
acusado, o tres hombres como dicen sus testigos hayan sido
las personas que le lleven hasta su domicilio?; quedando de
esta forma desvirtuada la presunción de inocencia garantizada
por la Constitución Política de. la República, al haberse
probado que el acusado quitó la vida de Byron Castro bien
jurídico protegido por el Estado; por lo analizado el Tribunal
considera que las pruebas evé!cuadas en la audiencia son
suficientes y no da lugar a duda y además no existe ninguna
prueba_ que la contraríe; estableciéndose así, que el acusado
actuó con plena conciencia y voluntad. SEXTO: La defensa
del acusado presentó. como prueba de conducta los
certificados de los Tribunales Penales de Quito, en los que se
acredita, excepto en este .Tribunal, que el acusado no tiene
causa penalpendiente ni ha sido enjuiciado ni sentenciado por
delito alguno y del Centro de Rehabilitación Social de Varones
de Quito No. 1, en que se indica que Edgar Ornar Simbaña
Pilatasig realiza actividade~ de manualidades, por lo que el
Tribunal le reconoce a su favor las atenuantes descritas en los
numerales 6 y 7. y del Art. ·29 del Código ·Penal, para la
modificación de la-pena. Por las consideraciones exp~t:lstas,
LA
en mérito de las pruebas actuadas en la audiencia pública de
juzgamiento oral, acogiendo parcialmente el pronunciamiento
realizado por el señor Dr. José Miguel Jiménez, en
representación del Ministerio Público en la audiencia· oral de
E
juzgamiento del acusado, y en aplicación a lo dispuesto en los
'Arts. 304-A u 312 del Código de Procedimiento Penal,
D
ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA
REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, el Tercer
Tribunal Penal de Pichincha declara a, EDGAR OMAR
JO
SIMBAÑA PILATASIG, ecuatoriano, de 22 años de edad,
unión libre, instrucción primaria, de ocupación albañil,
domiciliado antes de su detención en San Carlos del Sur, lote
60, de esta ciudad de Quito, ·y actualmente recluido en ~1
SE
Centro de Rehabilitación Social de Varones de Quito Nro. 1,
· autor responsable del delito homicidio, tipificado y sancionado
por el Art. 449 del ·Código Penal y reconociéndole las
atenuantes antes indicadas, en concordancia con el Art. 72 del
Código Penal, le impone la pena modificada de SEIS AÑOS
N
DE RECLUSIÓN MAYOR ORDINARIA. La pena privativa de
la libertad la cumplirá el sentenciado conforme al Código de
O
Ejecución de Penas y Rehabilitación Social, en el Centro
Penitenciario donde actualmente se encuentra ·recluido,
C
debiendo descontársele todo el tiempo que hubiere
permanecido privado de su libertad por esta causa. La
acusación particular deducida por Carlos Oswaldo Castro
Heredia en contra de Edgar Ornar Simbaña Pilatasig, se la
declara procedente, más aún si ha sido calificada y aceptada
a trámite por el Juez Penal competente que sustanció la
instrucción fiscal y la etapa intermedia, sin que se haya hecho
ningún tipo de alegación en su oportunidad por la defensa del
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
.. ----·· -~~· ··--·~·--····---.,
ahora sentenciado, y con mayor razón, si ha sido presentada
antes que declare el Fiscal o el Juez concluida la instrucción
fiscal; por lo que además se le condena al sentenciado a la
indemnización de daños y perjuicios por la infracción. Se
regula en USO 500,oo pago de honorarios al Dr. Raúl Iza
Morela, por su trabajo en la defensa de acusación particular.
Por haberse reintegrado a sus funciones el Secretario Titular
del Tribunal, intervenga en la presente causa. Léase y
notifíquese.
f) Dra. Gladis Terán Sierra. Presidenta Encargada.-Dr. Juan
A
Pazmiño Andrade.- Vocal Juez Suplente. Dr. Diego Jhaya.
Vocal Juez Ad-Hoc.
R
RECURSO DE CASACIÓN.
U
CORTE NACIONAL DE JUSTICIA. SEGUNDA SALA DE LO
PENAL. Quito, 14 ge agosto del2009. Las 16h00.
AT
VISTOS: Avocamos conocimiento de la presente causa en
calidad de Jueces de la Segunda Sala de lo Penal de la Corte
Nacional de Justicia. Carlos Castro Heredia, acusador
particular, interpone recurso de casación de la sentencia
IC
expedida el13 de agosto de 2006, por el Tribunal Tercero de
lo Penal de Pichincha, que declara a Edgar Simbaña Pilatasig
autor responsable del delito de homicidio, previsto y
D
sancionado en el Art. 449 del Código Penal, en relación con
las atenuantes previstas en los numerales 6 y 7 del Art .. 29 y
JU
Art. 72 ibídem, imponiéndole la pena modificada de seis años
de reclusión mayor ordinaria. Concluido el trámite y siendo el
estado de la causa, el de resolver, para.hacerlo se considera:
PRIMERO: Esta Segunda Sala Especializada de lo Penal es
competente para conocer y resolver'este recurso de casación,
en virtud del Art. 184 de la Constitución Política de la
República del Ecuador, vigente a partir del 20 de octubre de
2008, publicada en el Registro Oficial No. 449; por lo
dispuesto en los literales.~) y b) del numeral4 de la sentencia
interpretativa 001-08-SI-CC de fecha 28 de noviembre de
2008, dictada por la Corte Constitucional de la República,
publicada en el Registro Oficial No. 479 de 2 de diciembre de
2008; por Resolución Sustitutiva de 22 de diciembre del 2008,
(publicada en el Registro Oficial No. 511 de 21 de enero de
2009), a la aprobada por el Pleno de la Corte Nacional de
Justicia, el17 de diciembre de 2008; y, por el sorteo legal de
25 de septiembre de 2007. SEGUNDO: A fs. 3 a 5 vta. del
cuaderno de la Sala consta el escrito de fundamentación del
recurso formulado por el recurrente y acusador particular
Carlos Oswaldo Castro Heredia, en el que, en lo principal y
luego de hacer un análisis de la prueba actuada en la
audiencia de juicio y con la cual considera probada tanto la
existencia material de la infracción como la responsabilidad
penal del acusado, señala, que la sentencia viola lo dispuesto
en el Art. 30 numeral 1 del Código Penal al no considerar
circunstancias agravantes, pues considera que el acusado
ejecutó la infracción con alevosía y sobre seguro, con
ensañamiento e Imposibilitando a la víctima para defenderse.
Agrega además que no se tomó en cuenta las disposiciones
del Art. 80 numeral 8 del mismo cuerpo legal, al no aplicarle la
pena más rigurosa, pese a las múltiples pruebas actuadas
dentro de la audiencia oral de juzgamiento y principalmente al
no considerar el testimonio del imputado quien ha ratificado
sus antecedentes y los cuales debieron servir para imponerle
una pena más dura; señala que el acusado es autor del delito
 de asesinato pues el ilícito reúne los requisitos determinados
en el Art. 450 numerales 1, 4 y 5 del Código Penal. Conduye
solicitando a la Sala que en sentencia reforme la sanción· y le
imponga al procesado Edgar Ornar Simbaña Pilatasig, la pena
máxima. TERCERO: El Ministro Fiscal General del Estado, al
contestar el traslado corrido con la fundamentación del
recurso constante a fs. 9 a 11 del cuaderno de la Sala, luego
de realizar el análisis de las pruebas actuadas en la audiencia
de juzgamiento, en lo fundamental manifiesta: "... El Juzgador
de Byron Santiago Castro Taipe de 21 años de edad, que el
tiempo aproximado de su· muerte eran ·tres horas, siendo su
muerte probablemente homicida, por penetración de arma
blanca a nivel de tórax anterior izquierdo, esto es a la altura
del corazón; que al entrevistarse con el hermano del occiso
señor Luis Castro, les ha manifestado que su hermano se
encontraba en el baile del barrio Quitus Colonial festejando las
fiestas de la Virgen del Cisne, que se han acercado al puesto
del señor Simbaña Pilatasig a comprar, quien sorpresivamente

A
debió determinar que la conducta antijurídica del encausado . ha sacado un cuchillo y les ha amenazado de muerte, que sin
es la de asesinato, pues actuó en forma violenta e inesperada, mediar motivo alguno ha. ido en contra de su hermano Byron

R
.súbita e inmotivada en el ataque lo que equivale a una de las Castro y le ha dado una puñalada en el corazón, producto de
acepciones de alevosía señalada en el· numeral1 del Art. 450 lo cual ha caído aL piso e inmediat~mente le han llevado a la ·
del Código Penal. ... El error en la elección de la norma y la Clínica Jerusalén de Chillogallo, que los médicos le h.an.

U
conclusión del juzgador respecto a que la conducta y el acto . info'rmado . que su hermano ha llegado sin vida: ·Que
del acusado no se subsumió en la previsión normativa del Art. posteriormente les· indicaron Jambién: que E:dgar Ornar

AT
450 No. 1 del Código Penal,.originó a su vez que el Tribunal · Simbaña Pilatasig había sido aprehendido con la colaboración
aplique en forma indebida e impertinente los Arts. 29 y 72 del de · la Policía. En cúanto a la responsabilidad penal del
Código Penal, pues la concurrencia de ·agravantes no -ácusado el Tribunal Juzgador, la declara probada con:- 1. El
constitut\vas o modificatorias de la infracción en el actuar del testimonio del acusador particular Carlos Oswaldo Castro

IC
acusado para ejecutar su propósito delictivo, impedían el Heredia, quien há indicado que es padre ·del occiso Byron
· considerar atenuantes.". Finaliza solicitando que la Sala case ·Castro Taipe, que el 06 de agosto del2006, encontrándose en
la sentencia tipificando la conducta del acusado como delito su domicilio de·scansando, llna vecina ha golpeado la puerta y

D
de asesinato imponiéndole la pena correspondiente. le ba manifestado que a uno de sus hijos le acababan de
CUARTO: La Sala al examinar la sentencia que expide el JU apuñalar, , que · inmediatamente ha salido al lugar
Tribunal Tercero de lo Penal de Pichincha, con la finalidad de encontrándose· con varios vecinos entre ellos el ~eñor Eloy
establecer -si los cargos que. contra la misma formula el Toapanta, Nancy Toapanta, Wiliam Capaña y algunos más,
· 'recurrente proceden o no, observa que en el considerando que efectivamente le habían dado un á puñalada a·su hijo; que
tercero, los Juzgadores expresan que la existencia material de le llevaron al· domicilio del culpable; lugar en el que se ha
la infracción se encuentra probada con: 1. El testimonio de la encontrado la :policía, que úno de su· hijo~ .ha abierto el
LA

Dra. Olivia ·Guerrero, Perito Médico Legista de la Policía
Judicial de Pichincha, quien ha manifestado que el 6 de
agosto de 2006, a las 8h50, practicó la autopsia médico legal
eri el cadáver deByron Santiago CastrdTaipe, de 21 de años
de edad, fallecido ese mismo día por una herida con arma
E
dormitorio y ha encontrado al acusa9o escondido debajo de la
cama, que no le han maltratado y la policía le ha llevado
detenido, que sus vecinos le han contado que ·sin mediar
motivo alguno el acusado· ha sacado un cuchillo y le ha
agredido en el pecho a su hijo, que han podido dar con ellug§r

blanca, que el cadáver se ha encontrado completamente en el que habitaba el acusado, porque después de haberle
vestido y sus prendas manchadas ds;¡Jierra; que al examen apuñalado se ha dado á la fuga y uno de sus hijos, Luis
D

izquierdo pudo evidenciar en tórax anterior izquierdo· una Fernando, ha observado en qué lugar ha ingresado. 2. Con el
herida punzo cortante de trazo. horizontal de dos y medio testimonio del Sargento de Policía Miguel Ángel Jiménez,
centímetros de extensión que a la exploración ingresa a quien por disposición de la Central de Radio Patrulla, el 6 de
JO

cavidad torácica; en extremidades superiores en hombró agosto del2006, se ha dirigido al barrio Quitus Colonial en
'izquierdo, a trece centímetros a la izquierda de: la línea media donde se ha estado desarrollando un baile en honor a la
anterior, una herida punzo cortant~ de trazo oblicuo de uno y Virgen del Cisne, que ha habido una. riña, resultando herida
medio centímetros de longitud, de carácter superficial que una persona, que varias personas ·se han acercaclo al
SE

interesa planos musculares, en extremidades inferiores una patrullero y le han indicado que el culpable se encontraba a
excoriación de cinco por tres centímetros. 'señalando que la unos cien metros del lugar; que ha llamado a la Central de
causa de la muerte ha sido por hemorragia aguda interna, Rqdio dondele ha verifi~ado que el herido se encontraba muy
· laceración de pulmón izquierdo y .corazón, consecutivo a grave por lo qué si sabia donde estaba 'el presunto
N

herida punzo cortante; que . la herida que se ubica en · responsable, que acudió hasta un inmueble y conversó con la
hematórax anterior izquierdo lacera el pulmón y'el corazón a propietaria señora Gloria Adela Marca, que ella les abrió la
O

' nivel de su aurícula y son de características mortales, que la puerta e ingresaron hasta el patio de la casa, que los
otra· herida de hombro es superficial y solo compromete el ·.familiares. del herido .han entrado al cuarto en .donde· se
músculo; que no ha encontrado ningún tipo de hematoma, .encontraba Edgar Ornar Slmbaña Pilatasig y lo han ·sacado,
C

excoriación o lesión en el rostro ni en el cuerpo del occiso, que nuevamente ha tenido una llamada de Radio Patrulla en
además de las descritas producidas con arma punzocortante; la que le han informado que el herido había fallecido, que no
y, 2. El testimonio de· los •Policías Sargentos Edwirí Romero ha encootrado el arma con la cual se ha producido la herida al
Martínez Analuisa y Edwin Orlando Pila Iza, quienes han · occiso. 3. Con los testimonios de Rosa Elizabeth Vilcacundo
manifestado que el 6 de agosto del 2006 encontrándose de· · Piedra, quien refiere, qUe el día de la fiesta de la Virgen del
'turno a eso de las 04h30, en la Clínica Jerusalén: han Cisne, se han encontrado en el barrio varias personas vecinas
realizado el levantamiento del cadáver de una persona de del lugar, que han hecho entre todos una bomba, que ella ha
sexo masculino identificado parlas familiares con el nombre llegado como a las 23hó0, aproximadamente, que las

JULIO 2009 ~ SEPTIEMBRE 2009

 personas qúe han estado presentes han sido: Carlos Castro,
Luis Fernando Castro, Byron Santiago Castro (occiso), su
madre la señora Cecilia Piedra, William Piedra, de los que
recuerda;- que como a eso de las 02h00 de la madrugada, del
día 6 de agosto del 2006, se ha acercado este joven, que
despÚés supo gue se llamaba Edgar Ornar Simbaña PÍiatasig,·
ahora acusado, y a quien nunca antes había visto, que no
sabe que le pasó a éste joven pero gue sin motivo alguno llegó
empujándolos a unos dos amigos de la bomba que han estado
allí, y sin que así mismo exista motivo alguno, le ha clavado un
cuchillo en el pecho, a la altura de la tetilla izquierda a Byron
Santiago Castro, que ella se ha encontrado como a medio
_metro del ahora occiso y ha podido observar bien lo que el
acusado ha sacado un cuchillo y le ha agredido al señor Byron
Castro, que lueg9 éste ha caído al piso y el a·cusado se ha ido
sin decir nada, que le ha visto antes de la agresión .empujar a
otras persona, sin motivo; que ella recuerda que ha sido una
sola puñalada, que su amigo no ha dicho nada, que solamente
ha caído al piso y le s_alía abundante sangre, que ha tenido un
ataque de nervios por -lo que había ocurrido, ·que ya no
recordaba más de ·¡o qúe ha. pasado en adelante, que su
madre ha estado con ella y que los demás se han ido tras el
acusado, que el occiso no ha podido, ni ha tenido oportunidad
de reaccionar que no ha habido ninguna riña en la fiesta. 4.
Con el testimonio de Cecilia Elizabeth Piedra Vilana, quien
manifiesta que ByroD Castro ha sido un buen chico, que
trabajaba para-mantener a sus padre_s, que tenía 20 años de
edad, que se llevaba con todos los vecinos del barrio que ha
sido un hombre pacífico y muy tranquilo; que el día 5 de
agosto de\2006, en su barrio se festejaba la fiesta de la Virgen
LA
del Cisne, que han estado en la noche con varios amigos entre
ellos Byron Castro, mirando el baile, que han estado tomando
unas canelas, muy pocas, que a pocos pasos se ha. aparecido
este chico que luego cono'ció se_ llama Edgar Simbaña
Pilatasig, que parecía como que quería hacer riña, pero que
E
como nadie le ha hecho caso éste ha sacado un cuchillo y sin
motivo alguno le ha apuñaládo en el lado izquierdo del pecho
D
de Byron Castro que el cuchillo era grande con mango de
caucho color negro, que el chico ha caído inmediatamente al
suelo, que tuvieron que llevarle inmediatamente a la clínica,
JO
que ella también ha acudido hasta la Clínica Jerusalén, que
cuando han llegado les ha dicho que ya había fallecido, que le
salía sangre por el pecho y por la boca, que el chico no había
podido pronunciar ni una sola palabra, que supo que el
SE
hermano del difunto le había seguido al agresor porque ha
salido corriendo, que no le conoce al señor Edgar Simbaña,
que nunca antes, después de haberle apuñalado a Byron
Castro, le había visto, y lo vuelve haber hoy en la audiencia; y,
5. Con el testimonio de Milton. Raúl Silva Quishpe, el mismo
N
que refiere, "que el día 6 d~ agosto de\2006, se ha encontrado
en el barrio en compañía del señor Byron Santiago Castro
O
tomándose unas canelitas en el festejo a la Virgen del Cisne;
que junto al grupo en el que han estado ellos ha habido otro
C
en el que se ha encontrado el acusado Edgar Simbaña en
compañia de varias personas, que éstos han estado
buscando pleito a uno y a otro de los integrantes de su grupo,
que en eso de pronto se ha acercado el acusado al ahora
occiso, que Byron Castro solamente le há quedado mirando Y
le ha sonreído, que inmediatamente en un giro que ha tenido
le ha metido el chuchillo en el lado izquierdo del pecho, que su
amigo ha caído al piso, a los pies de ellos por lo que buscaban
JULIO 2009 ·SEPTIEMBRE 2009
··~· ----·-~~....,
- ·-
la manera de ayudarle para salvarle la vida, pero que ha sido
imposible, que el ahora occiso ha querido hablar pero que no
pudo decir nada, que el causante de la herida ha salido
corriendo, que alguien ha salido tras de él pero que no sabe si
le aprehendieron o no, que más tarde ha sabido que le han
aprehendido con la ayuda de la Policía, que en el baile han
estado desde las 22h00, aproximadamente, que no es posible
que porque alguien le quede viendo .al acusado, sin
provocación alguna éste pueda matar a una persona, que
nunca antes de haber acuchillado a Byron la había visto al
A
acusado, que el arma con la que le ha matado es un cuchillo
medio largo". De todo lo examinado esta Sala infiere que, el
R
Tribunal Juzgador hace un análisis pormenorizado de las
_pruebas aportadas en la audiencia de juicio, sin embargo, se
U
· observa que existe violación de los Arts. 449, 450 numeral 1,
del Código Penal al tipificar el hecho como homicidio simple,
AT
no obstante que en la sentencia se hace constar que el
procesado fue la persona que se acercó al occiso y sin que
-,medie motivo le introdujo un cuchillo en el tórax izquierdo de
la víctima que se encontraba desarmada e indefensa, lo que
IC
constituye alevosía, ya por la falta de riesgo del hechor por
actos defensivos del agraviado, ya por lo· súbito, sorpresivo, y
aleve de la introducción de un cuchillo por parte del procesado
al occiso, que penetró pulmón y corazón causándole la muerte
D
por hemorragia· aguda interna laceración de pulmón y el
corazón, consecutivo a herida punzo cortante, lo que convierte
JU
el homicidio eh asesinato de conformidad con el Art. 450
numeral 1 del Código Penal. Por otro lado, en cuanto a lo
manifestado-por el señor Ministro Fiscal en su dictamen de
· que el "Tribunal aplicó en fornia indebida e impertinente los
Arts. 29 y 72 dei Código Penal, pues la concurrencia de
agravantes no constitutivas o modificatorias de la infracción en
el actuar del acusado p-ara ejecutar su propósito delictivo,
impedían el considerar atenuantes", refiriéndose a la alevosía,
que es circunstancia constitutiva del delito de asesinato, en
torno a esto la Sala deja en claro que, la alevosía siendo
circunstancia constitutiva de la infracción, que convirtió el
homicidio simple en asesinato, no impide la ,reducción de la
pena ante la presencia de dos o más circunstancias
atenuantes, impidiendo que ocurra únicamente cuando se han
demostrado circunstancias agravantes generales o genéricas,
ejemplificadas en el Art. 30 del mismo cuerpo legal, y la
circunstancia constitutiva no puede ser aplicada a la vez como
circunstancias agravante genérica, porque son situaciones
jurídicas que se excluyen. Más efectivamente esta Sala
considera que, si existe violación de los Arts. 29 numeral 7 y
72 del mismo cuerpo legal, por parte del Tribunal Juzgador en
su sentencia, al disminuir la pena por la presencia de
circunstancias atenuantes pues no se ha justificado
legalmente la circunstancia atenuante establecida en el
numeral 7 del Art. 29 del Código Penal, ya que, constan del
proceso certificaciones de los Tribunales Penales, que lo
único que dan fe es de no haber sido enjuiciado o
· sentenciado, pero nada refieren sobre la conducta con
anterioridad al delito; y, cartas de terceros, que hacen
referencia a signos distintivos de la personalidad del
procesado, son instrumentos privados que tanto por su
contenido como por su condición de insolemnes deviene
lnidóneos al propósito de probar la ate~uante prevista en el
numeral 7 del Art. 29 del Código Penal, particular que debe
justificarse por medios ajustados a la ley, consecuentemente,
 . no se ha cumplido con lo requerido en el Art. 72 ibídem que RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL PENAL..
' establece que se reducirán las penas de reclusión, siempre
que se prueben dos o más circunstancias atenuantes, pues el TRIBUNAL PENAL CUARTO DE PICHINCHA. Quito, julio 7
procesado ·solo probó una de ellas la contemplada en el del2006, las 17h49.
. numeral 6 del Art. ·29 del Código Penal. En consecuencia, el VISTOS: El señor Juez Quinto de lo Penal de Pichincha
Tribunal Juzgador ha interpretado erróneamente los Arts. 449, Encargado el 27 de abril del 2006 dictó auto de llamamiento a
29 numeral 7 y 72 del Código Penal y quebranta lo dispuesto juicio en contra de Hervin Eduardo Montenegro de la Cruz, por
en los Arts. 450 numeral1 del mismo cuerpo legal, que tipifica presumirle autor del delito tipificado y sancionado en los Arts.
y sanciona el delito de asesinato. Por las consideraciones que 512 y 513 del Código-Penal reformado por la Ley No. 2005-2, ·

A
anteceden. La Segunda Sala Especializada de lo Penal de la que tipifica los delitos de explotación sexual de los menores de
Corte Nacional de Justicia, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN . edad, publicada .erf el Registro 'Oficial No. 45, de junio 23 de

R
NOMBRE DE LA REPÚBLICA YPOR AUTORIDAD DE LA 2005; fs. 623 a 626. Radicada por sorteo la competencia de la
LEY, casa parcialmente la sentencia recurrida conforme a lo causa en este Tribunal, una vez realizada la audiencia de·
previsto en el Art. 358 del Código de Procedimiento Penal, y juicio, es el estado de dictár sentencia y para hacerlo

U
enmendando el error de derecho, declara a Edgar Simbaña .considera. PRIMERO: De conformidad con lo prescrito en el
Pilatasig, cuyo estado y condición constan del. proceso, autor Código de Procedimiento Penal Arts; 17 No. 5, 21 y 28 Nos; 1,

AT
responsable del delito de asesinató, ilícito tipificado y el Tribunal es competente para conocer de la causa,
sancionado en el Arf. 450 numeral 1 del Código Penal, y le sustanciar la etapa del juicio y dictar la resolución que
impone la pena de dieciséis años de reclusión mayor especial, corresponde en derecho. ·SEGUNDO: En la sustanciación de·
que la cumplirá en el Centro de Rehabilitación Social de la caUsa no se observa omisión de solemnidad sustancial que

IC
Varones de Pichincha, debiendo, descontarse, el tiempo que 'pueda influir en la decisión, por lo.que declaramos su validez.
el sentenCiado haya estado privad á de su 'libertad por esta TERC~RO: La Fiscal de lo Penal Dra. Alba. Lucía Moreno
causa. ~in considerar atenuantes por haber justificado el Suquilanda, .en virtud de la denuncia presentada en las

D
procesado, una sola de ellas la contemplada en el numeral 6 oficinas del Ministerio Público de Pichincha, el 28 de octubre
del Art. 29 ibídem, pues el Art. 72 del Código Penal exige 1~ del2005, por la señora Manuela Baltazar Delgado Reyna, ha
JU
presencia de dos o más circunstancias atenuantes y ninguna llegado a su conocimiento que, pór medio de una conocida de
nombres Elena Ruale~, ser ha enterado que su .hija N.N. de 12
agravante, no constitutiva o modificatoria de la infracción, por
. lo que resulta insuficiente para la m.odificación de la pena. Se
.años, había sido abusada sexualmente, por lo que al
confirma en todo lo demás la·sentencia recurrida. Notiffquese preguntarle a la menor le ha manifestado que el conviviente de
y devuélvase el proceso al Tribunal Penal de origen para los la denunciante de nombres Hervin Eduardo Montenegro de la
LA

fines de ley. Cruz, hace tres semanas, utilizando la fuerza le ha despojado

f) Drs. Luis Abarca Galeas. Juez Nacional Presidente. Raúl de su ropa y ha procedido a abusar sexualmente de ella,
Rasero Palacios. Juez Nacional. Máximo Ortega Ordóñez. posteriormente, el mencionado ciudadano le ha dicho que no
Juez Nacional. · · comente nada de .lo sucedido y le ha regalado un celular a
E

cambio de su silencio. Mediante parte policial suscrito por los

Policías Jaime Guaranga Colcha y Juan Carlos Sosa Pillajo,
· ha llegado a conocer la aprehensión de Hervin Eduardo
D

Montenegro de la Cruz, el 18 de noviembre dei20Q5, .a las

12h00, en las calles Foch y Reina Victoria de esta ciudad de
. VI Quito, dando cumplimiento a lo dispuesto por el Juez Primero
JO

de lo Penal de Pichincha, siendo trasladado a los calabozos

de la Policía Judicial de Pichincha. Que del informe. médico-
Juicio No. 500-RM-2009 ginecológico legal practicado a N.N. por el Dr. Patricio Jarrín
Resolución No. 646-2009 Malina, perito .~creditado ante el Ministerio Público del
SE

Ecuador, se desprende en el Capítulo Diagnóstico,

Juicio penal por violación propuesto por N.N.' contra Hervin conclusiones y pronóstico: "Himen anular con desgarros
Eduardo Montenegro de la Cruz. completos antiguos. Concluyentes de introducción de objeto
vulnerante .por vagina que ha ocasionado los hallazgos
N

SÍNTESIS: descritos al examen." De la partida de nacimiento emitida por

la Dirección Generál de Registro Civil, ldenti_ficación y
O

. La Sala casa el fallo dictado por el Tribunal juzgador, Cedulación se despreñde que N.N., naCió el veintiuno de
quien yerra al aceptar las atenuantes determinadas en los enero de mil novecientos noventa y tres. Que de la versión
numerales 6 y 7 del Art. 29 en relación con el Art. 72 del
C

réndida por la ofendida N.N. en lo principal se desprende que,

Código Penal, toda vez que ante la concurrencia de una el día sábado 8 de octubre del2005, a las 07h30, su padrastro
agravante especial y una agravante simple, no se pueden Hervin Eduardo Montenegro de la Cruz le ha violado, le ha
aceptar, atenuantes. Las atenuantes establecidas en la dicho que solo le va dar besos con el pollo, se ha puesto ·
referida norma. no son aplicables a los delitos sexuales, · ~ncima de ella, le ha abrazado y no. le dejado moverse, ha
ya que para estos se contempla específicamente en el· sentido que le penetró y le dolió mucho. De la versión rendida
artículo innumerado que. consta a continuación· del por Manuela Baltazar Delgado Reina se desprende que, su
referido. Art; 29 .del C.P. La Sala dicta sentencia de· hija N.N, le ha contado que· cuando se ha quedado sola su
condena de 20 años de reclusión al encausado. padrastro Hervin Eduardo Montenegro de la Cruz, se ha

JULIO 2009 - SEPTIEMBRE 2009

 metido a la cama, ha comenzado a manoséarle y a besarle, se
ha sacado el pantalón, le ha bajado la pijama a ella, se ha
subido sobre .ella, le ha abrazado duro y le ha penetrado, y a
lo que se ha levantado ha votado una cosa blanca. Por lo que
.
el 18 de noviembre
(
del 2005, ha resuelto· iniciar instrucción
fiscal en contra de Hervin Eduardo Montenegro de la Cruz,
para quien el señor Juez a-quo ha ·ordenado su prisión
preventiva, el22 de esos mismos mes y año, y girado la boleta
constitucional de encarcelami(:lnto de esa propia fecha; fs. 45
a 50. ·CUARTO: Ha comparecido a juicio en calidad de
acusadora particular Manuela · Baltazar Delgado Reyna, fs.
289 a 289, 293 y 295, madre de la ofendida, en su testimonio
rendido ante el Tri,bunal expresó haberse enterado del hecho·
por medio. del vecino Dr. Jorge Tapia, ginecólogo, a donde
quien le ha ll~vado Elena Ruales; durante unas dos semanas
le notó a sli hija N.N., media rara, enojada, cuando recibió una
llamada del Dr. Tapia, quien le hizo 'una se.rie de preguntas, y
finalmente le hizo saber que su hija había sido abusada,
entonces, habló con su hija, preguntándole que le había
pasado, y la declarante se sentía mal; el doctor le aconsejó
llevarle .a donde el médico-legi~ta, pidió asesoramiento legal,
primero debía hacerle un examen,:pero además la hija no
menstruaba ya un mes, estaba con miedo, el hoy acusado le
daba siempre cosas para que no diga nada,' ella no sabía qué
hacer, un día puso la denuncia y le hÍzo détener. La hija se
quedaba sola con él, la conoce a la niña desde que tenía
cuatro años, confiaba en él, la declarante le ayudó a construir
la casa, convivían como pareja, como que fueran casados, por
·espacio de unos cuatro años. A las preguntas respondió que
eran como padre. e ·hija, convivieron hasta un día antes de
hacerle detener; sigue casadá con Patricio Caisapanta, l'nisnio
LA
que se fue a España hace· unos siete u ocho años, estando ·
todavía él aquí ya tenía relación con Hervin Montenegro,.quien
también es casado y conoce a su esposa Sonia Terán, estaba
separado de ella y vivía con la mamá, cuando empezó a
E
construir en el Comité del Pueblo, mantenía una relación de
pareja no oculta; para la construcción de la casa ella puso
D
dinero; de la fecha del ilícito no está segura si fue el 8 de
octubre del2005 o por la. última. semana de septiembre de ese
año, ese día ella estaba en el trabajo, que lo hacía de lunes a
JO
sábado, ocurrió siendo .SU hija de doce años; la niña tiene
tratamiento psicológico, con la Dra. Ortega del INNFA. Por sú
parte, la menor N.N., con su madre como curadora, dijo fue un
sábado· que se. metió a su cama y Hervin Montenegro le
abrazó y besó a la fuerza, empezó a sacarle su ropa, después
SE
sintió como que algo le metió y le dolió, le decía iba a darle
. besos con el ·"pollo", le iba a hacer sentir rico; ella lloraba,
ocurrió un sábado del mes de septiembre del 2005. En otra
vez intentó hacer lo mismo, pero no se dejó, le compró un
N
celular, después. estaba como bravo, les botó de la casa a los
hermanos de 18 y 16 años; la ma'má se enter~ después de
O
quince días, la declarante avisó lo sucedido al Dr. Jorge Tapia
y él a la mamá. A Hervin Montenegro le decía papá, la mamá
C
vivía con él, pero su verdadero padre está en España.
QUINTO: Al pedido ·de la Fiscal y de la acusadora particular,
rindieron testimonios, 5.1 El Dr. Daniel Patricio Jarrín Malina,
perito médico de la Fiscalía, mismo expresó haber realizado el
reconocimiento ginecológico en la niña N.N., el 26 de octubre
del2005, a las 11h45, a quien le encontró en su himen anular
con desgarros completos antiguos, concluyente de instrucción
de objeto vulnerante por va~ina, que ha ocasionado el
--·- - _, ___"_,.....,....._.,.,
·'·
hallazgo descrito; fs. 305 a 309. Explicó que la membrana
himen debió estar íntegra, sin alteraciones, en la imagen
tpmada por él, agregó se ven los labios de la vagina, con
leucorrea, y el himen totalmente abierto, inclusive se ve el
fondo con·la cavidad uterina -acotó- no se encuentra ni un
pedacito de himen normal; la niña le refirió "que desde hace
. dos meses, este señor me acosaba, me tocaba mi cuerpo, me ·
besaba en la boca, me decía -tú me tienes loco, yo te quiero
mucho- hace 3 semanas estaba en mi cama {en la mañana)
me abrazó, me besaba a la fuerza, me baja mi pantalón de
A
pijama, me abusó, y me dolió mucho. La segunda vez que
quiso hacerlo yo no me deje". Considera que fue en una
R
ocasión donde hubo abuso, violencia, es posible en una sola
relación se produzca esta ruptura total del himen, como la
U
descrita,· dependiendo de la crudeza del acto sexual, del
calibre del pene; en la examiAada se aprecia la presencia de
vello vulvar, la fecha de la última menstruación de la menor ha
AT
sido el11 de septiembre del 2005; son recientes los de'sgarros
que se producen en menos de ocho a diez días y si supera
ese lapso es antiguo, así respondió a las· preguntas del
defensor del acusado. A· otra pregunta de si los desgarros
IC
completos solamente se ·da en las mujeres cuando son
madres,· contestó que no, hay aútores que dicen lo contrario,
·a esa edad las niñas se van preparando inclusive para un
D
embarazo, desde cuando empiezan con la menstruación,
· añadió. 5.2. la Sicóloga Clínica Doctora Natacha Victoria
JU
Villacreses Villalba, . refirió haber r~alizado una evaluación
psicológica a N. N., misma le dijo, textual; "Mi padrastrd abusó
de mí un sábado 8 de octubre mi mamá salió de mañana a
trabajar y él se metió a mi cama y me abrazó a la fuerza, me
bajó el pantalón y el interior me besaba, no me dejaba gritar ni
moverme, yo lloraba y me decia que no me va a hacer nada
que me quería mucho también me decía que le tenía
traumado y loco, yo sentí y me dolió mucho porque me
penetró' su P,ene en mi vagina, a mi me dolió y yo le. boté. de mi
cama, otro día igual se quiso meter en mi cama y yo ya no me
dejé, ni eprometió un celular y me dijo que no diga a nadie que
era un secreto de los dos: Ahora es frío, yo le saludo y me baja
la cara porque me dijeron que actúe normal, antes me
saludaba abrazándome, diciéndome hola Tachita y ahora no
desde esa vez que le boté de mi cama me decía también que
sólo me daba beso con'el pollo de él y que solo me besaba mi
vagina." En la entrevista que le realizó el 4 de noviembre del
2005, estuvo triste, bastante callada, le aplicó' test y técnicas
para observar su estado traumático, habiendo concluido que
presentaba un cuadro postraumático, con r9sgos de
· agresividad, inestabilidad,· presencia de defensas al contacto
exterior, tendencia a esconder sentimientos, ideas
persecutorias, frustración, el hoy acusado era como papá.
Recomendó psicoterapia individual, apoyo; añadió haber
tenido algunas sesiones psicológicas, a pesar de lo cual era
visible la tristeza, el estado traumático; el pronóstico es
reservado, lo que puede llegar a superar después de una
terapia·de larga duración, de uno, dos años. A las preguntas
del defensor del acusado contestó que para estas
evaluaciones se maneja con manuales internacionales, los
lenguajes postraumáticos son los mismos, expresó, cuando se
produce una violación, puede haber un cambio depresivo, lo
cual, es igual en todos los países, en este caso ha habido
depresión, ansiedad, tristeza, se.le trata de sacar su angustia,
agregó, el factor determinante para el cambio de humor de la
 niña fue éste, había una vinculación muy cercana, manifestó.
5.3. El capitán en servicio pasivo Edgar Wilson García Ojeda,
dijo haber actuado como perito en el reconocimiento del lugar
de los hechos, el 29 de noviembre del 2005, a partir de las
1OhOO, en la calle Miguel Nájera 6420 y José Fernández,
sector del Comité del Pueblo No. 1, de esta ciudad de Quito,
en donde verificó la existencia de una casa de dos plantas, no
. terminada el segundo piso, disponía de un departamento
pequeño con sala, comedor, dos dormitorios, baño; vivía
particular del cual dijo "todo el mundo· se enteró"~ en la
vecindad, era una niña muy buena, le conoce cuatro años. A
las preguntas del defensor del acusado respondió que no fue.
el día de la violación que le contó, ya ·~abía s,ucedido antes,
eran compañeras de la escuela de las hijas: 5.6 María Teresa.
de Jesús Valverde, declaró conocer desde hace doce años a
Hervin M6ntenegro y Manuela Delgado, misma' le presentó al
primero de los nombrados, como una relación fuera 'de
matrimonio, construyeron una casa con herencia de Manuela,

A
Manuela Delgado, en la parte posterior, lo hacía la madre del supo de la prepotencia y maltrato a los chicos, cori N.N. era
hoy acusado; fs. 437 a 439. Las. fotografías de fs: 440 a 444, igual, cuando esta tenía cinco años, en una ocasión le rechazó

R
corresponden al lugar en donde realizó el reconocimiento. bruscamente; no estaba. de acuerdo con la relación que
Agregó que ese día realizó tres reconocimientos, otro en la mantenían ie comentaron que el chico salió botado·de la casa
casa de la esposa del hoy acusado, ubicada ·en la de Montenegro-Delgado, pues él padre 'se fue a vivir en

U
Urbanización 14 de diciembre, calle 8, No. .158, barrio España. Al contra examen respondió que le consta el maltrato ·
Collacoto; y otro, en el barrio Paquisha. A las preguntas de la · a la niña al igual que. a los hermanos varon~s. supo que Hervin

acusación particular respondió que en el dormitorio de
Manuela Delgado sí había ropa de hombre, la construcción de
la casa era nueva; y, del defensor del acusado contestó que el
·tercer peritaje fue dondé había habido una fiesta. 5.4. ·Elena
AT
Molitenegro era· casado y separado de la mujer. 5.7
Guadalupe Concepción· Rubio Nénger, declaró ser dueña de
un almacén con acabados de· ¡::onstrucción, a donde fueron
tres veces Hervin Montenegro y Manuela Delgado, :adquirieron

IC
del Roció Ruales Merino expresó que un día por el mes de bienes, despu~s supo que eran pareja, cuyo domicilio hasta
octubre del2005, la niña llego a su casa y le vio que se "daba llegó a conocer, porque Montenegro le pidió.asesoramiento y
las vueltas", entonces ella le preguntó "qué te pasa", a lp ~que eso es parte de su actividad; le ·parece que tenta sentido de

D
le cóntestó "Eienita tengo que qontarte algo" "pero ya no hago superioridad con relación a la mujer, ·en su presencia le trató
los deberes", a lo cual le dijo que lleve los cuadernos, y ahí leJUmal. 5.8 El Policía Juan Carlos Sosa Pillajo, declaró .haberle
' con.tó que "había estado dormida y el padrastro le abusó, la detenido a Hervin Montenegro, conjuntamente con el Policía
declarante le averiguó porque no gritó, contándole que le Jaime G'uaranga, pues el18 de noviembre. del 2005,· a eso qe
había cruzado los brazos,le dijo le acariciaba con el pollo", "no las 11h00, llegó para el efecto a donde ellos la. señor~
pasa nada" y le compró un celular para que no avise nada; · Manuela Delgado, con una boleta, acudieron aJa calle Foch y
ante lo cual le llevó al Centro de Salud, en donde la doctora~ Reina Victoria, la señora les dijo que todo estapa arreglado,
LA

dijo nó podía hacer· nada más que la prueba de embarazo, ~ esperaban· que el hoy ácusado vaya a un restaurante, llegó,
pero como además no menstruaba, sugirió· den aviso a. la entonces. tomaron procedimiento, al aprehenderle le l~yeron
. madre de la menor. Agregó que con la niña se llevan bien, sus derechos, le· esposaron, fue cuando la señora Delgado ·le
·pues la declarante tiene una hijá, con quien pasa; le aconsejó empezó a despojar de los anillos, reloj, le decía "yo te di" y él
avisar a su ·mamá pero la niña le manifestó que "no le va a . decía "sí", llegaron familiares y querían golpearle, entonces le
E

creer" entonces lo que; había sucedido le contó a la mamá, llevaron a la Policía Judicial, hicieron el parte, le facilitaron una
pero así mismo el Dr. Jorge Tapia también le había avisado, a llamada y le dieron ·tres horas para que vayan _a retirar sus
D

las p~eguntas del defensor de la acusadora particular · pertenencias, como no .fueron entonces le · entregaron a
respondió que, la niña era como hija de Herviri Montenegro, el Manuela· Delgado un .celular y'. un ilavero. 5.9 Ja sicóloga
domicilio dé la declarante es al frente del domicilio de la niña clínica Dra. Hilda de las Mercedes Ortega Andrade, deClaró
JO

· N.N., y que después de estos hechos; una.vez fue agredida · prestar servicios en eiiNNFA, haber atendidó sicológicc;¡mente
por Edison Cujilema, concuñado de Hervin Montenegro. A las a la niña N.N., pues la mamá acudió pidiendo ayuda, le refirió
preguntas del defensor del acusado contestó que se llevaban . que la meno~ había sufrido violación,: entonces dio inicio a la
bien con la niña,· conversaban,- que lo sucedido fue el 23 o 25 psicoterapia el 9 de diciembre del 20_05, ·el proceso todavía-se
SE

de octubre del2005, su primera reacción fue llevarle al Centro mantiene; le encontró a la. niña con rasgos postraumáticos,
de Salud. 5.5. Julio -César Campaña Mejía, 'refirió ser vecino llanto fácil, miedo, frustración, yrisis depresiva; en cuanto al
del domicilio de la menor a quieñ conoce unos cuatro años, · hecho la menor le refirió. que, la mamá había salido temprano
porque .fue compañera de dos nietas y fue a estudiar en· el a trabajar y se quedaron mirando 1(1 televisión, el. padrastro .
N

Colegio Los Shirys, desde ahí· no puede· .decir rriás; era · ·ocupaba la habitación contigua a la· de Nátalia, acudió a donde
tranquila. Se enteró.del particular porque un día le vio llorando ella, a-quien abrazó y besó a la fuerza, luego se subió sobre
O

en un alimentador del trole, entonces le preguntó. a su mujer la misma, le bajó la ropa, le dijo va a sentir, "rico"; que le iba a
cual será el motivo, habiéndole dicho que ha habido una dar besos con el "pollo'~, la niñ.a le r~firió algo penetró en· su
violación y el autor ha sido Hervin Montenegro, mismo le había . vagina, le dolió, y se sentía rnal, al día siguiente-le compró un
C

regalado un celular a la menor; !o cual había sabido su celular; se quedó callada por. varias días; pero como no ·
esposa. A las preguntas de la defensa del acusado, respondió . menstruaba le avisó a su. vecina, quien le llevó a donde el
· saber del hecho por referencia, vive a una media cuadra de la médico y él le avisó a la mamá~ Agregó que le ha tratado en
casa de la familia de la menor. 5.6 Marisol Araceli Campaña unas ocho o diez sesiones, tiene algo de mejoría, es un
Mosquera declaró que un día sábado le invitaron a almorzar a -proceso largó, presenta todavía· situaciones emocionales no
· la menor N.N., porq~e tiene dos nenas, entonces les contó superadas, había un vínculo con el padrastro, a quien la niña
que Hervin Montenegro le había violado, ante lo cual se quedó le quería mucho, recibió un fuerte ·impacto emocional; en total,
~ltónita, y· narró las circunstancias de ·cómo había sido; contando con _la familia, con la qye también ha pa~ieipado,

JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009 .

 son trece sesiones que han mantenido con la declarante, -
acotó. Auna pregunta del defensor del acusado respondió que
la menor presenta depresión postraumática, debido a una
situación violenta que tuvo que soportar. 5.1 O. El Dr. Jorge
· .Guillermo Tapia Puente, declaró ser ginecológico con treinta y
cinco años de experiencia, y que el año anterior la señora
Elena Ruales Merino, quien trabaja en su casa, le llevó una
niñita misma le dijo fue violada por su padrastro, conversó con
la menory le dijo que sí, entonces le llevó a su consultorio, le
examinó y estaba desflorada, le hizo la prueba de embarazo y
acusación es solamente de Manuela no de la niña, replicó. A
las preguntas del defensor del acusador particular dijo que si
conoce a Daría Caisapanta, hijo de Manuela Delgado, no tiene
idea porqué le habrá puesto a él como padrastro en la ficha
del establecimiento en donde estudiaba, en el xx, fs. 571; a
Manuela conoce seis años, con quien de vez en cuando tenía
relación, cuando fue a vivir en la casa de la madre, de la calle
Nájera. A pedido de su defensa rindieron testimonios: 6.1.
Bertha Marina Olimpia de la Cruz Guama, madre del hoy
acusado, declaró que cuando llegó de su trabajo encontró a

A
le dio una tableta, después le ·avisaron por teléfono que la ni na Manuela Delgado que sacaba y robaba todas las cosas de la
había menstruado. A la niña le preguntó porque no había familia, diciéndole que la Fiscal le autorizó, entonces pidió

R
avisado a la niamá, en su lugar ha contado a la vecina, por lo policías, agregó que presentó una denuncia y hay orden para ·
que pidió el teléfono. de la mamá, le hizo primero preguntas no po~er sacar las cosas; su hijo no convivía con dicha

U
generales, luego le avisó lo que había ocurrido con la niña, señora, mismo que vive en la casa de la calle Nájera, que le
inclusive le reclamó a la madre dic,iéndole que es la causante pertenece, 6.2~ Su defensor alegó que la acusación es por
· moral. A las preguntas. del defensor del acusado, contestó que cuestión de bienes, que los testigos han dicho que cuando se

sí le .examinó a la menor, encontró ·desgarros, no emitió
informe alguno. 5.11 Consta a fs·. 315, la partidade riapimiénto
·de N.N., nacida en. Quito,· el 21 de enero del 2Ó03, hija de
Patricio Eduardo Caisapanta y Manuela Baltasar Delgado
AT
produjo la violación, la niña dormía, otros, veía la televisión; el
testimonio del Dr. Jarrín no es creíble, no es especialista, no
puede darse este tipo de desfloración, no ha dicho haber
habido desangre; el 28 de octubre su defendido no estuvo en

IC
Reyna. SEXTO: El acusado Hervin Eduardo Montenegr'o de la ese lugar,· la madre de la menor prácticamente le ha
Cruz, declaró ser inocente de toda culpa, es una venganza de abandonado y al haberse sembrado la duda, acotó, debe
Manuela Delg~do, expresó, quien fue inquilina en casa de su absolvérsela. SÉPTIMO: De~las pruebas de cargo y descargo

. madre, en el Comité d~l Pueblo, en donde si él estuvo fue por
trabajos de albañilería, a donde acudía para supervisar; un día
escuchó el sonido .de la puerta abierta Y· le encontró a la niña
sustrayéndose dinero, lo que dio aviso a la madre; c~ando le
pidieron el departamento a la señora, él dijo por fin se va a . · que realizó en la menor N.N., en su pericia médica le encontfó
acabar éste tormento. Agregó que jamás fue conviviente de
Manuela Delgado, mantenía una relación esporádica,· pues
LA
D
actuadas en el juicio, se desprende que, el delito se ha
comprobado conforme a derecho, con la pericia. del Dr.
JU
Patricio Jarrín, quien al parecer del Tribunal con su testimonio
y amplias explicaciones vertidas, respecto al reconocimiento
con una desfloración completa antigua ·en la membrana himen.
de su. vagina. El ginecólogo Dr. Jorge •Tapia, quien

tiene esposa e hijos; -Manuela quería una· relación más firme . casualmente ha examinado a la niña, porque le consul~ó y
pero él dijo no, porque la esposa se· estaba dando cuenta, ante llevó a donde él, la empleada de su casa Elena Ruales,
.lo cual Manuela Delgado le expresó "me la vas a pagar", a también le ha encontrado asimismo desflorada. Por su parte,
partir de lo cual solamente tenían amistad; los ·niños eran las sicólogas: Dra. Natacha Villacreses, de la Fiscalía, e Hilda
1
E

"desadaptados", siempre golpeaban las puertas de la casa. · 0rtega del INNFA, le han examinado a la ofendida, misma
Un día buscaba trabajo, y la señora Delgado le llamó al . presenta trauma postraumático, debido a una situació~
D

celular, le dijo que la señora Fanny Quilumba necesitaba una
persona, para lo cual debía acudir a un determinado lugar, a.
donde fue, asomaron dos policías y le detuvieron, mientra~
ella había estado escondida por allí con· sus familiares,
JO
violenta que tiene que soportar, lo cual, resulta compatible con
el hecho de la violaCión, que a su vez refieren los médicos
antes nombrados menor de doce años, a entonces, según la
partida pe nacimiento. En cuanto a la culpabilidad, emerge sin

quienes le agredieron y le despojaron de todos sus. bienes, duda alguna de los testimonios de la misma ofendida, quien
dinero, celular, llavero de toda la casa; ella siempre decía ser en repetidas veces hasta en el Tribunal, ha dado información
esposa, pero era falso. Después con las· llaves se llevaron , de quien fue el causante de la violación, tanto al médico de la
todas las pertenencias de los hermanos, inclusive mercadería Fiscalía, la Sicóloga de la misma entidad así como a la del
SE

joyas, de la madre, quien al llegar ese momento le dijeron era
por orden de un Fiscal, por lo que pidieron ayuda a la Policía.
No es verdad que hC!ya ofrecido regalar celular alguno a nadie,
la familia de Delgado es "desbaratada", los hijos le 'tienen
N
IN NFA; al Dr. Jorge Paredes, antes de ello a la vecina y amiga
Elena Ruales, quien fue la primera en enterarse del ilícito,
después dio aviso al mencionado galeno y finalmente, a la
madre,· Manuela Delgado; posteriormente, se han enterado.

alzada la mano, si dicen que convivía con él es porque tal vez otros vecinos, entre ellos Julio Campaña, Marisol Campaña:
atravesaba una puerta de calle principal de la casa, pero Las reformas legales introducidas al Código Penal, a que se
O

nomás eso, porque se dirigía a la parte de atrás a donde su refiere en la parte resolutiva de este fallo, constan publicadas
madre; Manuela Delgado le acosaba, llevaba una vida. en el Registro Oficia!'45, de junio 23 del2005; por lo que son
C

licenciosa, estando casada tenia relación con otros hombres. aplicables al caso, porque los hechos relatados en éste datan
Acotó.'A las preguntas de su defensor contestó que los viernes de septiembre u octubre del 2005, es decir, son posteriores a
salia de su trabajo, con su esposa e hijos, al día siguiente - su vigencia. La defensa del acusado sostiene no haber sido
cuando se dice ocurrió la violación- fue a donde su suegra, conviviente de la acusadora particular, sin embargo, todo el
tenían una reunión en el Barrio Paquisha, a ninguna hora entorno probatorio dice lo contrario, como Maria Valverde;
estuvo im dicha casa; a las preguntas de la Fiscal respondió . igualmente alegan que se debe a cuestión de bienes, pero
que la señora Delgado era inquilina de sy madre, con ella este argumento cae de por si al describirse y haberse probado
solamente tenia amistad, donde ella nunca tuvo r~pa, la el cometimiento del illcito, por lo que ello, más bien resulta una

JULIO 2009- SEPTIEMBRE 2009

 tfa&ete JUDICIAL
coartada, y es comprensible el testimonio de la madre del
acusado; que se orienta en ese sentido; respecto a que ese
día no pudo ser, no hay prueba que considerar y básicamente
ni la ofendida tiene una seguridad de la fecha en que ocurrió
lq violación, cuando dormía o veía la televisión, al respecto el
hecho· está definido, fue en la mañana de un sábado, con
s.eguridad, cuando la madre iba temprano al trabajo y se
quedaron solos en la vivienda, la ofendida y el padrastro, hoy, fundamentación del recurso de casación, luego de realizar el
acusado, en quien ejercía autoridad, dado el trato como padre
21 de enero del 2009 y por sorteo de 4 de febrero de 2009.
SEGUNDO: A fojas 3 del cuadernillo de casación, la
recurrente Manuela Baltasar Delgado Reyna, fun¡;famenta el
recurso de casación expresando en lo principal: Que existe
una falsa aplicación de las atenuantes 6 y 7 del Art; 29 y 72 del ·
Código Penal. TERCERO: El señor Representante del
Ministerio Público, contestando al traslado con . la
respectivo análisis de la sentencia impugnada emit~ su criterio

A
e hija, por espacio de cuatro años convivió con la madre vivían en ·las siguientes ·términos: "( ... ) sentada esta premisa y
en el mismo departamento, en donde ocupaban un cuarto examinado el fallo, se advierte que el juzgador en la s~ntencia

R
contigo al de la menor, al que ingresó, después de decirle · violó la ley, toda vez ·que se aplicó indebidamente las·
situaciones morbosas, se subió a donde ella y le penetró por circunstancias atenuantes previstas en los numerales 6 y 7 del
la Vagina; estos son' Jos hechos fáctiC0S comprobados, por Art. 29 del .Código Penal, porque jurídicamente en esta clase

U
ello~ acogiendo el dictamen fiscal, ADMINISTRANDO de delitos, es de'clr _Em trata de personas y.delitos sexuales, ·
. JUSTICIA EN NOMBRE DE . LA REPÚBLICA Y POR para que opere la atenuación de la pena es necesario que se

AUTORIDAD DE LA LEY, declara a Hervin Eduardo
Montenegro de la Cruz, ecuatoriano, con cédula xx, de 42,
casado, ocupación el comercio exterior, nacido en la provincia
del Carchi y domiciliado en Quito, áutor del delito tipificado en
AT
cumpla con lo dispuesto en el numeral 5 del Art. 29, o, que el
·acusado haya·colaborado eficazmeDte con las autoridades en
la investigación del delito, sin que del ·texto del .fallo se
verifique que dichos presupu,estos hayan sido demostrados,

IC
el reformado Art. 512, No. 1; y sancionado asimismo con el en estricta aplicación del artículo agregado luego del Art. 29
reformado Ait 513 del Código Penal, con la agravante por la Ley No. 2, publicada @_n el Registro,Oficial No. 45, de 23
prevista en el Art. 915, inciso primero, ibídem, po'r lo que, para de junio del20ó5( ... )". CUARTO: El principal cargo formulado

este caso ya nó procede la aplicación de la agravante
determinada en el No. 7, del artículo innumerado introducido a
continuación del Art. 30 del Código Penal, y en su lugar se
consideran las atenuantes justificádas y contempladas en los
- Nos. 6 y7, ·del Art. 29, en relación con el Art. 72, del Código
Penal, y por lo que se le impone la pena de DIECISEIS AÑOS
. DE RECLUSIÓN MAYOR ESPECIAL, de la cual se
LA
D
contra la sentencia condenatoria es que el juzga_dor viola la ley
en la sentencia al aceptar las atenuantes determinadas en lo~
JU
numerales 6 y 7 del Art. 29 en rf?lación con el Art. 72 del
Código Penal y como consecuencia de este error la pena
atenuada de dieciséis años de reclusión especial. Al respecto,.
en el fallo . el Tribunal juzgador determina que existe la
concurrencia de la agravante prevista en primer lugar en él Art.

descontará el tiempo que por la misma causa haya estado 515 del Código Per:~al, ·que se produce éuandci "lós
detenido. Con daños y perjuicios. Léase y notifíquese. responsables son de los que tienen. autoridad sobre la .
f) Drs. Luis Costales· Terán. Presidente. Guillermo Miño. · víctima", lo cual es indudable en el presente caso por ser el
Juez Segundo. Elizabeth Martínez Padilla. Jueza Tercera. acusado conviviente de la madre de la menor ofendida. Esta
E

agravante es de carácter especial porque determina el

RECURSO DE CASACIÓN. ·aúmento de la pena en cuatro años, al expresar en su inciso
primero este artículo que:·"... el mínimo de las· penas·
D

'- .
CORTE NACIONAL DE JUSTICIA. SEGUNDA SALA DE LO ~eñaladas por los artículos precedentes será aumentádo con·
PENAL. Quito, a 26-de ágosto de 2009, las 15h20. . cuatro años", es decir que el· JUzgador debía imponer la pen·a
VISTOS: Avocamos conocimiento de la presente causa en. mínima de veinte años de reclusión especial. La concurrencia
JO

calidad de J~eces de la Segunda Sala de lo Penal de la Corte . de una agravante especial. impide la concurrencia de las no
- Nacional de· Justicia . .En lo principal; la recurrente Manuela agravantes simples, por lo que el. Tribunal juzgador comete
Baltasar Delgado Reyría, interpone recurso de casación de la · erfor de derecho ·al expresar en el fall,a que por haber
sentencia dictada por el Tribunal Cuarto. de lo Penal de concurrido la referiqa agravante establecida en eiArt. 515 del
SE

Pichincha, que lo declara a Hervin Eduardo Montenegro de la · Código Penal, ya no procede "La aplicapión .de ·Ja agravante
.Cruz autor del delito tipificado .en el 'reformado Art. 51 i No. 1 determinada en.el No;"7.del artículo innumetado introducido a
y sancionado con el actual Art. 513 del Código Penal, continuación del Art. 30 del Código Penal" ya que el efecto de
ímppniéndole la pena dieciséis años: de reclusión mayor la agravante especial determina el aumento de 1~ pena ~m la
N

especial. Concluido el trámite y siendo el estado de la causa, proporCión ··indicada, y también, impide la aceptación de
el de resolver, para hacerlo se considera. PRIMERO: Esta atenua·ntes; en ténto que, las agravantes simples solamente
O

Segunda Sala Especializada de lo Penal es competente para , impiden la aceptáción de atenuantes. QUINTOi En el presente
conqcer y resolver este recurso de cas?ción, en virtud del Art .. caso el Tribunal juzgador comete eiror de derecho en el fallo
184 ·de la ConstituCión Política de la República del Ecuador,
C

condenatorio al aceptar las ate'nuantes determinadas en los

vigente a partir del 20 de octubre de 2008, publicada en el . m:1merales 6 y 7. del Art. 29 én relación ·con el Art. 72 del
Registro Oficial N~. 449; por lo dispuesto en los literales á) y Código Penal, .por lo manifestpdo ~n el Considerando anterior,
b) del numeral4 de la sentencia lnterpretativa:.001-08-SI-CC, es decir, ante la.concurrencia de una agravante especial y una
de fecha 28 de noviembre de 2008, dictada por la Corte agravante simple no se pueden aceptar atenuantes. Además,
Constitucional de la República, publica.da en el Registro Oficial las atenuantes establecidas en los numerales 6 y 7 del Art. 29
No. 479, de 2 de diciembre de 2008; por Resolución. del Código Penal no son aplicables a los delitos sexuales, ya
·Sustantiva del Pleno de la Corte Nacional de Justicia, de 22 de que para estos se les contempla específicamente en el
diciembre de 2008 publicada en el Registro Oficial No. 511, el artículo innumerado que consta a continuación del referido Art.

:wW'#§.i·m~w.-fmff:i;m:reyw;-w:;.:~. . .;:;-.-'=*'~.wriU¿t.::z~t.:m-);t¿~:;;:~~~~::;;r:;;~;::~:::;;;~:;::::::~:::::::::~:;:::::;:::::::::
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009.
 29. Por estas consideraciones, ADMINISTRANDO JUSTICIA
EN NOMBRE DE LA REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE
LA LEY, se acepta el recurso de casación presentado por la
recurrente Manuela Baltasar ' Delgado Reyna y
consecuentemente se corrige el error de derecho cometido en
la ~entencia conden·atoria dictada por el Ttibunal Cuarto de lo
Penal de Pichincha, de 7 de julio de 2006, las 17h49, en el
sentido de que se reforma la sentencia y .se le impone al
acusado Hervin Eduardo Montenegro de la ·cruz la pena de
veinte años de reclusión mayor especial. Notifíquese.
n Drs. Luis Abarca Galéas. Juez Nacional Pres!dente. Raúl
Rose ro Palacios. Juez Nacional. Máximo Ortega Ordóñez.
Juez Nacional.
LA
E
D
JO
SE
N
O
C
AMPLIACIÓN.
CORTE NACIONAL DE JUSTICIA. SEGUNDA SALA DE LO
PENAL. Quito, 05 de octubre de 2009. Las 09h00.
VISTOS: El escrito presentado por. HERVIN EDUARDO
MONTENEGRO DE ·LA CRUZ, en el cual solicita ampliación
de la sentencia dictada por ésta Sala de fecha 26 de· agosto
de 2009, a las 15h20, por extemporánea, de conformidad con
el Art. 6 del Código de Procedimiento Penal, en concordancia
con la Disposición Transitoria Segunda de la Ley Reformatoria
A
1
al Código de Procedimiento Penal y al Código Penal vigente,
publicada en el Suplemento dei Registro Oficial No. 555 de 24·
R
de marzo de 2009 no se la provee. Notifiquese y devuélvase.
n Drs. Luis Abarca Galeas. Juez Nacional Presidente. Raúl
U
Rosero Palacios. Juez Nacional. Máximo Ortega Ordóñez.
Juez Nacional
AT
IC
D
JU
 Responsables de:
Remisión de fallos: Dra. María Consuelo Heredia
Transcripción: Dra. Cecilia Terán Viteri.
Diagramación y resúmenes: ,Ór. Santiago Aráuz Rios.
•.
Juicio No. 173-2006
1 estado del proceso es el dictar sentencia, por lo que para
· Juicio laboral por despido intempestivo propuesto por Héctor
Chicaiza Rojas contra la Hacienda Bananera "Don Palito".
. SÍNTESIS:
La Sala. de Casación rechaza el recurso incoado. La
fundamentacfón y motivación del fallo recurrido se hallan
debidamente susténtados en derecho, lo que deviene en
infundado el recurso intentado:
PRIMERA INSTANCIA.
.JUZGADO SEXTO DE TRABAJO DEL GUAYAS.' Milagro; 25
de junio del2004, las 08h15. , ·
VISTOS: A fojas uno del proceso ha compárecido Héctor
Geovanny Chicaiza Rojas, y dice que desde el 2 de marzo de!'·
LA
2000 hasta el día lunes 8 de diciembre del 2_003 prestó' sus
servicios lícitos y personales en calidad. de. Jornalero en
servicios varios en la hacienda Bananera denominada "Don
Palito", situada en Mata de Plátano del cantón, bajo las
E
órdenes y dirección de los señores: Polibio Jurado Miranda,
Wilson Jurado Villarroel y Hugo Jurado. Villarroel, trabajando
de lunes a sábado, y a yeces domingo, con un horario· de
D
trabajo de las 7h00 hast~ ·las 17h00, percibiendo una
remuneración de ciento sesenta dólares mensuales, agrega
que el dia lunes 8 de dicieimbre del2003, aproxímadamente a
JO
las 7h00, en circunstancias que ingresaba a laborar en la
Hacienda Bananera "Don Palito", el.empleador Polibio Jurado
Miranda,. le llamó la atención comunicándole que estaba
despedido del trabajo y que se retire de la Hacienda.' Dice que
SE
durante el tiempo de trabajo sus empleadores le adeudan los
beneficios y prestaciones sociales que establece la ley, tales
como décima tercera, décima cuarta remuneración, décimo
quinto sueldo, décimo sexto sueldo, vacaciones,
N
compensación· salarial, bonificación complementaria, los
componentes salariales, horas suplementarias y
O
extraordinarias, no se le afilió al Seguro Social, diferencia de
sueldo. Citados que fueron legalmente los demandados
cónsta de autos que la,a~diencia se realizó en forma legal. En
C
ella los demandados representados por su defensor abogado
Pablo Montoya !barra se excepcionó y del modo que consta
en el acta de fojas 9 y 9 vta. de los autos. A fojas 20 en mérito
de la ratificación ·de gestiones se declara legitimada la
intervención del abogado Pablo Montoya !barra, el actor
representado por el abogado Juan Quispe Ayala impugnó la
contestación y se ratificó en su demanda. A fojas 16 en mérito
JULIO 2009- SEPTIEMBRE 2009
A
de _la ratificación de gestiones se declara legitimada la
-intervención del abogado Juan Quispe Ayala. Trabada así la
R
litis, se. abrió la causa a prueba por el término de ley,
transcurrido el cual y practicadas las que obran de los autos el
U
hacerlo se considera: PRIMERO: El proceso es válido porque
· en su tramitación no se ha omitido solemnidad sustancial
AT
alguna que pudiera viciarlo de nulidad. SEGUNDO: De
conformidad en lo que dispone el Art. 118 del Código de
Procedimiento Civil, ambas partes estuvieron obligadas a
probar los hechos que propusieron afirmativamente tanto en la
IC
demanda como en la contestación TERCERO: La relación de
trabajo entre ~?1 actor y los demandados Polibio _Miranda,
· Wilson Jurado Villarroel y Hugo Jurado Villarroel, se prueba
D
e con las declaraciones de los testigos Argelia Franco Zea (fs.
45) yRoberto Ledesma Sánchez (fs. 45 vta). CUARTO: Afalta
JU
de prueba de mayor valor la remuneración percibida y 'el
tiempo de servicios se prueba con el juramento deferido
rendido por el actor (fs. 50). QUNTO: Probada la relación de
trabajo la parte demandada debió justificar el pago de .los
beneficios reclamados en los numerales 3, 4, 5, 6, 7, mas
· como de autos no hay tal justificación · están obligados a
.pagarlos con el recargo del interés legal vigente al momento
de dictarse la sentencia definitiva tal -como lo dispone el
artículo 611 del Código del Trabajo. SEXTO: El despido
intempestivo se prueba con las declaraciones de Argelia
Franco Zea (fs. 45) y Roberto Ledesma Sánchez (fs. 45 vta),
por manera que los demanda'dos están obligados al pago de
_ las indemnizaciones contempladas en el.artículo 188 y 185 del
Código del Trabajo. SÉPTIMO: Por falta de prueba se deniega
el reclamo por trabajo en sábados y domingos. Por lo
expuesto ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA
REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, se declara
parcialmente con lugar la demanda propuesta y se ordena que
los demandados: Polibio Jurado Miranda, Wilson Jurado
Villarroel, y Hugo Jurado Viilarroel, paguen al actor los valores
contemplados en los considerandos. QUINTO Y SEXTO de
· esta sentencia que se cuantifican as!: a) Por décima tercera
remuneración: QUINIENTOS NOVENTA Y CUATRO 15/100
dólares, e) Por componentes salariales en proceso de
incorporación OCHOCIENTOS CINCUENTA Y SEIS
DOLARES; d) POR VACACIONES: trescientos once 10/100
DÓLARES. e) Por egreso del 100% de vacaciones
TRESCEINTOS ONCE 10/1 00 dólares; D Por
indemnizaciones según el artículo 188 del Código del Trabajo;
SEISCIENTOS CUARENTA DOLARES; g) Por bonificación
del articulo 185 del Códjgo del Trabajo CIENTO SESENTA
DOLARES. Con costas en el 10% de los valores aquí
liquidados se fijan los honoraras del defensor del actor.
Notifíquese.
DAb. Jorge Guzmán López.
 APELACIÓN.
PRIMERA SALA DE LO LABORAL, NIÑEZ Y
'.
ADOLESCENCIA DEL GUAYAS. Guayaquil, a 15 de febrero
dei2005: las 14h26.
VISTOS: De la sentencia dictada por el Juez Sexto del Trabajo
del Guayas, Ab. Jorge. Guzmán López, constante a fs. 44 del
cuaderno de la instancia precedente, en la que declara
parCialmente con lugar la demanda, deducida por Héctor
RECURSO DE CASACIÓN·. ~-
Ponencia del Dr. Ramiro Serrano Valarezo.
CORTE NACIONAL DE JUSTICIA. PRIMERA SALA qE LO
. LABORAL Y SOCIAL. Quito, 17 de julio de 2009, las 08h05.
VISTOS: El presente juicio ha subido a. conocimiento y
resolución de esta Sala eri virtud del recurso de casación
interpuesto por el demanda.do Polibio Jurado Miranda de la
senten.cia dictada por la Primera Sala de lo Laboral, Niñez y

A
Geovanny Chicaiza Rojas en contra de Polibio Jurado . Adolescencia de la Corte Superior de Justicia de Guayaquil, el
Miranda, Wilson. Jurado. Villarroel y Hugo Jurado· Villarroel,· 15 de febrero del2005,1a.s 14h26, dentro del juicio laboral que
apela el acciominte y Polibio Jurado Miranda, invocando la en contra del recurrente, de Wilson Jurado· Villarroel' y Hugo

R
. calidad de propietario de la finca "CARMITA" y, concedidos los Jurado Villarroel sigue Héctor Chicaiza Rojas. ~Para resolver,
recursos por oportunamente interpuestos, sube la causa en · se considera: PRIMERÓ: La· competencia ·de ·esta'Sala se

U
.grado. ·Realizado el sorteo' pertinente correspondió su encuentra· determinada por. el f\rt; 1.84 num. 1 de la
.. conocimiento a esta Primera Sala de lo· Laboral, la Niñez' y Con'stitución de la República del ~cuador, por el Art. 613 ·del

AT
Adolescencia y, siendo su estado el de. resolver; para hacerlo·, Código del Trabajo, por el Art. 1 de la ley de Casación· y por
se considera: P.RIMERO:· Esta Sala es competente en mérito el sorteo de ley cuya acta obra del. proceso. Esta Sala en auto
a la razón de sorteo que obra a fs. 2 de la instancia. No se de fecha. 27 de abril del 2007,· la~ 09h55 .analiza el recurso y
·. advierte oniisióri de solemnidad sUstancial alguna que lo vicie .· lo acepta a trámite. SEG(JNDO:. En su recúrso el casacioni~ta

IC
de nulidad, por lo. que se lo declara válido: ·SE<;'UN.DO: De . ·manifiesta que · en la· sentencia·· recurrida se. aplica
conformidad cori !o dispuesto en el Art. 118 der·código de· indebidamente el .Art. 211 del Código de Procedimiento Civil,
Procedimiento Civil, cada párte debe probar los hechos que se deja de aplicar ei Art. 8 déÍ'Código·~eiTraba)o, igualmente

D
. alega los que se présumen de acuerdo con la tey.JERCERO:. no se han cumpliao los artículos 1481.y 1482 del Código Civil,
Con las declaraciones d~ Arg'elia Franco y Zea y Ro6erto.:) . agrega el recurrente que su recurso ~e ampara en la casual '
JU
Ledesma Sánchez rendidas a fs. 35 y ·35 vta.; en ?U orden, . primera del artículo 3 de la Ley de, CasaCión. El fundamento
testigos que respondan en forma·veraz tanto al interrogatorio. del re9'urso ·radica en la. afirmación de que a la prueba.
; ~formúlado por el actor ·como las repreguntas de la parte ·. testiinonialno se la haapr~ciado conforme a las/eglas de la
· demandada, se ha justificado lá reladón Jaboral que existió< s~na crítica; que no se.~a comprobado la relación de trabajo,
. e.ntre' los justiciables. CUARJ'O: Evidenciado él nexo. laboral .. . \pese a lo cual se ha aceptado ~n sentenciaque existe relación
LA

entre las partes, era obligación de los. empleadores probar ·el de trábajo y despido intempestivo, con io cual se han .infringido ·
· págo ·de los valores··reclamados: décima· tercera· y .'décima· las normas· Citadas. TERCERO: Luego de estudiados tanto el
cuarta remuneracionl:)~, componentes salariales y vacaciones .contenido del recursO de casación· como. de la sentencia
y, no existiendo constanpia de tales cancelaéiones, proce.de cuestionada, corresponde· establecer si ,se produjo o no ·el
disponer su soluc:;ión corflos intereses· legales pertinentes ·a despido intempestivo, para lo cual se ~acen las sigÚientes
E

. los rubros queJos generan, atento, a·Jo prescrito en .el Arf. 611 puntualizaciones: 3.1. ·En el· éonsiderando QUINTO :de. la.
· del Código del Trabajo. QUINTO: Coh l.os mismostestimonios . sentenCia recurrida. se establece.la forma:·como se flega a
D

analizados en !?1 ·considerando Tercero precedente,· se h.a . determinar et despido Intempestivo con las declaraciones de
probado el despido inte!Tlpestivo que el actor- alega haber .. los :testigos Argelia Hanc.o Zea y Roberto Ledesma Sánchez
sufrido ~1 8 ·de ~diciembre -del. 2003, · a las .07h00, cuando . quienes declaran haber presentado .el hecho del despido;. 3.2
JO

ingresaba .a labo.rar en·ra hacienda Banan·~ra Dém Palito, por .El Art. 14 del Código Laboral. establece en un año.el tiempo .
parte de Po libio .Jurado Miranda; hecho ·presenciado por los . mínimo. qe. duración .de '!todo contrato por ·tiempo. fijo o por' '
p~ecitados testigos, por lo que es procedente disponer el pago :tiempo indefinido".:,· "cuando la ·actividad o labor sea de
de la indemnización.' estáblecida Em el Art. 188 ·deiCódigo del naturaleza . establ,e o , permanente"; 3.3. ·. En estas
SE

·Trabajo a~í conio ·la bonificación,, prescrita en el Art. 185 del. circUnstancias y al. tratarse de cdntrato de trabajo de un
. mismo Cuerpo de· Leyes. No ha lugar a·l pago de. jornadas carácter indefinido, se. debió recurrir al Visto Bueno ante el
· .extraordinarias hi suplementarias; por no haberse justificado .Inspector Próvincial del· Trabajo,· debió calificar las causas
.· que el act6rias húbiere laborado. SÉPTIMO: Ala otra prueba aducidas por el empleador, según lo disponen· 'los artículos
N

. capaz y suficiente, atento a lo previsto en el -Art. 590 del 172 y 18.3 del Código .del Trabajo; rio esta demostrado de
. Código del Trabajo, se .tendrá como. tiempo de servicio f autos que . el empleador hay() . realizado .este· trámite .
O

. remuneración peréibida,· los. constantes en .el juramento CUARTO: EstableCido. como queda. el hecho del· despido
deferido rendido por el. accionante a fs. 41 del prdces'o. Por las . intempestiVO; ' el trabajador. tiene derecho . a las
consideraciones precedentes, esta Primera Sala de lo 'Laboral indemnizaciones contenidas en el. Código del Trabajo.
C

y de la Niñez y Adolescencia; de la Corte. Superior de Justicia QUINTO: No ·se observa que la sentencia recúrrida haya
de Guayaquil, ADMINI.STRACIÓN· JUSTICIA EN NOMBRE incumplido el Art":S del 'Código Laboral pues si bien no se ha
DE LA REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LÁ LEY, en los · establecido la existencia de un contrato escrito de trabajo,
. términos de· este fallo, se confirma el del Inferior. Sin costas ni existe también el contrato· verbal. expreso o tácito y es así
horarios que regular en· esta instancia. ·rublíquese y corno debe considerarse toda ·relación de trabajo ~xistente
notifíquese.. ·. · · · · entre empleador y trabajador según. lo establece ei inciso
f) Ab. Francisco Morales Dr. Garcés. Gastó.n Al arcón segundo dei'Art'. 12 del cuerpo legal mencionado; tampoco se
Elizalde. Dra. ·Grace Campoverde Caneppa. · ·· obs.e(Va en la sentencia recurrida una falta de. aplicación de
. . . . - .
•.t=H·I M'WW oc W:::.~.m:tm~~::::~~=::-~~::::~~-::~::~=~::::~:::m~:::;:~;::::::::~~~:=:::::~::::::::::::=:::::::::::::=:=:=:=:=:=:=:::=:::::::=:=:=
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
 los artículos 1481 (hoy14~4) y 1482. (hoy 1455fdel Código · PRISIÓN, PREVENTIVA, que fue emitida dentro del juicio
i

Civil ya que al ser considerado un contrato tácito sé entieQde · · pe'nal signado con el Número 226546-06 en la ciudad de Lima-
incluidas estas disposiciones legales. SEXTO: Las reglas de. Perú por la Juezá Ora: Flor Deum Morán, dentro del cual se
la sana crítica no son reglas que se encuentren estableCidas o me implica· eri un delito que jamás he cometido y lo que es
escritas. en ningún cuerpo legaiy ést~s son aplicadas .poriel . peor jamás he estado en Perú y consecuentemente en los
juzgador en base. a su pr9pio acopio de conocimientos y a su.. . lugares que la Jueza Tercero de lo Penal de Lima aduce.. Que,
· . experiencia. Por estas consideraciones la Primera Salad~ lo han transcurrido ·más de 90 días de mi detención; es decir se
Laboral y Social de la Corte Nacional de··. J.usticia, emcuentrainjuste~mente privadá de su libertad, sin que hasta la
ADMINISTRANDO .JUSTiéiA. EN NOMBRE 'DEL PUEBLO . presente fecha 'se haya resuelto· tanto la situación .de
SOBERANO DEL ECUADOR Y POR. AUTORIDAD DE. LA Extradición peor aún resuelto ·1a situación del· supuesto delito

A
CONSTITUC.IÓN Y LAS lEYES DE LA . REPÚBLICA, - en que gratuitamente y sin tener nada que ver le implica la .
rechaza el. recurso interpuesto y. confirma la_ ~entencia ; · Justici~· de Lima y lo.que es peor sin concederle el derecho a

R
recurrida. En los términos del Art. 12 de la Ley de casación lalegítima defensa y prevalecer.el derecho a que tengo a ser
devuélvase a la parte perjudicada,· esto es el actor, eltotal de • tratada como inocente hasta que se pruebe lo contrario (... ).

U
la caución depositada. Sin costas.Notifíquese· y Devuélvase... Con :fundamento ..a los antecedentes expuestos, 'de·
n Drs. Rubén Bravo Moreno. Ramiro Serrano Valarezo, . ; conformidad a lo que dispone el artículo 89 de la Constitución
Jorge Paliares Rivera. · · · .Política de la República ha interpuesto él recurso de H$beas

AT
Corpus, que es una garantía constitucional, a fin de que se le
pongqeninmedlata libert.ad, ya que en su caso, se ha viotado ·
··todas las,garantías constitucionales, así como los preceptos
inherentes a la Declaración Universal · de los Derechos

IC
·Humanos, la. Declaración Americana de los Derechos y
Qeberes del ·Hombre, .el Pacto. Internacional de Derechos·
Civiles y Políticos y la Convención Americana de Derechos

D
HUmanos: además que a esta acción .de Hábeas Corpus, se
_tome en cuenta expresamente los artículos 424, 425, 426 y
Juicio No. 928-2009··
JU
427 de la. Constitución de la República y a la Resolución
' ' . 1,· ,· .. di'spuesta por ~la Corte:Nacional de Justicia, constante en el
Hábeas Corpus prop~ésto por la ciudadana colombiana Gilma· . .Registro Oficial No. 565 de martes 7 de abril dél 2009. Una
Montenegro Vallejos contra el señor~PresidentE} de .la· Corte vez escuchada a la compareciente eh el curso de la audiencia
Nacional de Justicia de .la República del· Ecüador en atención que\fuera 1convocada por-esta Sala, en cumplimiehto de lo
LA

·a una orden de extradición deiTercer JuzgadoPenai de Lima dispuesto en el inciso segundo del Art.. 89 de la Constitución,
de la República d~l Perú. ··' ·' · · corr~sponde resolver y parqhacerlo se GOnsidera. PRIMERO:
Esta Sala de Io Penal de lc¡ Corte Próvincial de ~usficia de
. ·-'SÍNTESIS: Pichincha, de acuerdo con él artículo 89 de la Constitución
E

·'
j
Política ·de .la· República·, artículo ~60 de las reglas de
La recurrente interpone el recurso de Hábeas Corpus .en prooedi.miento para el ejercicio de las competencias de la
D

C()ntra de la orden de detención qu!! pesa. en su contra; . Corte Constitucional· para el: período de transición, p_ublicado
emitida· por. el señor Presidente de la· Corte Nacional de · en el Registro Oficial No; 466 del 13 de noviembre del 2008, ·
Justicia, la misma que tiene su fund'amento en el exhorto. · y; Resolución de la Corte Nacional de Justicia, con_tenida en el
JO

de la embajada de la República dei.Perú, lo cual deviene · ·. Registro Oficial No . 565 qe martes 7 de abril del 2009, es
en improcedente el recurso intentado. por ser totalmente 'competente para· conocer y resolver éste caso .. SEGUNDO:·
ajustada a derecho la detención de la recurrente.' Que según el artículo 89· inciso p(irilero de la .Constitución
Política· del Estado establece que: "La acción de Hábeas
SE

AUTO. • Corpus tiene por objeto recuperar .la libertad' de quien se .

·'·
encuentre privadode .ella de forma ilegal, arbitraria o ilegítifDp,
.,

PRIMERA SALA DE LO PENAL DE LA CORTE PROVINCIAL · por orden_ de autoridad pública o 'de cualquier persona, así
DE JUSTICIA DE PICHINCHA. Quito, 14 de julio dél2009. Las .. corno proteger la vida y la integridad física de las personas
10h00. . ·· · · privadas d~ libertad (... )". El artículo 58 de las reglas de
N

VISTO~: En virtud del sorteo de ley, . la Sala avoca procedimiento para el ejercicio de las co.mpetencias d~ la
conocimiento de . la presente causa. .Gilma Montenegro . Corte Constit~cional para el período de transición, en la
O

Vallejos, deduce el presente recurso de .Hábeas Corpus, . Sección IV HÁBEAS CORPUS, refiere: "Objeto. Toda persona
señalando que fue injustamente detenida e1.27 de. maria del privada de la .. libertad ilegal, arbitraria o ilegítimamente, o
C

2009, encontrándose en la aqtualidad ilegalmente detenida desaparécida forzosamente, puede proponer acción de
conforme consta de la orden de detención. y solicitud de . hábeas corpus, en los términos y condiciones estableCidas eri
extradición, emitida por el Juzgado Penal Tercero de Lima y los Arts. 89 y 90 de la Constitución, cuando se vulneren o
posteriormente ·oficio dirigido por el señor Presidente de la . amenacen sus derechds a la libertad, la vida, a la integridad
Corte Nacional de Justicia Dr. José Vicente Troya ·dentro del . física y sus derechos conexos, (... )"; es decir, de acuerdo con
proceso No. 09-2009,. al Centro Carcelario de .Mujeres, el texto de la mencionada' disposiCión constitucional Y
supuestamente justificando mi detención, documento con el · disposición para el ejercicio de las competencias de la Corte
cual, me encuentro injustamente .detenida. ORDEN· DE Constitucional, la acción· de Hábeas .Corpus es procedente

::;:;:~;:;:;:;:;:;:::;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;::~:;:::~::;:~J:;:;:;:z~~~~::;;::;:::.-::;:~~~~Z~~~$1~W~~~=~~~WWf~S?Sti?Wf§§4§@88*@4%gY*f*W&& &·4
. . JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009 ..
 §eel-4 JuDICIAL * @?*
«
1 '

ejercerla cuando es ilegal, arbitraria o ilegítima a la privación '2009, auto" de procesamiento de ·extradición' en 'contra de
de la libertad ·de una persona. TERCERO: Po( su parte; el Gilma Montenegro Vallejos. De esta· providencia interpuso
Presidente de· la Corte Nacional de. Justicia a cuyas órdenes recurso de apelaCión Gil ma Montengro Vallejos,. recurso q~e
se encuentra la compareciente, ha informado' a este Tribunal fuera concedido mediante auto de 27 de mayo de 2009, de
de Alzada, que la Embajada de la República de Perú en Quito, , modo ,que el juicio de extradición que se sigue en contra ·de la
presentó en el Ministerio de RelaCiones Exteriores una copia reclamada se ·halla actualmente. en conocimiento de la
· auténtica mediante Notas No. 5-12-M/122 y RE (DLG/CJE) Segunda Sala de lo Penal de ·la· Corte Nacional de Justicia.
No. 6-12/44, pidieron que se dicte la medida cautelar de (... )Finalmente, dice que,' la orden de detención dictada en·
·detención preventiva,.con carácter de urgencia y con fines de contra.: de Gil ma· Montenegro Vallejos, su aprehensión y

A
. extradición al Pe,rú, ·de la ciudadana . colombiana Gilma posteriormente su reclusión en el Cent'ro de Rehabilitación
Montenegro Vallejo; y luego solicitaron su extradición, que Social Femenino 'de Quito; cumple con el objetivoprincfpal de
· había sido requerida por el Tercer Juzgado Penal de. la Corte la extradición que·eS el de disponer el traslado de uoa persona

R
Superior de Justicia de Lima, por· los delitos contra la · que se en~uentra en el país al estado rE)quireilte para que sea
seguridad pública ·-delito dé comercialización ilegal de armas- juzgada· por ·los hechos. cometidos y. penalizados en su

U
y contra la tranquili~ad pública -paz pública- asociación ilícita . territorio. C.. ).' El encarcelamiento y la orden de ·privación de
· ··para delinquir, en agravio del Estado peruano. Que la · .libertad de Gilma . Monteneg'ro Vallejos ·cumple con los

AT
. Presidencia de la ·corte Nacional de Justicia, mediante auto requisitos constitucionales y legal~s. CUARTO: De la revjsión
'di'Ctado 1el 27 .de m~rZo del 2009, acogiendo la petición de·la · de los documentos. incorporados al expediente,
' ' .
la. Sala . \

..eníbajaday el Ministerio de Relacione!:¡ Exteriores del Perú, de·, considera necesario r~lievar .los siguientes aspectos: 4.1.
acuerdo~ con lo dispuesto en los · artículos 8 de la Ley .de Consta la compulsa de la Nota Nro~ 5-12-M//122 de 25 de

IC
Extradición y VIl del Tratado de Extradición entre la República maria de 2009, fs . 17;4.2. Por la detención de. la Ciudadana . ',
del E.cuador y la República del Perú,.dictó ordéJJ de. detención · .Gilma Montenegro Vallejo, suscrita el 27 de marzo dE)I 2009
··'preventiva de .Gilmá Montenegro Vallejos. Que la señora · ·por lqs cabos de policía Lui.s Alfon·so Navás y MUtan Amable

D
· 'Gilma Montenegro Vallejos fue detenida por los agentes·delal Chalán Montesdeoca; fs, 24 y 25 mediante la cual, la·
policía; según consta de los anexos y oficio No.793-0CNI/09~. . Embajadora de Perú solicita al Ministerio· de Relaciones
JU
·JM.G-1 .del Jefe . de la Oficina Gentrai.INTERPOL Quito y Exte·riores la medida cautelar de detención preventiva de la
mediante auto de 30 de marzo dictádb por la Presidencia de ciudadana colombiana Gil ma Móntengro Vallejo, que se ·
· la· Corte. NaCional de. Justicia, se· dispone girar la boleta . encuentra attualment~ en ~I.Ecuador.y es requeriqa ·por el
constitucional de encarcelamiento para la citada detenida · Tercer :. Juzgado Pen.ar de· Lima · por · el delito· de·
· Gilma Montenegro·Vallejos en el ·CentrQ. Femenino: de Quito. · . comercialización. ilegal .de armas y asociación ilícita para
LA

Que mediante auto de 20. de abril de 2009, expedido por la delinquir, en agravio del Estado peruano, de fecha 25 -de
. ··Presidencia.· de la. Corte Nagiorial· dé..Justicia, acepta la marzo de 2009, fs. 127:' 4.2. Parte de detención de la
petición de e?(tradición de la ciudadana colombiana Gilma , ciudadana Gjlm·a MontenegroVallejás, suscrito el 27 de marzo
· Montenegro Vallejos .. Que de lél documentación que dei2009, por los C.abos de Policía LuisAifonso Navas y Milton
acompañá el Ministerio de ·.Relaciones. Exteriores qe la Amable Chalán Montesdeoca, fs. 24 y25~ 4.3~ Consta el oficio
E

·. Hepública de.Perú a la solicitud de extradicióh,·aparece que a .No: 212-2009-PCNJ-09-09.EP, .de 30 de marzo 2009, por el
.Gilma !Montenegro Vallejos: i•,se lé impüta que can· süs ca- 'cual; el Dr:: José Vicente Troya Jaramillo, Ptesidente de la
D

procesados, ahora s·entenciados, Ú,tz Sonia González Pérez, Corte Nacional. de. Justicia, solicita a la señoréi Directora del
·. David Fernando. Luza Aquino, WiHiam · Humberto ;Dioses Centro.de'Rehabilitación Social Fémenino de Quito, 11)aritener
· Marchán • La 'Rosa·, y .otros,· ,conforman parte de una detenida a· la .sefiora Gilma • Montehegro ·Vallejos, de
JO

· · organización cri~inal_ dedicada. a .la comercializaCión de naCiqnalidad Colombiana, porque en esta fecha dictó auto de
· diversas armas, municiones, pertrechos militares desde hace prisión preventiva dentro deltrámite de· extradición No. 09-
algunos años.2004~2006)·en donde sus integrantes los antes 2009. Advierte 'que el ·oficio servirá de suficiente Boleta
citados, cumplen. diversas tareas,· tales como adquisición ·de .Constitucional de Encarcelamiento, fs. 65; 4.4. Auto dictado
SE

·armas de guerra de integr~ntes de la Policía Nacional del Perú · · por el Presidente de la Corte Nacional de Justicia de 29 de
y de las Fuerzas Armadas; transportándolos por el territorio · . abril del 2009, mediante el cual acepta a trámite la petición de
'nacional y como destino finalláciudad fronteriza de Zarumilla . extradición de la ciudadana .colombina Gilma Montengro
Tumbes, en donde. se procedió a su venta a personas qüe al Vallejos, disponiendo la práctica de varias diligencias, .fs. 39.
N

· parecer estaban involucradas con la guerrilla de las FARC -de 4.5. Varios docum~ntos que refieren a la Extradición Activa
1. ~Colombia . siendo uno . de· los compradores la ciudadana ·No .. 23-2009 expedida por 'la Corte Suprema· de Justicia,
O

Colombiana Gilma Montengrb Vallejos". Estos hechos .. se ·Primera Sala Penal Transitoria de Lima y notas y oficios
hallan sanc!onados 1por los artículos 279, ,317 y otros del. diplomático,s, relacionados al caso de extradicic;m de. la
C~digo Penal de la República· del Perú. Que la jueza Flor de Ciudadana. Colombiana Gilma Montehegro Vallejos,. quien se ·
C

María Deum Mórári, del Tercer Juzgado Penal de Lima, encuentra procesada por los· delitos contra ,la seguridad ·.
mediante providencia de 26 de junio de 2007 .. amplía el ·auto ·pública- comercialización de armas, y por el delito contra la
repertorio de instrucción de 5 de octubre de 2006, en contra tranquilidad .pública -paz pública- Asociación ilícita para
, de l;:i ¡señora Gil maMontenegro Vallejos, y dicta el mandato de delinquir ·en agrayio del Estado, delitos que· son sancionados
detención en contra de la misma, acompañando copia de por -los artículos 279 "A" y 317 del Código Penal de la
dicho auto. ·Que la Pre~idencia de la Corte Nacional de República del· Perú 1 fs. 43 a 63 y 73 a 86. 4.6. Providencia
Justicia, de acuerdo a los previsto en el inciso segundo del . expedida por la P,residencia de la Corte Nacional de Justicia
· artícUlo 1'1 de la Ley .de Extradición, dictó el 19 de mayo de de fecha 30 .de ·marzo del2009, a.las 09h35, por 1~ ·cual se
' .
- ' ' '¡ ' ' .

+&WMWMM ===-~;-~~~-:-m%~~~:::::~~;;;::*~m-::~m:::~;r_¿i:;:~;:;:r:r:r::::~:r:r:::::::::~:::~:::=~::::::::::::=:=:=::::::::::::::::::::::
JULIO 2009. • SEPTIEMBRE 2009 .·
 dispone que la detenida Gil ma Montenegro ·Vailej6s sea ·rechaza por improcedente la ' acción de Hábeas Corpus
trasladada·
. al Centro de Rehabilitación Social Femenino de propuesta por Gilma Montenegro Vallejos. Notifíquese. ·
'

Quito; lugar donde permanec~ráa órdenes de· la Pre~idencia f) Drs.- Marco Mal donado Castro. Patricio Arízaga Gudiño.
fs. 66. 4.7. Auto de procesamiento de extradiCión, dictado en Jorge Cadena Chávez. ·
contra de la ciudadana Colombian_a_ Gilma · Montehegro
Vallejos por el Presiden~e-de la Corte.Nacional de Justicia, el APELACIÓN. J

19 de mayo del2009, a las.16h20 fs, 87 y 88;4.8. Providencia Ponencia del Dr. Jorge Paliares Rivera.
expedida por la Presid\7néia de la Corte· Nacional de ·Justicia,
de .27 de mayo del 2009,. a fas 15h30, mediante la cual CORTE NACIONAL DE JUSTICIA. PRIMERA SALA DE LO
concede el n~·curso de _apelación .interpuesto . Gilma . LABORAL Y SOCIAL. Quito, 27 de julio del2009, las 11h00.

A
Montenegro Vallejos al auto de procesamiento de extradición VISTOS: En la acción de Hábeas Corpus presentada por
fs. 92. 4.9. Documentos presentados por la recurrente Gilma Gilma Montenegro. Vallejos, la Sala de lo Penal de la Corte

R
Montenegro Vallejos, donde consta un certificado ·del Centro · Provincial de Justicia de Pichincha, dicta ·sentencia
de RehabiJitación Social Femenino de Quito, en la que se rechazando por improcedente la acción de habeas. Corpus .

U
acredita que se en'cuentra detenida por 99 días: copia de. su intentada, inconforme de tal resolución la accionante interpone
pasaporte. Y· partida de na.cimiento de sus hjjos Romel y Jicson recurso de apelación y la indicada 'Sala de la Corte Provincial
Iglesias Montenegro y otros documentos, fs. 100 a 107. concede .el recurso enviándolo a esta Corte Nacional de

AT
QUINTO. Del estudio .del caso, la Sala observa y considera Justicia. En virtud de la Resolución del Pleno de esta Corte de
que la recurrente Gilma Monten~gro V?llejos,_. se encuentra 22 de julio del2009, se efectúa el sorteo cuya razón consta del
procesada por el' Tercer Juzgado Penal de la Corte Superior· · expedief.¡te, correspondiente· a esta Sala el conocimiento del
·de Justicia de Lima, parlas delitos contra laseguridad pública ·mencionado..recurso de ape.lación. Para resolver se hace las

IC
-delito de comercialización ilegal· de armas- y contra la siguientes consider¡:¡ciones. PRIMERO: El presente -es un
tranquilidad pública -paz' pública-asociación ilícita para · asunto real de deontología jurídica, que por referirse a .la 1 ' ' '

delinquir, y que la orden de detención realizada en el Ecuqdor, . protección de derechos y garantías~ tiene. que ser examinado

D
ha sido expedi.da en forma constitucional y legal por el señor ... a la luz de·· la nueva orientación filosófica· y doctrinaria·
.Presidente de la Corte Nacional.de Justicia, como Juez natural .consagrada en el Art. 1 de la Cpristitucióh ~e la República del JU
de la.causa, en atención al trámite: de extradición que ha sido . Ecuador. SEGUNDO: La acción de. hábeas .. corpus se halla
aceptado en base a las normas contenidas en la Ley d_e . ·incluida' en el, Título 111 que trata de las Garantías··.
Extradición del Ecuapor, el Tratado de. Extradición suscrito . · Constitucionales, .Capítulo ·Tercero, Sección Tercera de la
~ntre la República del Ecuador y la República del Perú, y la · .Con-stitución ,de la República; conforme el inciso final' del. Art.
Convención lnteramericana sobre Extradición, trámite _que a la 89 de esta, .donde señala: ~·cuando la orden· de privación de
LA

fecha viene sustanciándose en la Segunda Sala· de lo Penal . libertad haya sido dispuesta en un procesó penal; .el recurso
de .la Corte Nacional de J~sticia, por el recurso de apelación se ·interpon.drá ante , la .Corte. Provincial· de· Justicia."
interpuesto por Gild'a : Montenegro .Vallejos al a_uto ·de · TERCERO: En este caso, la privación de la libertad ha sido
procesamiento de extradición dictado en su contra. SEXTO: · . dispuesta por el Juz;gado Penal Tercero de Linia, en un
pro~eso penal y en virtud de las solicitudes de laEmbajadade·
E

Procede la acción de. Hábeas 'corpus. cuandó .quien se

· encuentra privado de :SU libertad, lo está ·de manera ilegal, la República del P.erú en Quito y el Ministerio de Relaciones
· .ar,bitraria o ilegítima, pud¡'endo recurrir con acCión de Hábeas Exteriores, mediante Notas No. 5-1~-M/122 y RE (DGL/CJE)
D

Corpus conforme lo ordena el Art. '89. de la Constitución de la No. 6-12/44, pidiendo que se dicte :Ia medida cautelar .de
República. · Por ILEGAL, según el Di9cionario Jurídico detención pr.eventiva, con carácter de urgenciá y con fines de
Elemental de Guillermo Gabanellas· de Torres,. Editorial: extradición al Perú, · de la ·Ciudadana coiombiana Gil ma
JO

Heliasta S.R.L. Buenos Aires, .1983, páginá 152, signifiéa:· Montenegro Vallejos; y luego solicita~on su extra~lición, que , ·
"Contrario a la ley. Prohibido por ella. Delictivo; aún cuando el ·había ·sido· requerida por el Tercer Juzgado Penal de la Corte
delito constituya en realidad la adaptación a la ley penal. Superior de Justicia de .Lima, por los delitos contra la -
llíqito".ILEGITIMO según. el mismo autor, eh .la misma página, seguridad pública- delito de comercialización ilegal·de armas
SE

significa "Ilegal; contrario ·a lo d-ispuesto en la .ley .o no y contra la tranquilidad pública -paz pública- asociación ilícita
conforme con ella". ARBITRARIO, según el Diccionario de. la para delinquir, en agravio del Estado peruano, la sentencia
Real Acé;ldemia ' de la Lengua Española, página ' 103, dictada ha rechazado por improcedente la acción de hábeas
correspondiente arbitrariedad, que significa: "acto o proceder · corpus propuesta por Gilma Montengro Vallejos, y según el
N

contrario a la justicia, la razón o las leyes, dictado solo. por la. Art. 64 de las reglas de Procedimiento dictadas por el Pleno
voluntad o el capricho. En la especie, la accionante no se · · de la Corte Constitucional publicadas en el R.O. 466 del13 de
O

encuentra privada de su libertad de manera ilegal, ilegítima y noviembre del 2008, sólo se podrá apelar de la sentencia que
arbitraria; porque se ha cumplido con lo establecido en el Art. niegue. el recurso. El Art. 65 ibídem, dice: "Concedida la
3 numeral 9 de la Declaración· Universal de Derechos apelaCión,· al siguiente día la jueza o juez remitirá el
C

Humanos; el Art.· 1y XY0! de la DeClaración Americana de los . expediente al superior." Las reglas de Procedimientos
Dere·chos Humanos, por las razones analizadas. Por estas . indicadas, en el Capítulo VI, referido a las Garantías
consideraciones, de conformidad con lo dispuesto en el Art. 86 Jurisdiccionales de los Derechos, en e Art. 44 establecen la
numeral 3 de la Constitución de la República del Ecuador, la· ·competencia para conocer y resolver los procesos .
Sala, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DEL cpnstitucionales para hacer efectivas . las garantías
PUEBLO SOBERANO DEL ECUADOR, Y POR AUTORIDAD . jurisdiccionales de los derechos: a) En ·primera· instancia,
DE LA CONSTITUCIÓN Y LAS LEYES DE LA REPÚBLICA, cualquier jueza o juez, sin importar su especialidad; ...y, b) En.·

.;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;~:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:~;:;:;:;:;:;:;:;:;~:;:~;:;~;~~=~~;~;;;~~r:~~::;;~;::%~t~~~~~S~~*~~:.t~!.m~:W*~~~ WSW$:'~9B898S§ijCC~~PP!'
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009

,..... . . -·· ----~:-:::::-~- ~~--- ...

'•,
 apelación las Cortes Provinciales de Justicia. CUARTO: La
sentencia dictada por ur:m Corte Provincial de Justicia, en el
caso determinado por el Art .. 89, antes enunciado, también
pueden ser apelada cuando niegue la acción de Hábeas
. Corpus. En materia de jurisdicción constitucional, el Superior
de las Córtes Provinciales de JustiCia, ~~ Ja Corte Nacional de
Justicia; de conformidad con lo establecido en la resolución de
la Corte Nacional, publicada en el R.O. No. 565, de abril del
2009. QUINTO:.La Sala de lo Penal de la Corte Provincial de
juicios seguidos contra la Empresa OMNIBUS S.A1
números 1011-071 1048-07 y 543~08, en aplica~ión del
inciso. oct~vo del Aí"t 1.88 del Códigó del Trabajo se ha
·concluido que· la acumulaéión de las indemnizaciones
prescritas ·en el C.ódigo Obrero y en el contrato colectivo
únicamente ·proceden en caso ·de existir expreso
consentimiento en el contráto colectivo o individual de
trabajo p la ley.

A
Justicia de Pichincha, rachaza por improcedente la acCión· de · PRIMERA INSTANCIA,
·Hábeas .Corpus, propuesta por Gilma ·Montenegro Vallejos,'.

R
tomando en consideración que el Presidente de la· Corte JUZGADO QUINTO DE TRABAJO DE PICHINCHA.. Quito,-
·Nacional de Justicia a cuya qrden se encuentra -la agosto 21 del ano-2006. Las 11.h05. . ·
compareciente_, por cuanto la Embajada de la República de · VISTOS: Segundo José Antonio Fraga palma,. comparece a .

U
Petú'en Quito; presentó aLMinisterio de RelaCiones Exteriores fojas 1 a 3 de autos y en lo principal, dice: Qúe desde el19 de
·una copia auténtica mediante Notas No. 5-12-M/12 y RE septiembre de 1978, trabajó para Ja empresa OMNIBus· BB

(DLG/CJE) No. 6-12/44 pidiendo que s~ dicte medida cautelar
de detención preventiva, con carácter de-urgencia y con fines
de extradición al Perú, de la ciudadana colombiana Gilma
·.Montenegro Vallejos; -luego solicitaron su extradición, que
AT
TRANSPORTES SA, empresa de la' General Motors del
EcuadorS.A, siendo su ultimaremuneraciónmensualla:surTia
de 1.181.73 USO. Que el'30 de abril dei'2004, hacóncluido su
relación de.· trabajo, .suscribiendo · conjuntamente con su

IC
. había sido requerida por el Tércer Juzgado Penal de la Corte empleador un acta de finiquito, en la·que no·6bstante consta
· Superior de Justicia de Limat por .agravio al Estado peruano,· · el · re-conocimiento de los .demás'. derechos :del despido
es pór ·ello que se acoge el pedido de la. Embajada y el intempestivo del que ha sido objeto,Iamentabiemente·se ha

D
·Ministerio de Relaciones Exteriores .del Perú, d.eacuerdo con omitido sin su· consentimiento el pago de la 'indemnizaCión
.:el Art. 8 de la Ley de ·EiÚradiclón; y,, VIl del Tratado de. · prevista en el ·Art. 188 · de{ CódigO del Trabajb. Que <en la
JU
· Extradición entre la República del Ecuador y la República del . cláusula primera del acta de finiquito suscrita. por las. partes .
Per(i; publicado en el Registro Oficial No. 57, de 8 de ahril del literalmente se hace constar que por convenir a sus intéreses
2003, es por ello qüe se dictó la orden de detención · se da · por terminada· en forma·. unila,teral· las relaciones
· preventiva, y la aplicación para los Convenios Internacionales laborB:Ies; y que conseéuentemente en lá cláusula segunda de
señ¡:¡lados en los Arts. 425 y 426 de la. Constitución· de la · la misma acta consta que su empleador le ha pagado las
LA

República. Sin . tener · que· . realizar otro análisis, . indemnizaciones por despido intempestivo prevista en el Art.
·ADMINISTRANDO: .JUSTICIA. EN NOMBRE· DEL PUEBLO · 185 del Código. del ·Trabajo; y, también menciona .el
· SOBERANO. DEL ECUADOR ·y POR AUTORIDAD DE LA rec6nociniiento de indemnizaciones, así mismo por despido
CONSTITUCIÓN Y LAS LEYES DE LA. REPÚBLICA~· se intempestivo para dirigentes siridicalesí previsto en eiArt. 187
reqhaza . el recurso de apelación interpuesto .por Gil ma.. del mismo Códi.go; por lo que; impugna esta acta de finiquito,
E

a
Montenegro. Vallejos, y se confirma el fallo el Tribunal de ·no obstante que én apariencia este docu._m,ento cumple :con los
· ·Alzada,. NotifíqiJese y devuélvase. · · · r~é¡ui~itos de ser pqrmenbrizada yhaber sido suscritq ante un
D

f) Drs';. Rlib~n Bravó 'JV~oreno. Ramiro serrano Valiirezo. . .· Inspector del Trabajo; pues 'en lo legal fundamenta su .
Jorge Paliares Rivera. · · impugnación que en el ordenamiento jurídico no hay ninguna
··norma legl:ll ni pr,incipio doctrinario que prohiba o impida, en
JO

. caso de un despido · intempestivo, ·él pago ·de .las-

indemnizaciones s.eñaladas en los ·artículos 188 y 185 del
. Código del Trabajo; y, adicionales las previstas en el Contrato
,_:·
Colectivo. Que con los antecedentes señalados.· y los
SE

l·-
' '.
fundamentos de derecho expuestos, en juició de trabajo
mediante .el .procedimiento oral, . demánda a la ·efTJpresa
."OMNIBUS BB . TRANSPORTES S.A."',·· representada
legalmente .por ·los se~ores· Diego -Rivaéleneira .drellana· y
N

Juició No. 542.:2009. · Pablo Ross Nehaus; en sus calidades de Apodc:¡rádo y

. . ' - i .. . ' Presidente, en su orden, de dicha empresa, a fin ·de que en
O

Juicio laboral propuesh por· José Antonio· Fraga Palma contra. sentencia se ordene el pagó de la indemnización que reClama.
· -Empresa órnnibus 88 Transportes S.A. .Que .la cuantía la. fija en 29,543.25 USD. Calificada, aceptada
C

a trámite la demanda y ·citada legalmente la parte acCionada

·SÍNTESIS: · conforme éonsta de autos · y convocadas las partes a la
diligencia 'de Audiencia Preliminar .de conciliación y.
·Consigna. la· Sala qu~ la Corte Nácional de Justicia1 en contestación a.la dema~da y formulación. de prueba, conforme
resolución adoptada· por el Pleno'1 ~n la 'sesión del treinta con.sta en el actá que· obra ·de fojas 32 y 33: de autos,
de· junio de. 2009 1 declaró la obligatoriedad de los comparece el ·actor. SEGUNDO ·JOSÉ FRAGA PALMA,
siguientes prec~dentes jurisprudenciales1 por la. triple acompañado de su abc:ígado:defensor, el·doctor Mauro Ramiro
.reiteración de los fallos sobre un. mismo punto·. 'de Álvarez Mantilla; y por otra' parte, ·el dobtorÁdolfo: Tamayo
derecho 1 constituidos por las sentencia dictadas e·n , Castillo, procurador ·de la· compañía ÓMNIBUS BB

. we ewii?mww&w;mW*~':: "J:~~'"**&~m:::=:i:t:::-~~~~-::-:;-::i:::::::t~::?::::r::::~;::::::::~:r:r:r:~:::::::~::::::::::::::::::::::::::::::::;:::
juuo 2009 ·SEPTIEMBRE-2009
 TRANSP.ORTES. S.A., .representada por.el..señor JEFFREY Procedimiento Civil, en los Arts. 113 y 114, correspondía a las
TODO CADENA BEIR, Director de Operaciones. y Subrogante partes aportar prueba al proceso. Trabada la litis y
·del Presideñte l:jecutivo y el señor DIEGQ RIVADENEIRA encontrándose la causa en estado de resolver para hacerlo se
ORELLANA, conforme a los poderes. agregados al proceso: El · considera: PRIMERO: El tramite dado a esta causa, es el ·
Juzgado .constatando qúe las citaciones han sido. practicadas · procedimiento ,oral, establecido en el actual Art; 575. del
e instalada la audienCia; la señora Jueza insinúa a las partes Código del Trabajo, codificado; y en la tramitación del proceso ·
la posibilidad_ de un acuerdo, sin que se de el mismo; por lo ( -se han observado las formalidades de ley, no habiendo
·que se. concede_ la palabra a. la parte demandada; quien por nulidad que declarar. SEGUNDO: La relación laboral no se
intermedio de su propurador judicial, contesta la demanda· en ·discute, ha sido aceptada _en forma .expresa por la parte
forma escrita; y en lo·· princiP,al proponen las siguientes demandada en la audiencia preliminar y deviene de las demás

A
excepciones: 1. Negativa· pura y simple los fundamentos de tablas procesales. TERCERO: El actor en su demanda
hecho y.,de derecho de .la demanda. 2. lmproceden.cia e impugna el .acta finiquito suscrita entre las partes ati ora .

R
inadmisibilidad de la demanda porque· la misma carece de l,o-s litigantes; correspondiendo a la juzgadora hacer el· siguiente
requisitos·legales. 3. Afalta de dé~echó del actor para formular . análisis: a) Según lo establece el Diccionario Básico Jurídico,

U
esta demandada eh la forma en que ló ha hecho. 4. Extinción . 'Edit. COMARES,. en su página 242, al referirse ·al finiquito,
de la obligación indemnizatoria·que.la demandada tenía para . dice: '!Documento en el qu.e una persona aprueba las CUE!ntas
con el actor por el despido intempestivo sufrido. 5. El acta de

AT
que le· presentan, dándose por satisfecho del alcance ·que ..
finiquito Y. tran~·accional celebrada entre las partes y qúe resulta a su favor''; y, rE!specto a los finiquitos· laborales, dice:
contiene tanto la liquidación y pago de todos los derechos de "Cdncepto jurisprudencia! · que lo ·define_ .como pacto
indemnizaciones correspondiE:mte al actor como . su . · documentado por escrito, mediante cuya suscripción se pone
declaración en el sentido de que no tiene reclarno alguno que

IC
fin al·contrato, al tiempo que se consigna expresamente el
formular a Ómnibus·. B:B~ Transportes S.A., tiene poder cumplimiento de todas las obligaciones contractuales a cargo
liberatorio y. absoluto. respecto dé las obligaciones de la de las partes del contrato. Constituye-un medio de prueba; en
· demanda y justifica el plei10 ctiinplimiento· de aquellas. 6. · absoluto privilegiado, que se somete a los .criterios de

D
Niega qu_e Ómnibus 13.B. Transportes.'S.A, tenga pendientes · valoración de _los demás medios probatorios ... ". Sobre el
. el pago · de alguna . obligación indemnizatoria a favor del .tema, la Corte -Suprema de Justicia, a través de su diferentes
· ·accionante. 7. Que la demanda en ·la forma como ha sido
JU
Salas de lo Laboral y Social; ·en fallos de triple reiteración,
deducida atenta contra-la garantía básica de 'la seguridad · señala que el finiquito es el documento por medio del cual un
jurídica. 8~ En definitiva y en mérito de las argumentaciones ·trabajador acept_a la liquidación de sus haberes pendientes de
precedentes,' niega. el derecho del actor para formular las pago y, si fuera del caso, de las indemnizaciones que .tiene
reclamaciones constantes en la demanda. 9)' No . ·se allanan a .
_dereqho. Por este medio se prueba ·la terminación de la
LA

. .
los juicios de nulidad que evidentemente afec~an a este juicio, relación laboral y ·el acta que la contiene, de no cumplir con los
sino que · de . manera exp.resa . alega esa nulidad. requisitos establecidos .en la. Ley, b que, por medio exista una
RECONVIENE a la accionante, ya que la demanda vulnera los ·renuncia de derechos, es impugnable y susceptible· de
principios de carácter .constitucional y legal. y afecta a la révisión; b) A' fojas 125 de autos, consta· el documento
E

·institución de la Contratación Colectiva en la empresa; lo que ·denominado "ACTA DE LIQUIDACIÓN DE HABERES

es causa de perjuicios de ·valor incalculable; por lo .que, la TRANSACCIONAL Y DE FINIQUITO", suscrito entre .la
D

cuantía. dé la reconvención la fija eri 25.000 USO. Empresa ÓMNIBUS BB TRANSPORTES S.A., representada
Prosiguiendo con el ·trámite. se concede la palabra al actor por su personero· legal; yel hoy actor del presente juicio, en
para . que conteste la reconvención y formule la prueba calidad de ex trabajador, SEGUNDO JOSÉ FRAGA PALAMA,
JO

.pertirente; quien por interme9io de su ·ab9gado defensor, ,lo
hace por escrito;· y en. cuanto; a la reconvención larechaza y.·
cons~cuéntemente alega la excepción d~ faifa de derecho de
la empresa demandada para proponer la misrna, por so parte
SE
ante ei·Dr. César Romero, ln.spector del Trabajo de Pichincha
y en la cláusula PRIMERA se dice: "De conformidad con lo
·dispuesto en la Cláusula 08 de la Décima Quarta Reyisión del
Contrato Colectiy9 vigente, la"EMPRESA", por convenir a sus

la parte demandc;¡da formula la prueba por escrito; y de lo
actuado. consta en el acta correspondiente. Convocadas las
par:tes ala audiencia definitiva, a la que comparecen el actor,
acompa·ñ.ado de su abogado defensor, el doctor LuisAndrade
1
, Calvopiña; y por otra parte, el doctor Adolfo Tamayo Castillo,
N
intereses da por terminadas en forma unilateral las relaciones
de trabajo co·n el"trabajador" (A), a partir de abril 30, 2004."; y
como consecuencia de. ello, en la cláusula segunda, se.
establece la liquidación pormenorizada de los haberes· que le
corresponden al ex trabajqdor conforme al detalle que .

procurador · judicial de la compaiíla Óf\1NIBUS BB aparece en diého documento, incluyendo los rubros
TRANSPORTES S.A., representada por el señor JEFFREY. · p~rtinentes a desahucio e indemnización de acuerdo a la
O

TODO CADENA BEIR, Director de Operaciones y .Subrogante cláusula 8 de la Décima Cuarta revisión del Contrato Colectivo
del· Presidente Ejecutivo y· el señor DIEGO RIVADENEIRA e indemnización constante en ~1 Art. 187 del Código del
C

ORELLANA, conforme á lqs poderes especiales agregados al Trabajo; y sumados sus valores asciende ~ la cantidad:de $
proceso; sin la comparecencia del demandado señor PABLO 44,528.72 dólares, y con los re.spectivos descuentos y más la
ROSS NEHAUS. Iniciada la audiencia, las partes en su orden devolución del impuesto a·¡a renta, recibe la suma de $
desisten de las peticiones de ·confesión judicial solicitadas y el . 42;1.28.37 de (lo anterior, se viene en conocimiento d~ la
actor también desiste de . rendir el juramento · deferido; juzgadora,· que el nexo contractual· laboral entre los ahora
presentan documentos y hacen sus exposiciones en derecho; litigantes, ha concluido por voluntad unilateral del empleador,
y de lo actuado consta en el apta que obra de fojas 173 y 174 por así constar en el Acta de Liquidación· de Haberes
del proceso. De conformidad con lo dispuesto en el Código de · Transaccional y de Finiquito, en la que se han incluido los

JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009

 rubro·s correspondientes a la indemnización por despi.do CONTRACTUALES: El empleador reconoce a favor de los
. ·intempestivo, conforme a la cláusula 8 de la Décimo Cuarta trabajador,es los derechos y garantias establecidas en la
revisión del · Contrato Colectivo vigente a la fecha . de legislación laboral y social vigentes, sin perjuicio de que tales
terminación de .las relaciones laborales entre las partes, . derechos sean superados· por las normas contenidas en el
'desahucio e indemnización conforme lo dispone el Art. 187 del presente Contrato Colectivo. En la interpretaCión de las
Código del Trabajo; y liquidación de haberes a que tiene normas contractuales se atendrá el ·prinCipio pro laboral.";
· derecho el actor, . la misma . que reúne los requisitos principios que se encuentran consagrados en la Constitución'
establecidos en el Art. 592 dei"Código del Trabajo, actual Art. Política de la República y Código del Trabajo, numeral 6 del
595; sin embargo, no surte efectos de .cosa juzgada; pues, es Art. 35 ·y Art. 7 respectivamente. De lo. anterior y analizadas

A
susceptible de impugnación y de revisión por parte del Juez, ·también las cláusulas respecto a la . "GARANT[A";
· en virtud de la irrenunciabilidad de los derechos del trabajador; "ESTABILIDAD Y GARANT[A" de Jos trabajadores en caso de
y al haber.el accionante impugnado dicho docum~nto, porque

R
.ser despedidos por voluntad del empleador, que aparecen en
en la liquidación no .consta la indemnización referida en el Art~ las diferentes Revisiones .del Contrato. ·colectivo ·suscritas
188 del Código del Trabajo, es necesario hacer el siguiente. entre ÓMNIBUS BB TRANSPORTES S.A. y sus trabajadores;

U
an$1isis: a) El Art. 188 del Código del Trabajo, dispone: entre otras de 1978; 1987; 1989; 1995, que obran del proceso;
."Indemnización por despido intempestivo. El empleador que se desprende· que en .cada· revisiÓn se han ido· mejorando las

AT
·despidiere intempestivamente al trabajador,. será condenado a : . ·indemnizacio'nes por este· concepto, conforme consta en ·¡a
indemnizarlo, de conformidad con el· ti~nipo de servicios y · Décima Cuartar!3visión del Contrato Colectivo que supera ·¡a
según la siguiente escala: Hasta tres años de servicio, con el indemnización establecida .en el· .Art. 188 del Código del
.valqr correspondiente. a tres meses de remuneración; y, de Trabajo, en la que establece una remuneración por cada año

IC
más de tres años, con .el valor equivalente a tres mes·es· de de servipios con un límite de 25 meses. Por otra parte, es
remuneración; y de más de tres.añOS; con el valor. equivalente ' necesario señalar que la Corte Suprema de Justicia, por
a· un mes de remuneración por cada año de servicioi.sin que /intermedio de las ·Salas de .lo' Laboral y Social, en··fallos de

D
eri ningún ·caso ese valor exceda de 'veinte y cinco meses de · más .de triple·. reitetaéión, resp.ecto, ·al .··pago· de· las
remuneración. La fracción de un año.1se considerará como año . indemnizaciones cohtempladas·en ei·Contrato Colectivo y las
JU
completo ..."; así mismo en la •indicada disposición, el inciso · d.eterminadas ·en el ArL '188 del· Código del Trabajo, han·
octavb dice: "las indemnizaciones-por despido, previstas en resuelto, que estas no son acumulables o, qlie no cabe doble ·
este artículo,· podrán ser mejoradas por mutuo acuerdo entre . indemnización· por el mismo hecho, cuando. se trata· de
· lás partes, más no por los tribunales de conciliación y accionar el mismo hecho, a menos que la ley o el convenio de
· arbitraje"; b) La-cláusula 8 de la Décima Cuarta .Revisión ·ael las partes así lo hubieran declarado o ·que la motivación
LA

Contrato , Colectivo . de Trabajo· de .. QMNIBUS .· ~B determinante de la obligaóión de pagar indemnizaciones

· TRANSPORTES. S.A. y sus trabajadores, vigente a la fecha de .: tuviera diferente propósito; y que en todo caso se escogerá la
terminación de las' relaciones laborales, 'textualmente dice: .indemnización que más le favorezca al· trabajador; y, en la
"ESTABILIDAD Y· GARANT[A., La Empresa r~conoce .la .· Cláusula .8 de la .Oéci.nia c.uarta· revisión de la Contrato
estabilidad en sus puestos ·.de trabajo a todos sus Colectivo suscita entre OMNIBUS. BB TRANSPORTES S.A. y
E

.trabajadores permanentes amparados en el presente contrato sus trabajadores, no existe declaración en la que conste
colectivo, por lo que no se los podrá despedir, si' realiz~re · además el pago de la ·indemnización de acuerdo al Art. 188 del
D

despidos intempestivos, la Empresa pagará ·al trabajador Código del Trabajo; yen ·el presente ca~o. al.trabajador ·le
· despedido· una indemnización de acuerqo al siguÍente cúadro favorecen la indemnización .es,tablecida en la Con'tratación
que forma parte del presente instrumento, en relación con el Colectiva; sobre el tema, entre otros fallos dictados por la
JO

número de años de servicios,. por ejÉÍmplo:. quien· haya E~cma. Corte Suprema de Justicia, en !as·partes pertinentes,
cumplido 8 años tendrá derecho .a una indemnización de 19.6 . . se .transcriben los siguientes: Resolución No. 305:2003,
remuneraciones y quien cumple .25 .años o mas- una jercera:Sala, R.O. 13, ~9 de mayo dei200S:" ... Jercero.: .. 1.
indemnización.• de ·40 :remuneraciones,. 9onforme coñsta ... ma't~ria primordial de análisi~, consiste en dilucidar .si es
SE

~determinado.en color. azul en el antes indicado cuadro, y quien .procedente o no la acumulaci~n de 'indemnizaciones por
ingreso corrio tra~ajador ·permanente a la empresa tendrá despidó intempestivo a favor de .la actora, contempladas tanto
derecho . a una · inde!llnización desde 3 .meses de . en el contr~to colectivo como en .~el Art. 188 del .Código del
remuneración, .hasta 40 meses de. remuneración a quienes Trabajo, declarados por la sala de alzada. 2. La cláusula 3 del
N

cumplen 27 años o más, de conformidad con el mismo cuádro contrato colectivo.de ANDINATEL S.A., vigente a la fecha de
resaltado en color amarillo." (cuadro que obra de fojas"~ 23. terminación de la reláción laboral entre las partes e·n litigio dice
O

vuelta);· e) En la déci.ma Cuarta Revisión del. Contrato .· lo sigtíient~: "PREVALENCIA PEL CONTRATO COLECTIVO:
Colectivo suscrito entre OMNIBUS BB TRANSPORTES S.A. y Las cláusula~. de la . presente contratación, por ser Ley
. ' sus trabajadores, vigente a la fecha en que se termina la especial para .las partes prevalecerán· sobre las normas del
C

relación laboral, estipula que: "Los contratantes en fo.r~a libre Código del Trabajo y sobre cualquier otradisposiéiónlegal que
y . voluntaria se .comprometen á·· respetar todas. las se le oponga, en tanto sean mejores para los trabajadores; y,
estipulaciones contenidas en este instrumento •. que constituye para los casos no e~tipulados en el presente contrato se
ley ·para. las partes; y, como manifestaciqn dé uní1,1oca aplicarán las normas generales del.derecho del trabajo':. Por
voluntad, convienen en celebrar· la presente Revisión del su. parte, la· cláusula 7 del mismo contrato. señala:
. Contrato Colectivo de Trabajo· contenido en los siguientes "ESTABILIDAD Y GARANT[A: ANDINATEL S.A.,· recono~e a
capítulos y cláusulas; y, en la cláusula 48 del indicado estatuto los trabajadores amparados por el presente contrato colectivo,
.jurídico, dice: "APLICACIÓN. DE LAS NORMAS LÉGALES Y una estabilidad de TREINTA Y SEIS MESES '(36) contada 'a

J(.JLIO 2009 .. SEPTIEMBRE 2009

 ,.,.,.,.,.,.,.,.,.".,.,.,,.,.,.,.,.,.,_/.·:>:«'~:~:·>:':·:~:·:·"''''~,.~,'~'""~"""'~==~,=================......,=~éete=;::.,;JUD~~I~C~IAL~
partir.de la vigencia de este instr.umento. ANDINATEL S.A. no · liquidación y finiquito (... ) cumple con lo establecido por las
podrá dar por terminadas las relaciones laborales con ninguno · normas contractuales antes invocadas. 4..... ". CUARTO: Del
de los trabajadores amparados por el . presente ·COntrato análisis minucioso al proceso, la Sala concluye que él Tribunal
colectivo,· con excepción de los casos ·previstos' en el Código .ad-quem .no aplicó en forma correcta las cláusulas contenidas
' del Trabajo respecto al visto bueno. En este caso, el· en el contrato colectivo de trabajo de ANDINATEL S.A. Por las .
emplea-dor deberá previamente hacer conocer al Comité consideraciones señaladas, la Tercera Sala de lo Laboral y
Obrero Patronal, la falta cometjda por. él o los. trabajadores, Social de la Corte Suprema de Justicia, ADMINISTRANDO
organismo este que hará conocer su criterio dentro pel términÓ JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPÚBLICA ·y OR . ·
máximo de ocho días; transcurrido el cual,·el empleador podrá A,UTORIDAD DE. LA. LEY, casa la sentenci? recurrida y se
hacer uso dé .su qerecho a: solicitar el visto. bueno. _Si . ordena e~tara lo dispuesto en el fallo de primer·nivel. El juez

A
ANDINATEL S.A~ violando la- estabilidad ·previs.ta en esta . ·a-qua realice la liquidación correspondiente sin intervención
cláusula, ·diere por terminadas las relaciones laborales con de perito ... "; .Resolución No. 339-2001, Segunda Sala, R.O.
al

R
uno ó más trabajadores pagará afectado una indemnización 745, 15-1-200.3): "... En los términos del Art. 192 del Código del
equivalente al ciento por ciento (100%):de las remuneraciones · Trabajo y habiéndose producido. el cambio de ocupación

U
correspondientes que faltaren para: completar el plazo de actual sin' el consentimiento del trabajador y presentado por
estabilidad· estipulado, pero en ningún caso tal indemnización · éste €ll reclamq respectivo dentro· del plazo establecido en la
será inferior a veinte y·cuatro (24) m_éses de remqneración, en mencionada norma, sin duda alguna que . en l¡:3 especie, se

cüalquier tiempo en que se produzca:eldespido, más ei25%
de su última remuneración mensual por cada año d~ servicio.
Luego de ·recibida por el· trabajador las indemnizaciones
· previstas· en esté] cláusula y,aún con acta d~ finiquito, e.n caso
AT
configuró el despido intempestivo demandado por el
.trabajador en . la presente causa y en •corisequencia, es .
procedente aplicarse las disposiciones contenidas en los Arts.
6 y T del Quinto Contrato Colectivo .de. Trabajo, que señalan

IC
detener cualquier reclamo adicional, por indemnizaciones que · las indem~izacibnes q~e debe cubrir la parte empleadora en
.considere na· paga.da~. podrá acudir ante . los jueces caso de trasgresión .o inobservancia de la garantía de la·
competentes. Si ANDINATEL S.A., fuera de las causales del estabilidad . p¡:¡ctada; y, como dichó · ·contrato .establece

D
Art.. 172 ·del Código del Trabajo, diere por terminadas las.· indemnizaciones superiores a las determinadas. en el Código
. relaciones. de trabajo coh uno o más dirigentes sindicales, .a del Trabajo, pero rio determina que adicionalmente ti_ene
JU
más :de las intlemnizaciones indicadas en esta cláusula, les · ·~ambién que pagárselas que señala la ley, no procede
. . ·.pagará lo establecido-en el Art.. 187 del Código Laboral, en' la ordenarse el pago de las indemnizaciones que contemplan los
forma y proporción allí señalados.- En· forma complementaria, Arts. 188 y 185 del Código Laboral. .Por tanto ésta Sala,
un trabajador que tenga m$s de ocho años {8) al ser\Íiciode A'DMINISTRANDO JUSTICIA. EN NOMBRE . DE LA
ANDINATEL S.A.,_ y las entidades que la. precedieron •. la .REPÚBLICA .Y POR AUTORiDAD . DE LA LEY, casa
LA

indemnización se incrementará en uria re_muneración por cada parcialmente la sentencia subida en grado, ordenando que la
año posterior .al octavo, hasta' un máximo de · veinte (20) · empresa demandada cumpla con el pago de las obligacio'nes
· remUneraciones ·adicionales,· por. este concepto". De. las.: dispuestas por el Tribunal de alzada y además. pague las·
normas contractuales dictadas, -se puede .colegir con indemnizaciones que. corresponden según los At:ts. 6 y 7 del
E

meridiana claridad lo siguiente: a) que el referido coptrato Quinto. Contrato Colectivo cuya copia obrq de fs. 65 a 885 ... "; ·
colectivo prevalece sobre el Código del Trabajo, siempre ·y . Resolución 232-2001, Tercera Sala, R.O. 599, 18-VI-2002)
cuando sean mejores para los trabajadores; b) que se , "VISTOS: El Dr. :c.c., por sus propios derechos y por los que
D

aplicarán disposiciones del derecho del trabajo, únicamente representa .en su calidad de Director Ejecutivo de·Fundación .
en lo previsto por este contrato; c).que si· se viola la estabilidad .E., interponen recurso de casación de la sentencia dictada por
de 36 meses que·los trabajadores tienen contados a partir de · la Segunda Sala de la H.. Corte Superior de Justicia de lbarra,
JO

la vigencia del contrato, el empleador pagará al trabajador el que aceptando parcialmente la demanda ref~rma la dictada
· pago .(SIC) del1 OÓ% de las remuneraciones correspondientes por ·el Juez Tercero de Trabajo de lbarra, ·en los términos que
al tiempo qu13 falta para cumplir el plazó de. la estabilidad · · con~tan expresados en la misma, dentro del juicio verbal
estipulada; d) que ~sta indemniz_ación no· s,erá inferior a 24 · sumario propuesto por B~B. contra el recurrente. Luego de
SE

meses de remuneración; e) que el trabajador afectl!do agotado el trámite , previsto en la Ley. de Casación,
también. tendrá derecho a percibir la indemnización prevista. corresponde resolver y, para hacerlo, caben las
en el Art. 185 del Códigó del Trabajo; ij que si el.' trabajador consideraciones siguientes: SEGUNDO: El recurrente afirma
afectado fuere D.irigente Sindical, tendrá derecho a la .que en la sentencia dictada por la Sala de apelación se
N

indemnización establecida en el Art. 187 del Código del infringieron l.as normas de derecho siguientes: Arts. 189, 181,
Trabajo; y, g) que· si el trabajador tiene más de ocho años de · 183 incisos 1° y 2° y 14 de Código del Trabajo, así como del
O

servicio para ·lq institución demandada, la indemnización se · !nciso 2° d~l Art. 19 de la Ley de Casación: El fundamento d_e
aumentará en una remuneración por cada año de servicio su recurso lo establece en la causal 1a· del Art. 3 de la Ley de
C

posterior al octavo, hasta un. máximo de 20 remuneracione¡s.
3. En el caso sub-judice se obserVa, por un lado, que el·
menCionado contrato colectivo no estipula la acumulación del
pago de las indemnizaciones contempladas en el contrato y
las determinadas en el Art. 188 del Código del Trabajo, único
caso en . el que sería aplicable la · acumulación de
indemnizaciones previstas en la contratación colectiva y en e)
Art. 188 del Código del Trabajo, y, por otro .. que el acta de
Casación. Señalá que la actora invocó en la demanda ei.Art.
188 del Código del Trabajo, como base legal para·el.pago de·
las indemnizaciones ·por despido intempestivo; pero, por el
mismo concepto, también reclamó: "el pago del valor
correspondiente a la estabilidad laboral. garantizada al
trabajador que no fue respetada por mi empleador quien
procedió a despedirme en forma, intempestiva" (letra 'e' de la
demanda). Esta petición se sustenta en el inciso 1° del Art. 14

~==:=;=:=:=:=:~=====:=:~=:=:=:=:=:=:~=:=:=:=:=:=:=:~::~=:!:===~:=:;:r:::;::;;:;~:;~-:-:;~:$'~::~::::=:::%~"::::m~~:x;.~~~~~~~'Sf~{ít~~w~{*«~~~
JULIO 2009 - SEPTIEMBRE 2009
 · del Código del Trabajo; mas, en esta norma jurídica no s~ · excepción de falta de derecho .del actor, se rechaza la
prevé que en el evento de su violación deban pagarse demanda. Se rechaza la reconvención. Sin costas ni
indemnizaciones, en tanto el Legislador "no ha establecido en ·honorarios que regular. Notifíquése. . ·
la referida norma sanción alguna para el empleador que f) Dra. María Cristina Narváez Q.
irrespetare tal estabilidad mínima", así como tampoco cabe la
doble indemnización por un misnio' hecho por lo que la actora SEGUNDA INSTANCIA.
. ten.drá derecho al pago de la indemnización prevista en el Art.. No. 0073-2007-MCH
188 inciso 2° del Código·del Trabajo· de la contemplada en el
inciso 2°· del Art. 181 del mismo código. TERCERO: CORTE PROVINCIAL DE ·JUSTICIA DE ·PICHINCHA.

A
Confirmada la sentencia con el escrito·contenido·del recurso . SEGUNDA SALA DE. LO LABORAL, DE LA NIÑEZ Y.
de casación que obra de fs. 7 a 1o vta. del cuaderno de ADOLESCENCIA. Quito, martes 3 de marzo del 2009, las

R
segunda y última instancia, con las normas que se estiman 08,h35.·
· violadas y los· autos; la Sala formula las precisiones VISTO~: En el juicio de trabajo mediante el proc'edimien.to oral
.siguientés: 1. En la sentencia dictada por la Segunda Sala de, que sigue Segundo José Antonio Fraga Palma en contra de la

U
. la Corte Superior de Just(cia de '!barra se estableció que la Empresa OMNIBUS BB TRANSPORTES S.A., representada
· relación jurídica de carácter laboral que existió entre las partes legalmente pbr los señores Diego . Rivadeneira Orellana y

litigantes, fue la correspondiente a un· contrato de trabajo por
tiempo. indefinido. ~. Sin embargo en el conside·rando 6to. 'dé
1~ sentencia. que se· esta impugnando; por ·el despido
intempestivo que la actota acreditó se le manqan a pagar dos
AT
Pablo Ross Nehaus, en s~ calidades de Apoderad~ y.·
Presidente respectivam13nte, la Jueza. Quinta de Trabajo de .
Pichincha; dicta sentencia-rechazando la demanda; de la ·que
interpone recurso de apelación el·actor,,recurso al cual se h'a

IC
valores distintos: a) Unó, por seis meses de remuneración que. adherido la parte demandada; por Id que, radicadá la
le faltaron para completar el añó de.estabilidad mínima a qúe competencia eh la Sala por el sorteo de ley, para resoiver, se
se. refiere el Art. 14. del Código del Trabajo; y, b) otro, tres considera. PRIMERO: El actor en su demanda manifiesta qúe

D
·meses de remunér?eión a bas¡3 de lo dispuesto en el Art. 188 el desde el19 de septiembre de.1978, trabajó para la empresa
del mismo código~ 3. Sin duda la indemnización por despido' . OMNIBUS 'BB TRANSPORTES S.A.; émpresa de la. General
JU
intempestivo le corresponde percibir a la actora es únicamente Motors del· Ecuador 's.A., .siendo· su última remuneración
la 'correspondiemte a tres meses de· remuneradón, por lo :mensual la suma: de 1,181.73 USD.,Que el.30 de abril .del
· preceptuad9 en el inciso 2° deiArt. 188.del Códig·a del Trabajo. .2004, .ha· concluido -su relación · de ·trabajo, suscribiendo
Ciertamente ·la ruptúra unilateral de la estabilidad rnínlma conjuntamente con su empleador un acta de finiquito, en la
· consagrada ·en· él primer inciso· del Art. 14 del Código del que no opstante consta el · recon·acimiento · de lo~ demás
LA

Trabajo, ·n·o gen·era el pago.de las indemnizaciones a'que se dérechos del despido intempestivo del que· ha sido objeto,
re~ere· el considerando 6to.. de la sentencia que se esta . lamentablemente se ha omitido sin· su consentimiento el· pago
impugnando, que al respecto dice: "El tiempo de estabilidad es 1 de la indemnización prevista en: el ..Art. 188 del Código del .
de ün año, en ·todo contrato y se ha laborado seis meses para Trabajo. Que en la ·cláusula primera dél acta de finiquito
E

·completar el año". Esta decisión entraña el pago de una doble suscrita por las partes literalmente se hace constar que por .
indemnización acumulada, por un mismo concepto, lo que convenir a su intereses . se da por t~rminada en forma
evidentemente contraría .el principio "nos bis in ídem", que . üriilateral las relaciones laborales; y que consecuentemente .
D

: prohíbe al Júzgador sancionar dos veces ai infractor por una en la cláusula segunda de la· misma· acta consfa que su
· misma ·causa, debiendo ·aclararse qwe excepcionalmente empleador le ha ·pagado las ·indemnizaciones por despido
pueda' ordenar la acumulación de indemnizaciones siempre intempestivo prevista en efArt 185 del Código del Trabajo; y,
JO

que ello lb disponga la Ley o el contrato colectivo, situadónes también menciona el reconocimiento de·indeninizaciones, así
que o se han producido en el·. presente caso. CUARTO:. En misr:no por despido .intempestivo· para· dirigentes· sindicales,
·consecuencia c::on lo anteriormente expresado eh la sentencia previsto én el Art. ··187 del mismo Código; por lo qué, ·Impugna
recurrida se aplicó .indebidamente al' Art. 14 del Código del' :esta acta de finiquito, no obstante que erf apariencia este
SE

Trabajo al qt:ie siri mencionarlo expresamente aludió la actóra docume.ntó cumple corí los requisitos de ser pormenorizada y
·en al leJra "e" de pu demanda. ·Sobre· la base de Jales h.aber ·sidb suscrita ~nte un Inspector del_ Trabajo; pues en ·lo·
consideraCiones,· esta Tercera Sala .de ·lo 'Laboral y Social de . legal fundamenta·su impugnación ya que en el ordenar:niento
la Corte Suprema· de Justicia, ADMINISTRANDb .JUSTICIA jurídico no hay nihguha norma legal· ni principio doctrinario que
N

EN NOMBRE DELA'REPÚBLICAY POR AUTORIDAD DE LA pro~íba o. impida, en un caso de .un despido intempestivo, el
LEY, acepta el recurso de casación interpuesto y disponE? que pago de las indemnizaciones señaladas en los artículos 188 y
O

se pague a 'la actora por concepto dé indemriizacíón por 185 del Código del, Trabajo; ·y adicibnales las previstas en el
despido intempestivo solamente lo prescrito en el 2° 'inciso del . Contrato Cólectivo. Que con los antecedentes que señala y
Art; 188 del Código del Trabajo, reformándqse exclusivamente
C

los fundamentos de derecho expuestos, en juicio de trabajo·

esta parte la séntencia recurrida ... "; consecuentemente, se mediante el procedimiento oral, demanda a la ·empresa ·
niega por improcedente el reclamo de· pago de· la ·"OMNIBUS BB TRANSPORTES S.A.", representada
'indemnización solicitada por el accionante. CUARTO: No ha legalmente por los señores· Diego Rivadeniera ·Orellana y
lugar la reconvenCión planteada por los demandados, ·por no Pablo· Ross . Nehaus, en sus calidades de Apoderado y
· haber justificado la procedencia de la misma. .Por lo Presidente, en su· orden, de dich~ empresa, a fin de que en
ma'nifestado en los cpnsiderando que· anteceden, sentencia se ordene el pago de la indemnización que reClama.
ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE · DE tA Que la cuantía la fija en 29,543.25 USD. Citada legalmente la
.REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, aceptando la parte accionada·conforme 'consta de autos y co~vocadas las
' '

. ** ~-~assscí§:e:me::s::;;jJJ·~,j~~~~~J:!~t~~r:?.*~rt4f:f:Z"1-J;!;:~{:t:r:~r:r::::~:::*~:::;;;::::~r::::::::::::::::;:::::;:::;::i:
JULIO 2009 • ·SEPTIEMBRÉ 2009
 partes·a la diligencia de audiencia 'preliminar de.conciliación y sustanciación de la causa, la Jueza dicta sentencia
. contestación a la demanda yformulación de "prueba, conforme . rechazando la demanda, de la que interpone recurso de
consta en el ·acta .que obra de fojas 32 y 33 de autos, apelaci(m el actor y se adhiere el demandado. SEGUNDO: No
comparece el actorSegundo·Jo'sé Fraga Palma; acompañado se advierte en la sustanciación del· proceso, omisión de
· de s_u. abogado .defensor, el doctor Mauro Ramiro Álvarez solemnidad sustancial alguna que pued·a influir en su decisión,
Mantilla; . y por otra parte, del doctor Adolfo Tamayo Castillo,_ ·por lo que se .declara la validez de todo lo actuado .
. procurador ·judicial .· de la conipañ ia OMN IBUS. · BB TERCERO: De conformidad con lo dispuesto en los Arts. 113
TRANSPORTES·. S.A., representada 'por el señor Jeffrey Todd y 114 del Código de· Procedimiento Civil, correspondió a ~ada
Cadena Beir, DirectQr i:le Operacion·es y Subrogante del una de las partes 1~ ·prueba de sus respectivas afirmaciones.
· Presidente Ejecutivo y el. señor Diego Rivadeneira ·O rellana, : CUARTO: La relación laboral no se discute, ha sido aceptada

A
conforme a los-poderes especiales agregados ·al proceso. No en forma expresa por la parte demandada en la audiencia
. existe :acuerdo. Los demandados por intermedio ·de su preliminar -y deviene :de las demás tablas· procesales.

R
procurador judicial, conte~ta la. demanda y en lo principal QUINTO:. Revisado el proceso, aparece que las relaciones
propone las sigúientes·excepciones: t Negativa.pura y simplé laborales entre las· partes hañ concluido por voluntad unilatera·l

U
los fundamentos .de hecho y. de. der~cho ·de la demanda. 2.- del empleador,·hechos que han sidÓ admitidos expresamente
lmprocedencia e' inadmisibilidad. de .la demanda porque ·la por la parte demandáda·y ·constan debjdamente justificados
misma carece-de los.requisitos legales. 3. FC~Ita de derecho en eL proceso. A la fecha 'de terminación del vinculo laboral

AT
del actor para formuÍár esta demanda en l'a forma ~n:que lo entre el actor y los demandados, estuvo vigente la Décima
hecho. 4.. Extinció_n de<la obligación indemnizatoria que la .. Cuarta Revisión del Contrato Colectivo de Trabajo de ·
demandada tenía pam con~. el actor por, el despido ómnibus BB Transportes SA, (fs. 296) que en su cláusula 8
interT!pestivo sufrido. 5." El acta . de finiquito y transacción la Empresa reconoce la estabilidad-en sus puestos de trabajo

IC
·celebrada entre las partes y que contiene tanto la liquidación a todos sus trabajadores permanentes, amparados· en dicho
y pago de todos · -' los · derechos . e indemnizaciones contrato, -por lo que ·no se los podrá despedir. Si. se realizare
correspondientes·al actor QOmo .declaraCión en el sentido de despidos. intempestivos; la. Empresa. pagará al trabajador

D
que no tiérie reclamo ~lguno que 'formular a, ómnibus B:B. despedido una ·indemnización, en relación con el número de
·Transportes S.A., tiene poder liberatorio y absoluto respecto años de servicio, cuya indertmización (sic) superior a lá escala
JU
de las ·obligaciones de .la demanda y justifica el pleno contemplada en el Art: 188 dei·Código Laboral; ·por lo que al
cumplimiento· de· aquellas. 6. Niega que ómnibus que ··trabajador al momento de terminar la relac_ión laboral, -le· es
. Transportes S.A., pendientes .de pago,: alguna obligaciÓn favorable' la indemnización ·establecida
'
en . el Contrato
-inderimizatoria a .favor del a.ccionante. 7. Que la demanda en · Colectivo, mas,. no puede solicifar las dos. Al respecto, la
la .· foriTia como ha .sido· deducida atenta. contra /la garantía Corte Suprema de Justicia a. través de la Salas de lo Laboral
LA

· básica de la seguridad jurídica: 8. En definitiva y en mérito de .y Social, en .fallos de -triple reiteración, se ha pronuAciado en ·
. ·.las argumentaciones ·precedentes, niega el derecho del·actor .el sentido de que. las ·indemnizaciones no son acumulables,
para formular las reclamaciones constantes ~n la demanda.- 9. · cuando se trata de sancionar el mismo. hecho,.a menos que la
No se allanan a los vicios de· nulidad que .evidentemente ley o· el convenio de las. partes así lo hubiere declarado.
E

afectan a este juicio, sino :que de manera e·xpresa alega esa · . Confrontados los montos ·de indemnizaciones prevista en el
nulidad ·RECONVIENE al ·accionánte, ya que la demanda Art. 188, frente- a los de la cláusula .Octava del Contrato
D

vulnera los principios de carácter constitucional y legal y Col~ctivo, se concluye-que éstos son superiores· a aquellos,
. afecta a la .institución de la Contratación Colectiva en la. pero no puede solicitar los dos simultáneamente porque són
Empresa, lo que es causa de perjuicios de valor incalculable; , excluyentes ya que en ninguna ·parte del Contrato Colectivo se
por lo que, la cuantía de la reconvención la fija eh 25,090 .·enc·uentra que se pagarán las dos indemnizaciones la del Art.
JO

USO. Para el mismo efecto, se concede la palabra al actor
par~ que conteste la -reconvención y -formule.~ la· prueba
pertinente; y eil cuanto, a. la reoonvenciórí la· rech~za y
SE
188 .del Código Laboral y ·la de la cláusula 8° del Contrato
Colectivo vigente ·a la fecha ·de terminación de las relaciones
laborales; por lo antes s!3ñalado se deniega el pago de la
indemnización determinada· en· el Art. 188 del.- Código del

consecuentemente alega -la excepción de falta de derech? de

la empresa demandada para proponer la misnia; las partes
formulan .la prueba por escrito, la que es proveida en ·su
oportunidad. Convocadas las partes .a ·audiencia definitiva,
cuya acta de fojas 174 y 175 a la que comparecen·- el actor,_
N
Trabajo. Por · las consideraciones quei anteceden,
ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA
· REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, desechándose
el recurso de apelación interpuesto por_el actor y la adhesión

acompañado de su abogado defensor, el doctor Luis Andrade de la parte demanda, se confirma en todas sus partes la
Calvopiña; ypor otra parte, el doctor Adolfo Tamayo Castillo, sentencia venida en grado. Sin costas ni honorarios que
O

procurador . judicial de la compañía ÓMNIBUS BB regular en esta instancia. Notifíquese. ·

.TRANSPORTES S.A., representada por el señor Jeffrey Todd n
Drs. Fabián Jaramillo Tamayo. Luis Araujo Pino. José
C

Cadena Beir, Director ·de Operaciones y Subr~gante. del Luis Viteri.

Presiente ejecutivo y el señor .'Diego Rivadeneira Orell~n~,
conforme a los poderes especiales agregados al proceso; sm
·la comparecencia d~l demandado señor Pablo Ross Nehaus.
Indicada la audiencia, las partes en su orden desisten de las
peticiones de confesión judicial solicitadas y el actor también
desiste de rendir el juramento deferido; presentan docu~entos
y hacen sus exposiciones en derecho. ConclUida la
RECURSO DE CASACIÓN.
Ponencia Dr. Ramiro Serrano Valarezo
CORTE NACIONAL DE JUSTICIA. PRlMERA SALA DE LO
LABORAL Y SOCIAL. Quito, 28 de julio del 2009, las 08h00.
VISTOS: Sube a ~onocimiento y resolución de esta Sala el ·

·:::::::::::::::·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:~-:.:-:·:·:-:.:.:.:·=·=·=·Y.·:-:.:-:.:-:·:-:.::::~:~~:::~:::~:~~=:~=:=~~:~=X:~*~~~w~*"W~..-x~=:::rt"~mw«:m:-.mm-~s
..........................,....................,...................,,,,.,""w"'"'"~A~ JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009 := ;ca
 presente juicio en virtud del recurso de casación int~rpuesto doble indemnización por despido intempestivo, esto es. la
por el actor José Antonio Fraga, de la sentencia dictada por la . acordada en el contrato colectivo· y la señalada p~r el Código ..
Segunda Sala de lo Laboral, de la Niñez y Adolesce~cia de la del Trabajo, como afirma el demandante, o ·si solament~
Corte Superior de Justicia de Quito, con fecha 3 de marzo del procede el pago de la establecida en el contrato colectivo,
2009, las 08h35, sentencia en la que se rechaza el recurso de. como sostiene la parte demandada. Este Tribunal 'de ca~ación
apelación y de adhesión interpuestos, confirmado en todas para dilucidar cual de ·estas alegaciones se encuentra·
sus partes el fallo subido en grado. Para resolver se enmarcada en la Ley, considera conveniente hacer las
considera. PRIMERO: La competencia de esta Sala se . siguientes reflexiones: a) Debe reconocerse que la legislación
encuentra determinada en los Art. 184 numeral 1 de la laboral con el espíritu de tuición del que esta imbuida, tiene
. Constitución· de la República del Estado. Art. 613 def Código por finalidad proteger -los. derechos del -trabajador por

A
deiTrabajo; Art. 1 de la Ley de Casación y por el sorteo de Ley considerar que es la parte más débil dentro de la: relación
c~yo acta consta de autos. Esta Sal¡;¡ en auto de 20 de mayo contractual de trabajo, y con esta. finalidad, en la normativa

R
del 2009, las 08h55 analiza el recurso y lo·acepta a trámite. consagrada en la Constitución y en el Código del.Trabajo
· SEGUNDO: Expresa· el casacionista en su recurso que las establece las condiciones mínimas que deben ser observadas

U
normas infringidas son las siguientes: Artículos 24, numeral . en el contrato individual de trabajó. referente por ejemplo,· a
13; 23 numeral 26; 35 numeral1, 3, 4, 6 y 12; 141 numeral 7; duración de · las jamadas, a remuneraciones mínimas, a

AT
· y 274 de la Constitución de la República; Artículos 7;· 88; 93 y vacaciones, a ·estabilidad, a ·indemnizaciones por despido
233 del Código· del Trabajo; Artículo 274 del. Código de intempestivo, etc., que son de cumplimi~rito obligatorio por
Procedimiento Civil; Artíqulos ·1, 13, 18 reglas 1ra. y 2da. y parte del empleador e irrenunciables por parte deltrabajador.
1561 del Código Civil. Cláusula 8 de la Décimo Cuarta b) desde algunos años antes de la mitad del siglo pasado, el

IC
Revisión del Contrato Colectivo; artículo 19 de la Ley de desarrollo del derecho colectivo de trabajo, respondiendo a la
casación y agregan que las causales en las .que funda su dinámica . social tan cambiante, innovadora y. creativa, se
recurso son. la primera y quinta del Art. 3 de la Ley de aceleró, se perfeccionó y se consagró en la mayoría de

D
casación. Fundamenta su recurso aseverando que se ha códigos del tr¡;¡bajo la contratación colectiva. Los ·fines que se .
c.ometido un gravísimo error de .derecho, por falta de JUpersiguen con esta legislación son los de permitir a la clase
aplicación del Art. 141 n: 7 de la Constitución, al afirmar en la trabajadora organizarse, asociarse para, con la fuerza que les
a
sentencia que el' régimen indemnizatorio por. despido . da la unión, través de la suscripción de contratos colectivos,
establecido en. el Código del Trabajo puede ser reformado por buscar y conseguir mejoras en las condiciones .mínimas·
la contrataCión colectiva, bien sustituyéndola por otra o bien establecidas en el Código· del Trabajo. En esté punto· es
complementándola con cláusulas tendientes a mejorar la conveniente recordar lo que nos enseña el. ilustre tratadista
LA

situación del .trabajador, p~rticuiarmente mediante el
· ·establecimiento de la garantía de estabilidad. Añade que esa·
errada conclusió~ hace que aparezca evidente ·equivocada y
arbitraria interpretación de la cláusula No. 8 del Contrato
c9lectivo así como del Art. 1B8 del Código del· Trabajo, al
E
Mario 9e la Cueva, en su obra IÍEI Nuevo Derecho Mexicano
del Trabajo", al ocuparse de los fines del derecho colectivo del
trabajo~ Pág. 228, dice ... "el derecho. colectivo del trabajo
conlleva una doble naturaleza; es. un fin en sí mismo, porque,
procura satisfacer el impulso natural del hombre a la unión con

sostener que no procede. el . pago de ·la indemnizació~ sus. semejantes, pero .es también un m.edio -y ésta es su .
demandad~, ... " porque el contrato colectivo no _contiene .finalidad suprema~ para lá. creación' y cumplimiento del
D

. norma alguna que extinga la. aplicación del principio que detecho individual.del trabajo y de la seguridad social, .los dos
impide duplicar la indemnización' por un mismo hecho"; que la estatutos qe nuestro tiempo qué se esfuerzan por ¡:¡segurar al
sentencia viola además el num. · 13 del Art. 24 de la hombre una existencia de9orosa, en el presente y' ·en ·el
JO

Cor:Jstitución que obliga. ·a motivar · debic;famente· las
resolu¡;:iones puesto qtie no es aceptabie decir que hay "un
principio" que impide el pago de la indemniza9ión solicitada,
sin mencionar cual. es ese principio y en que precepto jurídico
SE
futuro". Consagrando estos propósitos ·el Art. 244 del Código
del Jrabajo establece: "Las condiciones del contrato colectivo
se entenderán incorporadas a los contratos indiviquales." d)
Sobre estos puntos. encontramos infinidad de fallos dictados

o norma legal tiene sustento. Asegura que !'El sentido del Art. por las Salas de lo Laboral de la Corte Suprema, varios de los
188 del Código del Trabajo y de la cláusula 8 del Contrato · . cuales ·han sid9 recogidos en las obras: "Jurisprudencia
Colectivo, de acuerdo a su tenor literal, ( regla 1a del artículo Especializada Laboral", editada por la .Corporación de
18 del Código Civil) es clarísimo, diáfano y transparente en las Estudios y Publicaciones, y en el "Diccionario explicativo del-
N

.dos normas legales: sancionan el despido intempestivo y la Derecho del Trabajo en.el Ecuador",Tert:era.Edición-1986, de
vioíacióh del p~incipio de la estabilidad laboral, ··Aníbal Guzmán Lara. La mayoría de ellos resuelve que no
O

· respectivamente y dispone el pago de una indemnización proceden· dos indemnizaciones por un mismo motivo alguno
diferente e INDEPENDIENTE, en cada caso. La cláusula . concluyen que entre dos indemnizaciones establecidas le
No. 48 del Contrato Colectivo es concluyente:. expresamente corresponde· al trabajador a cual de ellas· se acoge; en ·otros
C

reconoce todos los derechos del Código 9el Trabajo casos que "procede la acumulación de indemnizaciones
(obviamente está incluida la indemnización del Art. 188), "SIN porque se trata de representaciones que tienen diverso
PERJUICIO" de que tales derechos sean superados por las origen: cambio de ocupación que implica despido y protección
normas del Contrato Colectivo .... ". Concluye insistiendo en .· a la asociación.". En el RO. 464 de 18-nov~2004, se pública
· que ninguna de esas normas dice que esas indemnizaciones · un fallo que niega la acumulación de indemnizaciones~
no son acumulables y que ninguna excluye el cumplimiento de También hay fallos, de estos últimos años, en los que se
la. otra. TERCERO: En· la presente controversia judicial la · resuelve que hay lugar a la indemnización establecida por el
discusión se ha orientado a determinar si procede el pago de contr~to colectivo y. a la de los Arts. 188 y 185 del Código de

JULIO 2009. • SEPTIEMBRE 2009

'
 la materia, cuando en el contrato colectivo así se establece
expresamente. Desde luego el recurrente también cita un,
.serie de .resoluciones que. considera favorable a su tesis.
CUARTO: lo establecido eh un contrato legalmente
éelebrado, en atención a lo dispuesto por el Código Civil, Art.
1561, es ley para los :contratantes, pues . todas sus
estipulaciones y convenciones nacen del acuerdo de sus
voluntades y, consecuentemente, si no han hecho constar en
el contrato, expresamente,· algún punto . que puede ser
favorable para .la una parte· y. desfavorable para la otra, no
puede aseverarse que está sobreentendido o que sí fue
acordado y, lógicamente,· el supuesto· beneficiariO no tendrá
derecho a demandarlo; así debe entenderse aplicando las
reglas de interpretación ·de los contrato establec.idos en el
Título XIII Libro IV del Código Civil. 4.1. Examinado a la luz de
la sana crítica, el contrato colectivo ( fs. 78 a 93-primera
instancia) que ha servido de base para la demanda formulada
por .el actor en esta causa, se; encuentra que, posiblemente
debido a descuido o negligencia de los dirigentes sindicales
que negociaron el contrato;.no se hizo constar una disposición
o cláusula que establezca el derecho del trabajador despedido
a percibir,.además de la indemnización contemplada en el Art.·
8 del contrato, .la determinada por el Código del Trabajq.
Según esta cláusula, se reconoce la estabilidad en los puestos
de trabajo a todos los trabajadores permanentes y que en
caso de despido se pagará .las indemnizaciones de acuerdo
con el númerp de años de. servicio, según el cuadro que se
adjunta al contrato coléctivo. Debe relievarse que el actor, en
su demanda, reconoce que según el acta de finiquito ~e .le
pagó la indemnización -contemplada en el Art. 8. En cuanto a
.Ja cita, que a su manera hace el actor, del A~. 48 del C:ontrato
LA
· Colectivo, debe ano'tarse que este textualmente dice: "El
empleador reconoce a favor pe los trabajadores los derechos
y garantías establecidas en la legislación laboral y social
vigentes, sin· pe~uicio de que tales derechos sean superados
E
por las normas contenidas en el presemte Contrato Colectivo."
Además es Útil y oportuhp citar los que dice el Art, 188 inciso
D
octavo, del Contrato del Trabajo: "las ·indemnizaciones por
· despido, prescritas en este artículo, podrán se mejoradas por
mutuo acuerdo· entre las partes .... " Mejora que
JO
indudablemente se há dado ·en. el contrato colectivo de trabajo
incoado por 'el. actor¡ 4.2. Establecidas !as consideraciones
anteriores; y efectuado en forma puntual el análisis de los
principales cargos formulados por el casacionista, esta Sala
SE
advierte lo siguiente: Sobre la acusación de falta de aplicación
del numeral? 1 del.
Artículo 141
'
de la Carta Política, que trata
. sobre la reforma, derogación o interpretació.n de una ley, y que
establece. que para cualquiera. de ellas, se necesita .de. la
expedición de otra ley; .se encuentra que en el presente caso
N
en la sentencia, no se ha reformado, no se ha derogado ni se
ha interpretado ninguna ley, consecuentemente la acusación
O
deviene en infundada. Igual. consideración merece la
acusación respecto a la falta de aplicación de los Arts. 4, sobre
C
irrenunciabilidad de derechos; 188, sobre indemnización por
despido intempestivo del Código del Trabajo; de las Cláusulas
4 y 48 del Contráto Colectivo, normas que sí han sido tomadas
en consideración en el fallo, al decir: ~'porque el ~ontrato
coledtivo no contiene norma alguna que extinga la aplicación
del principio que implique la indemnización por un misf!lo
hecho". Finalmente sobre la acusación de que se ha infringido·
el Art. 24 numeral13, respecto a la motivación de la sentencia,
. ~m··m::::rr:
de lo examinado en líneas anteriores se pone en evidencia
que en la sentencia se han hecho los análisis precisos y
necesarios, en los cuales se realiza la correspondiente
motivación sustentada en la ley y en los recaudos procesales.
En suma, como consecuencia de lo anotado, esta Sala arriba
a la conclusión lógica de que la sentencia atacada al negar las
indemnizaciones reclamadas, no infringe de ninguna manera
las normas de derecho o contractuales citadas · por el
recurrente. QUINTO. Finalmente debemos consignar que esta
Corte Nacional de Jus.ticia, en resolución· adoptada por el
A
· Pleno, en la sesión ordinaria del día martes treinta de junio de
2009, declaró la obligatoriedad de los siguientes precedentes
R
jurisprudenciales, por la triple reiteración' de los fa!los sobre un
mismo punto de derecho .(precedentes constituidos por las
U
sentencia dictadas en juicios seguidos contra la Empresa ·
OMNIBUS S.A, números 1011-07, 1048-07 y 543~08), que en
AT
resumen establece: "En aplicación del inci.so octavo del
Art .. 188 del Código del Trabajo· qúe prescribe: "Las
indemnizaciones por despido, previstas en este artiCulo,
podrán ser mejoradas · por mutuo acuerdo ·entre las
IC
partes .. ~" y de las cláusulas señaladas de los contratos
colectivos, se ha dilucidado que la . acumulación de
indemnizaciones por despido intempestivo procede
. siempre que la iey así lo disponga ·expresamente o
D
cuando en el contrato individual o colecti'vo ·as·í se haya
convenido por las partes integrantes de la relación
JU
.laboral, es decir, que no. es pertinente que a la sanción
contemplada en la contrata~ión colectiva se deba.·añadi~
la sanción contemplada por la ley. Así mismo,· no implica
que necesariamente debe existir una norma- que
determine éxpresamente 'la improcedencia de · la!
acumulación de las dos .indemnizaciones.". Resolución
que constituye . precedente jurisprudencia! de aplicaCión
obligatoria, como lo establece el Art. 182 del Código .Orgánico
de la Función Judicial. Por lo que queda expuesto, esta Sala,
ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DEL PUEBLO·
SOBERANO DEL ECUADOR, Y POR AUTORIDAD DE LA
.CONSTITUCIÓN Y LAS LEYES DE LA REPÚBLICA,
rechaza el recurso de casación presentado por el actor, por no
· tener ni,ngún fundamento legal. Notifíquese y devuélvase.
. f) Drs. Rubén Bravo Moreno. Ramiro Serrano. Valarezo.
Jorge Paliares Rivera. ·.
.IV
Juicio No.1014-2009
Hábeas Corpus propuesto por Yoconda Pamela Valencia
Morocho contra la Comisaria Primera de la Mujer y la Familia
del cantón !barra provincia de lmbabwa.
SiNTESIS:
Tras la denuncia del cÓnyuge agredido, la Comisaria de la
Mujer y Familia dicta resolució~ y ordena la prisión del
· r

agresor Cinco días, por ser responsable de la
contravención tipificada en el art. 607 del Código Penal.
Interpone este recurso manifestando ilegal la resoluéión
de la Comisaria, mismo que fuere Jechazado en la Corte
Provincial·así como en la Sala Primera de lo Laboral de la
Corte Nacional por hallarse debidamente·. sustentada· en
derecho la. resolución dictada en su contra ..
1 '
· RESOLUCIÓN DEL HÁBEAS CORPUS.
' .
en todas sus partes· la sentencia dictada por la· Dra. Elisabeth
Andrade Comisaría Primera de la Mujer y la Familia del cantón
!barra, sin que haya lugar a aclaración ni ampliación de
naturaleza alguna,. por encontrarse. ceñida a derecho y al·
. imperio de la justicia. Agréguese el proceso constante en
veintisiete fojas útiles, el mismo que deberá ser devuelto a la ·
Comisaría· Primera de ·la Mujer y la Familia, en forma
inmediata, dejando copias certificadas del mismo. Notifíquese
y cúmplase.

A
f) Drs: Luis R. Cornejo M.. Edgar Amable Arauja P. Rubén
CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA. SALA DE LO PENAL. Torres V.·

R
.Jb.arra, a 6 de agosto d~l2009; las 10h15. .
VISTOS. El juicio especial de. Acción. de· Hábea.s -Corpus· APELACIÓN.·
. Ponencia del Dr. Jorge. Paliares Rivera.

U
propuesto por Yciconda Pamela Valencia Morocho en contra
·de ·Juan · Carlos Cangás Méndez, viene· a nuestro
conocimiento de la se:ntencia dictada por la Sra. Dra. Elizabeth CORTE 'NACIÓNAL DE JUSTICIA. PRIMERA SALA DE LO

AT
Ahdrade. ·Comisaría Primera de la· Mujer y la· Familia del LABORAL Y SOCIAL· Quito, 21 de agosto· del :200~. las
canJón !barra. Efectuada la audi.encia oral, luegó de haberse h8hOO~ ··
. · ·escuchado detenidamente las exposiciones de las partes, la VISTOS: En laactión. de Hábeas Corpus presentada por
'Sala de lo Penal de la Corte Provincial de lmbaburá, para Yoconda Pamela Valencia Morocho, la Sala· de lo Penal de

IC
·re.solver realiza las siguientes consideraciones~ PRIMERO:-La Ja·CorteProvinéial de Justicia de lmbabura; confirma.en todas
compareciE;Jrite·· Yoconda Pamela Valencia Morocho en su · ·sus partes la sentencia .dictada por la Dra. Elizabeth Andrade
escrito que obra -a ·fojas 3· 3 vta.acude manifestando 'qúe se .Comisaría Prfmera de la Mujer .y la Familia del cantón lbarrá;

D
ha dictado senlencia ·condénatoriá de cinco: días por parte :de sin que hay lugar a ·aclaración ni ampliación de naturaleza
la Cbmis(;1ría de la. Mujer· del c-antón ·!barra y que en la JU alguna, por encontrarse ceñida a derecho y ei 'imperio de la
·actualidad se 'encuentra el·coliviviente Juan Carlós Cangás. ,justicia, inconforme de ·tal resolución la aceion'anté interpone
'Ménde:t; preso en el Centm de DetenciónProvin9ial como recurso de apelaciÓn y la indicadaSala de la Corte Provincial-
cualquier delincuente común, cómetiéndose· ab~so de concede .el recurso enviá.ndcilo. a esta ·corte Nacibnál de
autoridad, prevaricato· e ihobservancia _de las norma~· Justicia. En Virtud de la Resolución .del Pleno.de está C6rte de
cohstitucionalés camellos derechos y garantías de los sé res . 22 de juiio del2009, sé 'efectúa él sorteo tuya razón•consta del
LA

humanos; derechos de inocencia, defensa, contradicción, · ~xpediente, correspondiéndole a esta Sala el conocimiento del
· s~gliriaad j~rídica; · debido .proceso, fundamentándose ·en lo mencionado recurso de apelación. Para resolver se hace las
qué dispone los Arts .. 1, 10, 11, 76; 82; 88,-417, 424, 426,-427 . siguientes Consideraciones: PRIMERO: a presente es un
de lá Constitución de la República. "Qüe es conocido que toda asunto real de deontología ·jurídica, :que por referirse a la
E

sentenciaes opjeto de aclaración o ampliación y se ejecutoria protección de deré.chos y garantías, tiene q'ue.ser·examinado
dentro de tres días· 'ele haberse dictado, más en la Comisaría a. la luZ de . la nueva orientación filo~ófica y doctrinaria
a
dé 1~ Muj~r se i.ngresa la audienci~ y. automáticamente es
D

consagrada en el Art. 1 de la Constitución, de la República del

privado de la libertad, hecho sorprendente y espantoso que · ·Ecüador; · SEGUNDO: La acción ·o e hábeas corplls sé halla
sÓlo se cia en dicha ·dependencia" y que se 'debe darel tramite incluida -en el Título . 111 qu$ trata de las·. Garantías
JO

dispuesto· en el Art.. 89 de la Constitución de ·la·. Republica. . c·onstitúcionales, Capítulo Tercero, Sección Tercera de la .
SEGUNDO: Al· respecto· el Art; 89 dé la' Constitución de la Constitución de la República; conforme el. inciso final del Art.
R~pública del Ecuador señala que la· acción· de Hábeas .89 de ésta; donde señala: "Cuando la orden de privación·de
Corpus tiene como objetivo fundamental recuperar la libertad .liqertad haya sido. dispuesta. en un proc_éso penal, el recurso
e
SE

de quien se encuentra ilegal, arbitraria ilegítimamente · se 'interpondrá ante la Corte Provinéial de Justicia."
privado de la misma. En el caso que nos ocupa, examinada . · TERCERO: En este caso, la privación de la libertad ha sido
detenidamente la causa 806 tramitada. en la Comisaría ·dispuesto enuh proceso penal contravencionai interpuesto en
Primera de la ·Mujer y ia Familia del cantón !barra en base a la lá Comisaría Primera ·de la Mujer y la Familia del cantón
denuncia formulada por Yoconda Valencia Morocho en contra !barra, signado con el número 806"09, de 1Ode julio del 2009
N

de Juan Carlos Cangás Méndez, tenemos que existe la.brden por la denunciante Yoconda Valencia Morocho, en 'contra del
. de ~etención con las formalidades legales pertinentes, se ha denunciado Juan Carlos Cangás Méndez; conforme consta en .
O

justificado plenamente los fundamentos de hecho y de 'fs. 8, 8vta; y ·9, Y' debidamente reconocida con la firma y
derechO que sustenta la referida rnedida · cautelar, rúbrica la denuncia, se concede.la respectiva boleta de auxilio,
C

. deduciéndose· ·en su conjunto la inexistencia de privación · a fs. 1Oconsta las medidas de amparo a favor de Yoconda
arbitraria e ilegítima. TERCERO: Por los. antecedentes Pamela Valencia .Morocho;· a fs. 13 se aprecia: el acta de
· expuestos y de conforril_idad con la 'disposición legal. · audiencia; en ·donde hacen sus ·exposiciones tanto .Juan
constitucional mencionada anteriormente, dentro del plazo y al Carlos Cángas Méndez, .y Yoconda Valencia ·Morocho; en
no encontr~rse legalmente justificada la fundamentación de .· dond~ la denunciante dice: ".. ·;salimos de la casa de la prima
hecho y de derecho constánte en la demanda planteada. ·de· él y salimos a la casa de nosotros. JUan Carlos comenzó
ADMINis:rRANDO .JUSTICIA EN NOMBRE DEL· PUEB~O con sus· agresiones me insultó me golpeó y luego en la·noche '
SOBERANO DEL ECI)ADOR Y POR AUTORIDAD DE LA me mando sacando d.e la casa y me fui al cuarto·de mi cuñado
CONSTITUCIÓN Y LEYES DE LA REPÚBLICA, CONFJRMA . ·a 9ormir con mi hijo ... "; documento firmado por los dos

gc~ #§§§~~r~··Wmv&.m"~.::rt~ri~~~.:m~r::"~.:m~1.~1:':.~:?.~::r:r:::r~:*:::::::::::::::::::r:::*:~::::::::::
JULio· 2009 - SEPTIEMBRE 2009
 .:·:·:·:·:·:.:·:·:·:·:·:·:·:·:·:-:·:·:·:·:·:-:-:....:{-:--:::::;:;:;:;:;;;:;:;:-«-:;;;z;~:::::-~&:·-::.~wh..~',mm~zw~
..... zm,m««m--~--~=============~~~=;-,JUD~_~I~C~IAL~
*l1l!Z:¡.

comparecientes ante la Comisaría Primera de- la Mujer y la leyes, y la aplicabilidad y el cumplimiento inmediato de la
Familia de !barra_ y secretaria. En fs. 13 vta. 14,. y, 14 vta, se Constitución señalados en los Arts. 425 y 426 Ibídem. Sin
podrá ·apreciar la sentencia; en donde se declara autor y único tener que realizar otro análisis, ADMINISTRANDO JUSTICIA
responsable de contravención tipificada y. sancionada en el EN NOMBRE DEL PUEBLO SOBERANO DEL ECUADOR:Y
Art. 607 numeral 1Odel Código Penal".;. todo que ultrajaré de PORAUTORIDAD DE LA-CONSTITUCIÓN Y LAS LEYES
obra a una persona· con bofetadas, puntapiés, empellones, DE LA REPÚBLICA, se rechaza el recurso de apelación
foetazos, ·piedra, palos o de cualquier otro modo, pero sin interpuesto por Yoconda Pamela Valencia Morocho, y, se
ocasiones enfermedad o lesión; .ni imposibilitarle para el confirma el fallo del Tribunal de Alzada. Notifíquese y
trabajo, sin peijuicio de la acción de injuria, ... que se le devuélvase.
impone la sanCión de CINCO D[AS DE PRISIÓN ... ". En a. 16- f) Drs.- Ramiro Serrano Valarezo. Jorge Paliares Rivera.

A
_1.9 se remite el oficio No .. 620-CMFCI, al señor Jefe del Jueces Nacionales. Juan Carrión Maldonado. 'conjuez
Comando ProvinCial de Policía de lll)babura Nro. 12, y la Permanente ..

R
respectiva boleta de encarcelación, firmados por la Dra.
Elizabeth Andrade Yépez, Comisaría Primera de la Mujer y la

U
_Familia del cantón Jbarra. En fs. 18. y 19 consta el Of. No.
2009~1419-DEVIF~IMB-DNPJel, en donde se hace conocer la
detención de "... JUAN CAR~OS. CÁNGAS MÉNDEZ por

AT
violencia intrafamiliar.: La sentencia dictada ha rechazado. por
la actuación inconstitucional, ilegal y arbitraria de la señora
Comisaría de la Mujer del cantón !barra, por la inconformidad
. de tal resolución ··en el hábea·s -corpus propuesto por Yoconda .Juicio No. 1029-09

IC
· .Pam_elaValencia Morocho, la accionante interpone recurso de
apelación y la indicada Sala de_ la Corte Provincial concede el Hábeas Corpus propu~sto por Josué Dermo Pérei Villalba en
recurso énviándolo·a esta Corte_Nacional de Justicia, y según contra del Juez Octavo de lo Penal del Guayas.

D
el Art. 64 de las· reglas· de Pro9edimiento dictadas por él Pleno
de la Corte Constitucional-publicadas' en el R.O. 466 d_el13 de .SÍNTESIS: ,• -¡
noviembre del 2008, sólo se podrá apelar de la sentencia que
JU
niegue el recurso, El Art. 65 ibídem, dice que ha concedido la Interpone .esta· acción el recurrente · solicitando la
apelación, -al siguiente día la -jueza .o juéz remitirá el sustitución de la prisión preventiva,- hecho que fuere
expediente . al. superior. Las reglas de Procedimientos rechazado en la Corte Provincial. La Primera Sala de lo
inóicadas,' en el Capítulo VI- referido· a las Garantías Laboral de la Corte Nacional por hallarse debidainent~
LA

_Jurisdiccionales de los Derechos, en el Art.- 44 establecen la· sustentada en derecho la orden de prisión en su contra,
competencia para conocer y resolver los procesos rechaza el hábeás corpus propuesto.
constitucionales . para hacer efectivas -las garantías
jurisdiccionales dé los derechos: a) En primera -instancia, RESOLUCIÓN.
E

cualquie-r jueza o juez, sin' importar la, materia ... y, b) en

apelación (as Cortes Provinciales de Justicia. CUARTO: La CORTE PROVINCIAL. SEGUNDA SALA DE LO LABORAL
D

sentencia dictada·. por una· Corte Provincial de Justicia, en el NIÑEZ Y ADOLESCENCIA. Guayaquil, 02 de julio del 2009;
caso deterr'llinado por el Art. 89 de la Constitución de .la VISTOS: El presente juicio en esta segunda instancia cons_ta
República del Ecuador, también puede ser apelada cuando de (sic) sienta una razón de que se realizó la audiencia con la
· presencia del detenido JOSUÉ DERMO PÉREZ VILLALVA, y
JO

niegue ·¡a acción de hábeas corpus. En materia de jurisdicción

constitucional,· el Superior de las Cortes Provinciales es la de su aboga'do defensor PEDRO GAIBORGAIBOR. Puesta el
Corte Nacional de Justicia de conformidad con la Resolución día de hoy, a nuestro conocimiento la presente causa; y, una
de esta Corte publicado en el R.O. No. 565, de abril de 2009; vez integrada la Sala con el procedente llamamiento ·a la
.señora Conjúez en reemplazo del señor juez titular Dr.
SE

QUINTO: La Sala de lo Penal de la Corte Provincial de Justicia

de lmbabura, confirma en todas _sus partes la sentencia Guillermo Timm Freire, en uso de licencia por vacaciones -el
dictada por la Dra. Elizabeth Andrade Comisaría Primera de la accionante del 25 de junio del 2009, las 17h15, que en-lo
Mujer y la familia del cantón !barra, sin que haya lugar a pdncipal se allana a la comp~tencia de la Sala, lo que ya fue
aclaración ·ni· ampliación alguna; por encontrarse ceñida a motivo de pronunciamiento según el auto del 28 de junio del
N

derecho y el·imperio de la justicia~ de esta forma rechaza por 2009, las 09h30, en la misma que se señala día. y hora para
improcedente la acción de Hábeas Corpus, propuesta por que tenga lugar la audiencia correspondiente, para resolver el
O

Yoconda Pamela Valencia Morocho, tomando en incidente procesal se estima necesario hacer las siguientes
consideración que la señora Comisaría de la Mujer y la Familia consideraciones. PRIMERO: La Sala es competente en razón
C

de !barra Dra. Elizabeth Andrade ·Yépez a cuyo orden se del sorteo realizado para conocer de este proceso y como se
encuentra el compareciente Juan Carlos Cangás Méndez, por ha cumplido én las solemnidades sustanciales es válido.
cuanto esta sentenciado tomando en cuenta el acta de SEGUNDO: Que durante la audiencia el. defensor- del
·audiencia de conciliación suscrita por los comparecientes, por - peticionario expuso ampliamente s·obre los fundamentos de su
agravio a Gioconda Pamela Valencia Morocho, y es cosa petición y que son los mismos que constan eh su escrito de
juzgada, esta normado en la Constitución de la República del ·fojas 2 y 3. de esta instancia y que se concreta y solicita la
Ecuador el Derecho de la Libertad en el Capitulo VI, Art. 66 SUSTITUCIÓN OE LA PRISIÓN PREVENTIVA al amparo del·
numeral3, literales a) y b) la aplicación del orden jerárquico de Art. 77 númerales 1 y 11 de la Constitución de la República

;:::::::;:;::::~:::;:;:::::::~:::::::::::~~::::::::::::*::;:;:::;::~~:::;~t;~:~~~~~~~~~~~t;¿~~~~':!:::;~:.~~x~m~:r-~~:.:~~:m*,;.~.~::m.·OO&Wfm~-:~rm~~=~wW!ll:mesmsswm¡¡¡¡¡ms¡s¡¡¡mm¡unw¡;ml!SS!wmmmm~solllllili\li8illlllilllll!llll!lllllllllllllllllillllllll----
. JULIO 2009 ·SEPTIEMBRE 2009
 para que se sustituya dicha prisión con cualquier otra medida
cautelar, respecto a lo' cual cabe señalar el principio de NO
subsidiaridad, establecido en el Art. 43 numeral 2 de las reglas
del procedimiento para el ejercicio de las competencias en la
Corte Constitucional para el periodo publicado en el R.O .. No.
.466 de 13 de noyiembre del 2008, que dice: "No se podrá
. acudir alas acciones jurisdiccionales de los derechos en
reemplazo de las acciones ordinarias establecidas en la
Ley, salvo que se utilicen como mecanismo transitorio
El presente es· un asunto de deontología jurídica,· que por
referirse a la protección de derechos y garantías, tiene que ser
examinado a la· luz de la nueva orientación .filosófica y
doctrinaria consagrada en el Art. 1 de la Constitución de la
República del Ecuador. SEGUNDO: La acción de hábeas
corpus se halla incluida· en el Título 111 que trata de las
Garantías Constitucionales, Capítulo Tercero, sección Tercera ·
de la Constitución de la República; conforme el inciso final del
Art. 89 .de ésta ·donde señala: "Cuando da ordéh de privación

A
para evitar¡ un perjuicio irremediable", razón esta por la que de libertad haya sido dispuesta en un proceso penal, el
no puede ser utilizada en forma subsidiaria ya que dél examen ·recurso se interpondrá ante la Corte Provincial de Justicia.".
TERCERO: .En este caso,, el proceso· se inicia con ·auto

R
del proceso penal No. 174-93 del Juzgado Octavo de lo 'Penal
del Guayas no se encuentran constanci!=l& o evidencias de los cabeza de proceso del Juez Octavo de lo Penal del Guayas,
-presupuestos que dentro de la Carta Magna en el inciso 4 del con· domicilio en la ciudad de. Guayaquil, .en donde sindica a

U
Art. 89 que indica: "Que en caso de verificarse cualquier · JOSUÉ DERMO PÉREZ VILLALVA, de ser autor del delito de
forma de tortura, trato. inhumano, cruel o degradante se peculado, quien se ~nouentra en debida forma citado,

dispondrá la libertad de la misma, su atención integral_ y
especializada, y la imposición de medidas alternativas a la
privación de la libertad c~ando fuere, posible", y es
· respecto a esta última parte .de la ·deposición Constitucional.
AT
conforme consta de fs. 118. del proceso; pero agotado el
procedi'miento en fs. 143 declara.el Juez de la causa abierta la
etapa del plenario, y en el mismó auto ratifica el mandamiento
de prisión· preventiya que existe en contra· de dicho sindicado

IC
sobre la que el peticionario sefiala, no debiendo la Sala y como se encuentra prófugo, se suspende el procedimiento
extender o ampliar otro motivo o circunstancia que el en su contra hasta que comparezca a juicio o. sea
_interesado señala; Por lo expuesto, esta Segunda Sala de lo aprehendido, disporiiénd9se que se oficie a las autoridades de .

Laboral, Niñez y Adolescencia .de- .la Corte Provincial de
Justicia del Guayas, conforme al Art. 89 de la_ Constitución de. JU
la República del Ecuador, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN
NOMBRE DEL PUEBLO SOBERANO .
DEL
1
ECUADOR Y
.POR AUTORIDAD DE LA CONSTITUCION Y LAS LEYES
DE LA REPÚBLICA, resuelve: declára sin lugar lá solicitud de
Habeas (sic) Corpus. representada .por JOS UE DERMO
LA
D
policía para su captura, y con ofici.o 1691-174~93-JOPG, de 6 -·
. de noviembre del 2008 se dispone insistentemente la captura
de JOSUE DERMO PÉREZ \ÍILLALVA, ·siendo aprehendido
en fecha 14 de junio. del 2009, conforme fs. 265 y 266 del
.proceso. El sindicado y accionante interpone recurso ·de
apelación de la sentencia dictada el .2 julio del 2009; las
17h25,. en· la que se niega la acción de Hábeas Co'rpus y la

'PEREZ VILLALVA conjunto (sic) .con su abogado defensor
PEDRO GAIBOR GAIBOR por no cumplir con los requisitos
establecidos eri el inciso 4 del Art.' 89 ibídem. Devuélvase el
expediente al Juzgado de origen para qUe continué con el
trámite correspondiente; :en ·consecuencia se deja sin lugar la :
E
indicada Sala ele la Corte Provincial .adm,ite el recurso
enviándolo a esta Corte Nacional de Justicia, y según eiArt.
64 de las reglas de Procedimiento dictadas por el Pleno de la
Corte ,Constitucional publicadas en .el R,O. 466 del '13 de
noviembre del 2008,sólo se podrá apelar de la sentencia que

acción seguida contra el Juez .Octavo de ló Penal del Guayas. niegue el recurso. El f.!.rt;· 65 .·ib~dem,· dice "concedida la
Publíquese. Notifíquese · apelación, al siguiente día la- jueza o juez remitirá e.l-
D

f). Drs .. Edison Vélez cabrerá. Rodrigo Saltos Espinoza. . expedie~te · al superior". Las reglas de procedimiento
Ilegible. . · - · · · ··indicadas, en el Capítulo VI referido a . las Garantías·
Jurisdiccionales de los derechos, en el Art. 44 establecen la
JO

. 'RECURSO D_E·APELACIÓN. competencia para conocer y resolver los . procesos , ·

PQnencia del Dr. Jorge Ppllares Rivera. . · constitucionales para hacer· efectivas las garantías·
· jurisdiccionales de los derechos:. a) en primera instancia,
CORTE NACIONAL DE JU$TICIA. PRIMERA SALA .DE LO . cualquier jueza o juez, sin importar la especialidád ... y; b) en
SE

LABORAL Y SOCIAL.. Quito, 31 de· agoto del2009, las 1Oh30.

1 .
VISTOS: LaSegunda Sala de lo Penal de la Corte Provincial
de Justicia ·del Guayas, declara sin lugar-la solicitud de hábeas
- corpus :presentada por JOSUÉ DERMO 'PÉREZ VI~LALAVA
N
apelación las Cortes Provinciales de Jústicia. CUARTO: La
sentencia dictada por una Corte Provincial de Justicia,. en el
casó· determinado por él Art. 89, antes !enunciado, también.·
puede ser apelado cuando niegue la acción de hábeas corj:>us.

junto con su abogado defensor PEDROGAIBORGAIBOR por En materia de jurisdicción constitucional, el Superior de las
no cumplir con los requisitós establecidos .en el inciso4 del Art. · . Cortes Provinciales de Justicia es la Corte Nacional de
O

· 89 de la Constitución de la República; inconforme con tal . Justicia, de cÓnformidad con ·el R.O. N.o 565, de abril de 2009.
resolución el accionante interpone recurso··de apelación de QUINTO: El juez de la causa,. declara abie'rta la· etapa del
acuerdo a lo establecido· en el Art. 65 de las reglas de
C

.plenario, y en el mismo auto ratifica el 111andamiento de prisión

Procedimiento para el ejercicio de las compete ricias de ·la' preventiva que existe en contra de dicho sindicado y como se ·
Corte Constitucional, la indicada Sala de la :Corte Provirlcial encuentra prófugo,· se suspende el procedimiento en su contra
admite el recurso enviándolo a· esta Corte Nacional de - hasta que comparezca a juicio o sea aprehendido, dispone
Justicia. En virtud de la Resolución del Pleno de esta Corte ae · que se ofi.cie a las autoridades de policía para la captura· de
26 de agosto del2009, se efectúa el sorteo cuya razón consta JOSUE DERMO PÉREZ VILLAVA, siendo aprehendido en
del e~pedierite, correspondiéndole a esta Sala el conocimiento fech~ 14 de junio del 2009, conforme· fs. 265 .y 266 del
y resolución del mencionado recurso pe apelación. Para proceso. Para de esta ·forma continuar con· la causa, de
·resolver se hacen las siguientes consideraciones: 'PRIMERO: conformidad con el f\rt. 254 del Código de ·Procedimiento

JULIO 2009 .~ SEPTIEMBRE 2009

 Penal, én la ~plicación del orden jerárquico y el cumplimiento trabajadores de la empresa EMAPAM mantendrán la
inmediato señalados en los~Art. 425 y 426 de la Constitución estabilidad laboral y los ·mismos derechos y garantías·
de la República. SEXTO: El inciso primero del Art. 89 de la · laborales que han mantenido y mantienen en la actualidad en
Constitución. de la República ael Ecuador, establece que la - . dicha empresa, de conformidad a lo establecido en el tercer
acción de Hábeas Corpus ~tiene por objeto recuperar.la· · contrato colectivo; que la empresa TripleOro CEM se obliga y
libe~ad de quien se encuentra privado de ella de forma ilegal, está obligada a recibir y a colocar en su mismo puesto de
arbitraria e ilegítima ..." Presupuesto que no se cumple en el t~abajo a los obreros de EMAPAM, con las mismas garantías
presente caso, pues de autos consta que es el Juez Octavo de y derechos establecidos en el mencionado contrato a cancelar
lo Penal del Guayas quien -ha ordenado la detención del los haberes y todos los derechos y beneficios de ley, incluicjos
apelante y que el mismo ·Se encuentra detenido· como el derecho de la jubilación patronal a quienes quisieran

A
consecuencia de dicha orden. _Sin tener que realizar. otro acogerse a dicho beneficio y la estabilidad laboral-
análisis, ADMINISRANDO. JUSTICIA. EN ~OMBRE DEL .contemplada en el éitadp contrato". Que esta disposición fue

R
PUEBLO SOBERANO DEL ECUADOR Y PORAUT9RIDAD. infringi9a por la _Empresa TRIPLEORO ;cEM, y una vez
· DE LA CONSTITUCIÓN-Y LAS LEYES DE LA REPUBLICA; constituida la misma, no se le permitió ingresar a trabajar,. al

U
se rechaza el recurso de apelación interpuesto por Josué igual que a otros cien trabajadores de la- EMAPAM,
Dermb Pérez Villalva, y, se confirma el fallo del Tri.bunal. d~ contratando a trabajadores de una TERCERIZADORA para
Alzada; Notifíquese y devuélvase. . ocupar los puestos de trabajo, viciándose lo dispuesto en la

AT
n Drs. Rubén. Bravo 'Moreno. Ramiro Serrano 'Vahirez9. _referida Ordenanza, Contrato Colectivo y disposiciones·
Jorge Paliares Rivera.· legales y .constitucionales que garantizan . el derecho al
trabajo. Que la empresa TRIPLE ORO CEM, para no. cumplir
con lo dispuesto en la. referida Ordenanza, presenta una

IC
demanda de inconstitucionalidad, pero fue deseahada por el
Tribunal Constitucional. Ante esta flagrante violación a sus
· derechos: l¡:¡borales, todos los trabajadores de EMAPAM,

D
únidos en el 'único Sindica~o de Trabajadores, tomaron la
·VI decisión .de declararse en .huelga, teniendo en custodia .la
JU
planta de agua potable la lucha, a fin de presionar al alcalde y
· representante· legal de 1~ empresa Tripleoro, a que cumplan
Juicio No. 471-2009 con lo establecido en la referida. ordenanza, que garantiza la _
' . '. . estabilidad ·laboral contemplada en el tercer Contrato .
Juicio laboral propuesto por Segundo Teodoro Lima Lima - Colectivo. Que el día 20 de de diciembre del 2005 sé solicitó
LA

contra el Municipio de Machala y de TripleOro. 1

la separación unilateral del trabajo, con 1? entrega de la Planta _
. . 1 . de Agua Potabl~ de Lucha, que estuvo en poder de los
SÍNTESIS: obreros de-la EXEMAPAM, como medida de hecho, unidos en
. . ·el Sindicato Único de Trabajadores, a fin de presionar el pago .
E

Líi Sala de casación, rechaza el recurso incoado por de haberes. Que su último sueldo fue de $ 650.00. Que con
· cuanto, la ·responsabilidad solidaria de .la . empresa los antecedentes expuestos demanda: a) al Prof. Carlos
Fálque~ Batallas y Abg. Bolívar Gonzabay Hinostroza, en sus
D

demandada es evidente. Tanto asf que de conformidad

con el art. 71 del Código Laboral, en caso de cesión o de calidades de Alca.lde y Procurador Síndico del Muniéipio de
enajenación de la empresa o· negocio o cualquier otra : Machala; b) al Ec. Guillermo Quezada Terán, en su calidad de,
' modalidad por la cual la responsabilidad patrohal sea · Gerente General y Represe~tante Legal de TripleOro CEM, y
JO

asumida por otro ·empleador, éste estará obligado a por sus propios derechos; y, e) al Estado, en la persona del Dr.
cumplir los contratos de trabajo del antecesor." · Sócrates Vera Castillo, Director. Regional de la- Procuraduría
.. · General del Estado, a fin de que en sentencia se los co~dene
al pago de los rubros señalados en su libelo. Que la cuantía la
SE

PRIMERA INSTANCIA.
. JUZGADO PRIMERO OCASIONAL DEL TRABAJO. Maohala
02 de abril del2008, a las 14H20.
VISTOS: Comparece el señor Segundo Teodoro Lima Lima
N
fija en $360.000.00. El Juez Primero Provincial del Trabajo de
El Oro acepta a trámite verbal sumario la demanda propuesta
· ·(fojas 5), y luego de citarse a los demandados se convoca a
audiencia de contestación de demanda y conciliación (fojas

(fojas 1) manifestando que prestó sus servicios licitas y · 34) donde el MUNICIPIO. DEL CANTÓN MACHALA, por
person-ales desde el 08 de junio de 1969 para el MUNICIPIO · interpuesta persona de su abogado defensor, manifiesta que
O

DE MACHALA, bajo las órdenes y dependencia del Alcalde, el actor exige en su demanda cantidades desconcertantes y
en calidad de 'obrero, y últimamente en la Empresa EMAPAN, que no se ajustan a la realidad materia de esta demanda ya
que son desproporcionadas y astronómicas, ya que si bien al
C

con el horario reglamentario de lunes a viernes, en _forma

ininterrumpida. Que el 6 de enero del 2004 el Ilustre Consejo
Cantonal de Máchala, expide· una ·ordenanza por la cual
disuelve o deja sin efecto la Empresa EMAPAM, dando origen
a una nüeva Empresa de Economía Mixta TRIPLEORO
CEM., conformada por el Ilustre Municipio de Machala Y la
Empresa Sudamericana de Aguas. Que en los articulas 7, 8, 9
y 10 de dicha ordenanza se establece que: "Todo's los
actor lo ampara el Código del Trabajo, eso no le da derecho
para que exija por indemnización cantidades que no están
· prescritas en el mismo Código, peor aún multiplicadas y
aumentadas como consta en la demanda iniciaC que no ha
existido despido intempestivo como deduce el ·actor en su .
demanda;. Alegamos también -la inexistencia del Tercer
Contrato Colectivo de Trabajo, supuestamente suscrito entre

;:;:;:;:~;:;:;:;:;:;:;:;:;:::;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;:;r::~;:;:;:;::~a:;~~~<~t"::'r@~~;~;r:-~~;;~~~~::r.m;~«.:W..:.;~$~JMW!o:ac~=o~ms~=m W·lM?i
. JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
 los trabajadores del Municipio de Machala, que prestaban los
servicios en la EX EMAPAM y el Municipio de Machala ya que
la Ley no reconoce celebrar contrato colectivo sin la existencia
previo a los informes favorables del Ministerio de Finanzas y
de la Procuraduría General del Estado cuando se trate de · ·
entidades del Sector Público; que existe la Ordenanza
discutida y aprobada por el l. Concejo de Machala en sesiones
ordinarias del29 de diciembre del 2003 y 5 de enero del 2004
sancionada y ordenada su promulgación de conformidad con
financieramente TripleOro . se usufructúa y se beneficia
actualmente por. cobros a la. colectividad y usuarios de la
ciudad de Machala y sus parroquias por el servicio que da de
agua potable y alcantarillado,. por esta razón es señor Juez y
por que la Municipalidad de Machala no recauda ·ni ~e
beneficia ni se usufructúa por la prestación de este servicio es
absurdo que .se pague liquidaciones a los trabajadores de
EMAPAM, por lo que proponen las excepciones que obran de
autos. Seguidamente se concede la palabra a la señora Pil¡:¡r ·

A
_la Ley de fecha enero 6 del 2004 dicha Ordenanza deja sin Calle de Márquez, Abogada del Director Regional del Guayas
efecto la creación de la Empresa Municipal de Agua Potable y · de· la PROCURADUR[AGENERAL DEL ESTADO, quien se

R
Alcantarillado de Machala EMAPAM, y en los Art. 7, 8, 9, 10 y adhiere a la exposición realizada por parte de la Municipalidad
11 de dicha Ordenanza claramente manifiesta que los de Máchala, y.· se ratifica en ··el. pronunCiamiento de. dicha
trabajadores. de la Empresa Municipal de Agua Potable .y 'dependencia contenido mediante oficio 875-DPG-04 de fecha

U
Alcantarillado de Machala EMAPAM dentro de la Empresa 30 de noviembre del 2004, dirigido al Ec. Guillermo Quezada
TripleOro CEM conformada por el Municipio de Machala y la Terán, Gerente General de TripleOro CEM, documento en el

Empresa Sudame~icana de Agua manifiesta que mantendrán
lbs trabajadores los mismos derechos y garantías laborales
·que han· mantenido y mantienen en la 'actualidad de
.conformidad éon lo establecido .en el· Contrato· Colectivo
AT
cual absuelve la consulta que se le hiciera manifestando· que •
si previo· a la firma del• Tercer Contrato Colectivo de trabajo
entre la empresa Municipal de agua Potable y Alcantarillado
del cantón Machala de fecha 6 de séptiem~re del 2002, no se

IC
vigente; que el Art. 171 del Código de Trabajo vigente dice: contó can· el informe señalado en las disposiciones legales del
"Que en caso de cesión o de enajenación de la. Empresa o Art. 33 ·de la ·Ley de· Presupuesto del $ector Público en
negocio o 'cualquier · otra modalidad po'r la cual · la concordancia del Art. ·56 de la Ley para la Reforma de las

D
responsabilidad .patronal sea asumida del antecesor. En él Finanzas Públicas, este' contrato se lo refuta .como inválido e
caso de que el trabajador opté por continuar con la relación inexistente, por lo que ·propone las excepciones que obran de
JU
. laboral, nO' habrá lugar al pagci de las indemnizaciones. El . autos. Inmediatamente, la Dra/Ligia Ortega de Loayza, a
cesionario o comprador estarán obligados a cumplir los qombre del representante legal de la COMPAÑIA D~ AGUA
contratos de trabajo del. antecesor", lo qué tiene concordancia POTABLE, ALCANTARILLADO .Y ASEO DE MACHALA · .
.cori la referida ordenanza del 5 de enero del-2004 referente a. TRIPLEORO CEM.. en lo medular manifiesta: La supuesta
sus Art. 7, 8, 9 Y·10 en que obliga a TRIPLEORO CEM a relación laboral,qué se nos. imputa, fue deClarada inexistente
LA

·reconocer los derecho's laborales de los trabajadores dé la Ex· . por eiTribunai Superior de Conciliación y.Arbitrajé del Litoral
EMAPAM. Que existe también la Resolución No. 0034-04-TC en el · conflicto ·colectivo suscitado entre los trabajadores
del Tribunal Constitucional en el caso No. 0034 én la misma municipales ·de .la Empresa. Municipal de Agua Potable
que· e!' representante legal de TripleOro CEM Econ. Guillermo EMAPAM y su real P?trono la Municipalidad de Machala. Esta
Quezada Terán-demand~ la. inconstitucionalidad de los Art. 7,
E

sentencia de última y definitiva instanCia causa ejecutoria. de

8, 9, 1O y 11 de la Ordenanza Municipal expedida el 5·de · cosa juzgada, por lo que existe fallo de legítimo :contradictor
enero del 2004 y 'sancionada por el Alcalde. dé Macha! a y pasivo; en este caso TripleOro CEM, que no tiene qué ser ni
D

publicada ¡3n él Diario El Nacional el 8 del mismo mes y año y debe ser parte de este ·juicio. Alegamos t¡:¡mbién la·
··en ·la parte·Resolutiva dicho TribUnal Constitucional resuelve · inexistencia del supuesto Tercer Contrato Cblectivo de'Trabajo
dese·char la deman,da de inconstitucionalidad propuesta por la suscrito entre. la Organización Laboral de los trabajadores
JO

CcimpañíaTripleOro CEM. También. tenemos señor Juez, que. municipales que prestaban .servicios á la ·ex .EMAPAM
én ·la Constitución· de la Compañía de E.conomía Mixta ·Empresa ·Municipal .de Agua · Potable. y Alcantarill.ado de
denominada Agua Potable Alcantarillado y Aseo de Máchala Machala, y su patrono la· Municipalidad· de. Machala; yá que el
.TripleOro- CEM, constituida en la ciudad de .Guayaquil Código del Trabajo prohíbe e impide, bajo sanción de nulidad,
SE

República del Ecuador el 25 de julio del 200·1 ante el Notario . celebrar ContratQs Colectivos sin la ·existencia previa de los.
·Vigésimo Primero i:lel· cantón Guayaquil en la cláusula a· informes favorables de.l ·Ministerio' .de. F'inanzas y de la
artículo trigésimo primero refe~ente a la suscripción ypago del Procuraduría del Estado, ·tratándose ·de entidades del sector .
cápital· social los accionistas fundadores declaran que el . público, en este caso de la municipalidad. También alegamos
N

·capital social de la compañía ha sido íntegramente suscrito · tal inexistencia basada en eiArt. 56 de la Ley.para la Reforma
según ·el siguiente detall~:., Oriolsa SA ha suscrito 3.500 ·de ·.la Finanzas Públicas .. Que la empresa TripleOro CEM,
O

aédones. ordinarias y ·normativas de un dólar, por Otro lado la . recién se constituyó en el año 2001; que rechaza la supuesta
1; Municipalidad de Machala ha suscrito 1.500· acciones solidaridad, ya que TripleOro' CEM, no es concesionaria de ·
. ordinarias· y n'ominativas, ~s decir la Compañía ORIOLSA
C

ningún servicio público, ni sucesora de la ·municipalidad en tal

tiene 917.0% de las acciones y la Municipalidad el30% por lo servicio~ ni compradora de bienes municipales, o empresas
que en forma conjunta las dos instituciones conforman la municipales, sistemas hidráulicos que además son
Cornpañía TripleOro Cem; con esto quiero demostrar que la -inalienables, de acuerdo a la· Constitución de la República y
Compañí.a. TripleOro CEM le asiste . el derecho · ·que siguen siendo de propiedad municipal. Que los ·
máyoriJáriarnente de cancelar Tas liquidaciones de los · empleados y obreros municipales ·que laboraban en E?lla, eran ·
trabajadores ·de la ;EX EMAPAM-que han demandado en ·este · dependientes del Municipio antes ·de la creación de la .
Distri.to Judicial de El Oro ·por ·que así lo establece la EMAPAM en diciembre de 1994, durante su funcionamiento y
. Ordenanza del 5 de enero del 2004 y porque económica y continúan siendo luego de la derogatoria de la ordenanza de

· osgs~m~ewmsS'?•S!?S!!:l!&fel!;'~;:;:q c,c:occc~~-Y.t%'::%-%:-:'W$/Z?.'t'@J~~~~~~(3::~r:r:?.:¡:w~::::::~:r:=:~::~::::::~:::::;:;:¡:;:;:;:
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 creación, que a su vez regula, el funcionamiento interno
· administrativo y financiero del Municipio exp~dida por el
Concejo Municipal en uso de las atribuciones y facultades
otorgadas a los concejales' municipales, pero a su vez
careciendo de dichas facultades y funqiones que le permitan
legislar, dispofler o juzgar en materia laboral, ya que de
acuerdó coh la Constitución· de la República y el Código del
·Trabajo, son únicamente -el Ministerio del Trabajo y los
.Juzgados de la República los que pueden· señalar
resp'onsabilidades laborales .entre patronos y trabajadores,
pero jamás responsabilidades a terceros no involucrados en
estas relaciones laborales, por :1o que opone las excepciones · Art. 169 numeral cuarto del Código del Trabajo, se establece
que obran de autos. $ubsidiariamente alega la prescripción de
la acción RECONVENGO al actor. al pago de CINCO MI~
DÓLARES AMERICANOS por obligarnos a litigar a sabiendas
de ,que mi . r~preseritada no tiene. ninguna obligación que
cumplir con él. Coll)o no fue posible .llegar a ningún
advenimiento se apertura la causa a prueba por el término de
seis días, tiempo .en el cual se han practicado las que obran
de autos, y por encontrarse la misma en estado de resolver,
para hacerlo, se · considera: PRIMERO: Ha llegado a
conocimiento ·y resolución de . la· Función. Judicial esta
.controversia, en virtud de que'las partes no hicieron uso de los
diferentes mecanism9s y procedimientos para la resolución de . 5.000, correspondiéndole a Oriolsa S.A. tres mil quinientas
la misma, conforme lo dispone el Art. 191 de la Constitución
Política de la República del Ecuador en con~ordancia con el
Art. 35 numeral cinco, que señala: "será válida· la transacción
en materia laboral siempre. que no .implique renuncia de
derechos y se celebre ante autoridad administrativa o juez
competente". SEGUNDO:. -Se ha sustanciado esta
controversia mediante· el trámite del juicio verbal sumario,
conforme lo disponía el A~. 584 no reformado del Código del
:Trabajo; por lo que al no observarse omisión de solemnidades
sustanciales que puedan influir en la_d~cisión de la causa, se
declara la validez del proceso. TERCERO:· El Art. 113 ·del
E
Código de Procedimiento Civil dispone que, es obligación del
actor probar los hechos que ha propuesto afirmativamente en · Potable y Alcantarillado de Machala EMAPAM, figura que está
D
el juicio, y que ha negado el .reo; en tanto, .que el reo deberá
probar su negativa, si contiene afirmación explicita o implícita
sobre el hecho, el .derecho o ·la calidad de la cósa litigada.
JO
CUARTO: La litis se ha trabajado fundamentalmente sobre los
siguientes hechos: 1) Determinar ~1 tiempo de duración de la
relación laboral; 2) Determinar si el Tercer Contrato Colectivo . hace respecto de la responsabilidad patronal. UNDÉCIMO:
suscrito entre los obreros yEMAPAMes válido y surte efectos
SE
legales; 3) La. persona responsable. de cumplir con las
obligaciones patronales; 4) Prescripción de la acción; 5)
Reconvención; y, 6) Cosa Juzgada: QUINTO: La existencia de
la relación laboral no ha sido motivo de controversia, ya que
N
las partes, implícita o explicitamente, la han reconocido, y
constando de autos abuñdante documentación que la justifica.
.SEXTO: En el documento que obra de fojas 373, se aprecia
O
que el actor fue afÍÍiado al.lnstituto Ecuatoriano -de Seguridad
Social, por el Municipio de Machála.desde el 08 de j~nio d~l
C
1969 y posteriormente por EMAPAM, por lo que se tendrá
dicha fecha. como de inicio de la relación laboral, cobijándole
al trabajador los principios del derecho laboral, conforme lo
dispone el Art. 35 numeral 1 de la Constitución Política de la
República del Ecuador. SÉPTIMO: Respecto de la solidaridad
patronal, se aprecia que el actor inició relaciones labor~les
trabaja.ndo para el Municipio de Machala, y luego de expedida
la ordenanza municipal que creaba la Empresa Municipal de
:::::::::::::::::::::=::::::::;::::::::::::=:=:=::::::::::::::::::;:;:;:::::~;:;::~::::~::::~:::~~:*~~::::~~~;:;~~;;;~»~~~:tr~~t~zn:::t:~:=:;:;.;jr;J».m1%=~~~::!:::m.~~:::~m%.~~~~~~~~**AW
j
Agua Potable y Alcantarillado EMAPAM (dictada, discutida y
aprobada en sesiones ordinarias del 5 y 8 de octubre de 1994,
sancionada el 13 de octubre de 1994 y publicada en el
Registro Oficial No. 598 del 27 de diciembre de 1994) pasó a
dicha empresa municipal, hasta la fecha en que se dejó sin
efecto su .creación, conforme consta de la ordenanza de
derogatoria de la ordenanza de creación de la Empresa
Municipal de Agua Potable y Alcantarillado de Machala .
EMAPAM (aprobada mediante resoluciones dictadas por el
Concejo. Municipal, en sesiones ordinarias del29 de diciembre
A
del2003 y ordinaria del5 de enero del2004). OCTAVO: En el
R
que el contrato individue¡! de trabajo termina por muerte o
incapacidad del empleador o extinción de la persona jurídica
U
contratante, sino hubiere representante legal o sucesor que
continúe la empresa o negocio. NOVENO: En la ciudad de
AT
GuayaqUil el 25 de junio del 2001, la Compañia Oriolsa S.A.,
y el Municipio de Machala constituyen la Compañía de
Economía Mixta Agua Potable, Alcantarillado y Aseo de
Machala Tripleoro _CEM, cuyo objeto es: "a) A la prestación de
IC
servicios públicos de acueducto, alcantarillado,.aseo y manejo
de recursos hidricos en la ciudad de Machala ... ", con un plazo
de duración de 50 años, cuyo capital suscrito es de USO $ ·
D
acciones ordinarias y nominativas de un dólar cada una en
tanto que la Municipalidad de Machala mil quinientas acciones
JU
ordinarias y nominativas de un dólar cada una (72 vuelta).
DÉCIMO: Del análisis de ·las pruebas aportadas; se apr~cia
que por más sJe dos años, coexistieron la Empresa Municipal
de Agua Potable y Alcantarillado de Machala EMAPAM y la
LA
Compañia de Economía Mixta. Agua Potable, Al~antarillado y
Aseo de Machala TRlPLEORO CEM, y que al derogarse la
ordenanza de creación de la Empresa Municipal EMAPAM,
TripleOro CEM entra a operar el sistema de Agua Potable y
Alcantarillado de Machala, motivo por el cual asumió la
responsabilidad patronal de la Empresa Municipal de Agua
regulada en el Art. 171 del Código del Trf,lbajo donde el
legislador usa la frase " ... o cualquier otra modalidad por la
cual la responsabilidad patronal sea asum¡'da por otro
empleador", ya que si asume el manejo y la administración ·
del agua potable, que estaba a cargo de EMAPAM, también lo
Similar disposición consta en el Art. 55 de la Ley para la
Reforma de Finanzas Públicas, donde se dispone: "Se
entenderá· que no existe despido intempestivo ni terminación
unilateral de la relación laboral, si como consecuencia del
proceso de modernización de las instituciones del Estado o de
sus emprf:1sas, se produce una escisión, transformación,
fusión, sustitución o cualquier otra modalidad por la cual se
mantenga, para los trabajado~es, la fuente. de trabajo, y
siempre que sus remuneraciones sean al menos iguales a las
existentes y reconozcan los derechos legales adquiridos
inclusive los de antigüedad. En consecuencia, en estos casos
no podrá pactarse ni entregarse, por ningún concepto
indemnizaciones, bonificaciones, contribuciones,
compÉmsaciones o similares". DUODÉCIMO: Adicionalmente
a lo expuesto, en la misma Ordenanza de derogatoria de la
ordenanza de creación de la Empresa Municipal de Agua
· Potable y Alcantarillado de Machala EMAPAM, en los articulo!)
7, 8, 9 y 10 se establecen las obligaciones que asume la
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
 Compañia Mixta Agua Potable, Alcantarillado y Aseo de
Machala Tripleoro CEM, y que-textualmente disponen: "Art. 7.
Estabilidad Laboral: los trabajadores de la Empresa Municipal
de Agua Potable. y Alcantarillado EMAPAM, dentro de la
empresa de economía Mixta TRIPLE ORO C.E.M, conformada
por el Municipio de Machala y la Empresa Sudamericana de
Aguas, mantendrán los mismos derechos y garantías
laborales que hán mantenido y mantienen en la actu~lidad de
conformidad con lo establecido en el contrato colectivo
dispone qu~ son funciones primordiales del .Municipio la
dotación de sistema de agua potable y alcantarillado, en tanto
que el Art. 148 literal e) señala que en materia de servicios
públicos a la administración municipal le compete e) Proveer
de agua potable y alcantarillado a las poblacione~ del cantón;·
reglamentar su uso y disponer lo necesario par;3 as.egurar el
abastecimiento y la distribución de agua de calidad adecuada
y en cantidad suficiente para el consumo púbiico y el' de los
particulares. En consecuencia, y de conformidad con lo

A
vigente, Art. 8. TRIPLEORO C.E.M., se obliga a cancelar los dispuesto en el Art. 35 númeral 11 de la Constitución Política
haberes - que perciben los trabajadores municipales de la República 9el Ecuadqr, el Municipio de Machala Y' la

R
(EMAPAM), de acuerdo a los roles de pago, con todos los Compañía de Economía Mi?Cta Agua Potable Alcantarillado y
beneficios que por ley les corresponde y en forma quincenal, Aseo de Machala Tripleoro CEM, son responsables solidarios

U
garantizando de esta manera la estabilidad laboral; Art. 9. La . en el cumplimiento de lás obligaciones patronales. DÉCIMO
fuerza laboral de EMAPAN establecida en los dos artíqulos SEXTO: El actor argumenta que fue objeto de un despido
anteriores, será considerada como pa~e del aporte de la · intempestivo cuando el 6 de enero del 2004 el.ilustre Consejo

municipalidad en la nueva empresa TRIPLEORO CEM; y, Art.
1O. Para el caso de los trabajadores municipales (EMAPAM)
que quisieran acogerse al derecho de· la jubilación,
TRIPELORO C.E.M, se compromete a cancelar los valores
AT
.Cantonál de Macha! a expidió la Ordenanza mediante la cual
disuelve o deja sin efecto la Empresa EMAPAM, dando origen
a. un nueva Etnpresa de Economí'! Mixta TRIPLEORO CEM y
que dicha compañía violó la ordenanza, el contrato colectivo y

IC
que por ley le corresponde de acuerdo a la liquidación que las disposiciones legales y constitucionales, ya que no se le
para .el efecto practique la municipalidad". DÉCIMO permitió ingresar é! trabajar, por cuanto se contrató a
TERCERO: Si TripleOro CEM, no est~ba de acuerdo con el trabajadores .. de una .tercertzadora para que ocupen sus

D
·contenido de la Ordenanza Municipal; que le obligaba a recibir puestos de trabajo. Sobre este aspecto consta de autos que la
a todos los obreros de"EMAPAM, no debió asumir el manejo Compañía de Econoinía.Mixta Tripleoro CEM, fue constituida
de los servicios .de Agua Potable, Alcantarillado y Aseo del
JU ·antes de que se expida la ordenanza que la obligaba a recibir
.cantón Machala, ·hasta que el Consejo MunicipaL aclare el los obreros· de EMAPAM, por lo que al responder el
alcancé de dicha ordenanza, los términos de negociación, y la . dem.aridado (Ec. Guillermo Quezada Terán, representante
repercusión económica para la cómpañía que iniciaba sús legal de TRIPLEORO CEM) a las preguntas 1 y2 del pliego de
actividades. Al no hacerlo, y administrar directamente el agua absoluciones (fojas 346) dice: "Tripleoro fue constituida el
LA

potable del cantón Machala, implícitamente aceptó. sí.Js 26 de junio del 2001, empezando pre-operaciones· en·
obligaciones; nacidas tanto de la ley como de la referida enero del 2003, con el catastro técnico. dé usúarios en la
Ordenanza. DÉCIMO CUARTO: TRIPLEORO CEM, presentó . ciudad de Machala", "Tripleoro impugnó los Arts. 7, 8, 9,
demanda de inconstituCionalid.ad en contra de la citada .1 O de. la referida ordeminza por preten~er obligarnos a
E

ordenanza habiéndose publicado eh el Registro Oficial No. 18 umi relación laboral que solo le compete.al Municipio de
página 14, de 16 de mayo del 2005 (fojas 165) la Resolución .. Machala" (el resaltado es m·ío) .. DECIMO SÉPTIMO: El
D

No. 0034-04-TC, por el cual el Tribunal Constitucional del despido intempestivo conforme a la · _Doctrina .y la"
Ecuador-desecha la demanda propuesta por _la Compañía Jurisprudencia ecuatoriana, puede ser: a) directo .. que es un
TripleOro CEM, .·que pretendía la declaratoria de hecho que sucede en determinado tiempo y lugar, proveniente
JO

i'nconstitucionalidad por el. fondo._de los artículos 7, .8, 9, 1Oy de un acto unilateral del empleador que surte el efe do jurídico
11 de la ordenanza (expedida por la Municipalidad de Machala. de dar por concluidas las relaciones laborales con. un
el 5 de enero del2004, sancionada el 6 y publicada era de los- trabajador; y, b) indirecto,.concebido como aquel, en la que el .
mismos mes y año). El máximo Tribunal Constitucional del comportamiento del empleador que ·conduce al trabajador a
SE

Ecuador sostie·ne, respecto del Art. 7, "Esta: disposición considerarse en situación de despido. Ejemplos de este
garantiza a los trabajadores el mantenimiento de los. despido tenemos:--b.1) "Este -escrito jurisprudencia!' que este
derechos y garantías laborales, como prevé el número 3 hecho no sólo puede producirse por la. actitud frontal de la
del Art. 35 de la Constitución". Respecto del Art. 8, que parte ·patronal hacia su trabajador que se· ve impedido de·
"lejos de contrariar la norma constitucional mencionada, acceder a su lugar de labores, sino que éste se obliga por las
N

la observa y la cumple". Con relación aiArt. 9 que "realizado. circunstancias a dejar su ocupación o trabajo. produciéndose •
·el análisis del contenido de este artículo no se establece que ·aquello .que la doctrina conoce conio ·el despido indirecto"
O

el· mismo contrarié disposiciones _constitucionales sobre todo . (Gaceta Judicial Año XCII, Serie XV No. 1.3. Pág. 3972. 5· de
aquellas que dicen relación con los derechos: de los· .febrero de ·1992); b.2) "la. configuración del despido
C

trabajadores". Respecto del Art. 10 sostiene que "En esencia, intempestivo no se realiza necesariamente a través de un aéto
siendo un 9erecho de los trabajadores acogerse a la· · unila1eral y arbitrario ·por parte -del empleador; también hay
jubilación; cumplidos determinados requisitos legalmente. casos, a los que la doctrina denomina despidos indirectos,
establecidos, el texto impugnado garantiza mas bien la. · cuya figura corresponde a todas las situaCiones en.las cuales
·irrenunciabilidad. de los derechos de los trabajadores .por un comportamiento del empleador, el trabajador se
consagrada en el número 4 del Art. 35 de la Constitución sin considera en situación de despido" (Gaceta Judicial. Año ·
que, por otra parte, se encuentre violación a norma XVCII; Serie XVI. No. 9. pág. 2388. 9 de septiembre de 1997).
constitucional alguna". DÉCIMO QUINTO: El Art. 14 de la Ley DÉCIMO OCTAVO: El. 8 de enero del 2004, s~ publica en el ·
Orgánica de Régimen .Municipal, · en su numeral primero, Diario El Nacional de Machala, la _Ordenanza que· deroga a la

........._~~PIT~wru~~~
lt.I~~~:P~·~~~
JULIO 2009 ~-SEPTIEMBRE 2009
 de creación ·de .la Empresa Municipal de Agua. Potable y su situa~ión de considerarse despedido intempestivamente, al
Alcantarillado dé Machala EMAPAM, en cuyo Art. 7 conforme privársele .de su fuente de trabajo, que le aseguraba el
se analizó en líneas anteriores, los trabajadores de la · respecto a su dignidad, a una existencia decorosa, y a una
Empresa Municipal · de Agua Potable y Alcantarillado remuneración justa que cubra sus necesidades y de su
· EMAPAM, -dentro de la empresa de Economía Mixta· familia, conforme reza del Art. 35 de la Carta Magna del
TRIPLEORO CEM, conformada por el Municipio de Ma.chala y Ecuador. Más aún, de la revisión del pliego de absoluciones y
la empresa Sudamericana d~ Aguas, mantendrán los mismos. de las respuestas que ha dado a cada una de las preguntas
derechos y garantías laborales . que han mantenido y formuladas, se aprecia que el demandado lo ha hecho de
mantienen en la actualidad de conformidad con lo establecido · modo oscuro, resistiéndose a explicarse con claridad,
en el contrato colectivo vigente; por lo que dicha ordenanza lo conforme lo dispone el Art. 131 del Código de Procedimiento

A
que hace es redundar la vigencia deiArt~ 171 del Código d~l Civil, por lo que es potestad del juez declararlo confeso; sin
Trabajo y Art. 55 de la Ley para la Reforma de Finanzas embargo, y conforme lo dispone el Art. 124 ibídem, si la

R
. Públicas. Es la actitud del re preséntate .Jegal. de Tripleoro confesión no tuviere alguna de las calidades enunciadas en el
CEM, quien al proponer demanda de incónstitucionalidad de· artículo 123, sérá apreciada por el juez en. el grado de

U
· determinados artículos de la referida Ordenanza, qÚe · veracidad que éste le conceda, de acuerdo con las reglas de
· ocasiona que los trabajador~s de EMAPAM se declaren en la Sé!na crítica y sin pe~uicio del contenido del Art. 142 del
huelga y que permanezcan en las instalaciones de la planta de antes citado c1:1erpo legal. VIGÉSIMO PRIMERO: Son

agua potable LaLucna, hasta el19 de diciembre de!2_005, en
rechazo a dicha medida, .como lo asevera en su libelo.
DECIMONOVENO: El tratadista ecuatoriano Armando Cruz
. Bahamonde, citando al Prof. Devis Echandía, señala que la
AT
precisámente las reglas de · la sana crítica, de los
antecedentes que han motivado esta acción, de las pruebas
aportadas y del análisis de las excepciones deducidas, las que
llevan al. juzgador al. convencimiento y a determinar la

IC
"Prueba judicial (en particular) es todo motivo o razón · veracidad del despido intempestivo indirecto en los términos
aportado al proceso por . los medios y procedimientos analizados, más aún si el Tribunal Constitucional del Ecuador
aceptadÓs en la ley, para llevarle al juez el convencimiento o ha reconocido la constitucionalidad de la ordenanza

la certeza sobre los hecho~" y que esta prueba llega a ser
.sufi~iente cuando en el proceso aparece "un conjunto de
razones o motivos que producen el coiwencimiento .o la
certeza ·del juez respecto de los hechos sobre los cuales debe
proferir su decisión, oqtenidos por los medios, procedimientos
y sistemas de valoración que la ley· autoriza'' Estudio Crítico
del Código de Procedimiento Civil. 2a. Edición, volumen 11. Año
D
cuestionada muchos meses antes de que el demandado haya
rendido confesión judicial. VIG~SIMO ,SEGUNDO: Por lo
tanto, y .para efectos legales, se considera que el despido
JU
intempestivo indirecto se produjo el 09 de enero del 2004,
cuando TripleOro CEM, como responsable de los servicios de
agua potable y Alcantarillado de Machala, inició sus
operaciones naciendo caso omiso a la Ordenanza Municipal
LA

2001. Edino. Pág. 192-193). Siguiendo a este mismo· autor . publicada el 8 .enero del 2004, al Art. 171 del Código del
(pág. 193) cuando se refiere a la confesión judicial, señala que Trabajo y al Art. 55 de la Ley para la Reforma de Finanzas
la confesión es un hecho que tiene eficacia en el proceso . Públicas. En consecuencia, todos los hechos subsecuentes,
contencioso civil cuando el mismo beneficia la posición no enervan ni debilitan el hecho del despido intempestivo que
E

procesal· en la contienda, por lo que recogiendo la posición lo ha recon_ocido el demandado en la confesión judicial
generalizada. de los ·autores, que señalan que no hace falta rendida, ya que de acuer9o a la ordenanza municipal, quien
D

otra prueba para justificar un hecho, en aplicación del principio
no bis ídem. Por lo tanto y de todas las pruebas que hayan
aportado ·las partes al proceso, el. juez determina si se han
JO
tenía Ia obligación de recibir a los trabajadores de Emapam
era de TRIPLEORO CEM, por lo que al iniciar sus operaciones
el 9 de enero del 2004, sin los obreros que· pertenecían a
EMAPAM, es lógico suponer que lo hizo con un nuevo

probado o no los hechos controvertidos, dejando a un lé;!do la

elevada .subjetividad respecto de lo que piensan l~s partes
sobre las pruebas aportadas o de una ·inadecuáda
terminología utilizada.· Sqbre este aspecto, es aleccionador la
SE
personal, con lo que se colige que dejó .en la desocupación al
actor, ya, que como a~rma el Ec. Guillermo Quezada Terán
. (fojas 380 vuelta) la Planta de Agua Potable "La Lucha" nunca
fue entregada ·a Tripleoro como parte de los activos de los

resolúción de casación·.defecha 7 de septiembre de 1994,

expedida por la Sala de lo Laboral y Social de la E·xcma. Corte · sistemas hidráulicos de agua potable. VIGÉSIMO TERCERO:
Suprema de Justicia (publicada en la Gaceta Judicial, Serie El Art. 635 del Código del Trabajo dispone que, las acciones
No; XVI, No. 2 Pág. 367) respecto de la hermenéutica jurídica laborales prescriben en tres años, contados desde la
y el amplio sentido social del derecho laboral, resaltando el • terminación de la relación 'laboral, por lo que al haberse
N

hecho de que el juez no puede quedarse en disquisiciones propuesto la demanda a inicios del año ?006 y citados los
filosóficas. sobre las palabras utilizadas, sino ·que existen demandados en forma oportuna, se ha interrumpido la
O

disposiCiones legales y constitucionales, que no constituyen prescripción, ·cañforme lo dispone el n_umeral segundo del Art.
meros enunciados sino de estricta aplicación, como son la 97 del Código de Procedimiento Civil, por ende esta excepción
C

contenida. en. el Art. 7 de Código del Trabajo y el Art. 35
numeral primero de la Constitución. VIGÉSIMO: Conforme a
lo ·analizado las afirmaciones realizadas en la confesión
1 .
no procede. VIGÉSIMO CUARTO: Sobre la inexistencia del
tercer contrato colectivo alegado por los demandados, por no
contarse con el informe favorable del Ministerio de Economía
.

judicial por el Ec. Guiilermo Que.zada Terán, representante
legal de TRIPLEORO CEM, en el contexto del derecho ~acial
que. cobija al derecho laboral, son el reconocimiento del
incumplimiento del contenido del Art. 171 del Código del
Trabajo y de la antes referida Ordenanza, que pone al actor e~
y Finanzas, se puntualiza lo siguiente: A) El Art. 35 numeral12
de la Constitución Política de la República del Ecuador
dispone: "Se garantizará especialmente la contratación
colectiva; en consecuencia, él pacto colectivo legalmente
celebrado no podrá sér modificado, desconocido o

,,,,,,,,,,,,,,,,,,,_,,,,,,,,,,,,~,,,,,,,,,""''~''''''~"''~''''''''i''''''~'''m::mm~~:8:'''':::~m;:::r.::m:::::::::z;::;:r::;;::::::::rcw;;~W2:zrt;::;;;:::r,~:::.t~«~~'l.X-m.::r~;l!:~r:J;.:::m'i::>.~~'t~~;t.;;;~_,~·8:w:,z ... :-+>· •

JULIO 2009 M SEPTIEMBRE 2009
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 (jaaü JUDICIAL . . · ·
i!i!!m~~W:~"«~~.::-7D&·!{o!<YX'}Z'l:'l;·!-!::-~W-·!·:-:::::·:·:-:.:{·:·:·:·:;:..:.:,.:;:;:.:·:·:·:-:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:-:-:·:·:·:·:·:·:>:·:-:·:·:·:·:·:·:·::;.;.;.;.;.;.;.;.:-:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:·:
' . '

menoscabado en forma unilateral", 8) La Ley para la Reforma anteriores al pronunciamiento del Dr. Sócrates Vera Castillo,
de las Finanzas Públicas, Ley No. 24 publicada en el Registro Director Regional de. la Procuraduría General del · Estado,
Oficial Suplemento No. 181, del 30 de abril de 1999, en su Art. . realizado a pedido del- gerente general ·de TripleOro CEM
56 comienza señalando: "Para la celebración de contratos ·(fojas 132), quien concluye que al no contarse para la firma del
colectivos o actas transaccionales, previstos en los incisos · tercer contrato colectivo entre la empresa Municipal de Agua
segundo, tercero y cuarto dél Art. 35 de la Constitución Política Potable y Alcantarillado de Machala y el .Síndico General
de .la República, las autoridades del trabajo, los directivos Único de Obreros de Agua Potable y Alcantarillado de
de las instituciones contratantes, los organismos . de Machala, .con el dictamen. favorable del Ministerio de
control y él Ministerio de Finanzas y Crédito Público, Economía y Finanzas, dicho instrumento se reputa como

A
cumplirán obligatoriamente las sjguientes regl~s ... " (el· inválido .e inexistente;·H) El Art. 13 de la Ley Orgánica ·de la
subrayado es mío). Por lo tanto, la obligatoriedad en el Procuraduría General del Estado, en su parte medular

R
cumplimiento de los requisitos legales para la suscripción de dispone: Art. 13 de la absolución de consultas. Sin perjuicio
un contrato colectivo corresponde a los directivos de las de las facultades de ·¡a Funqión Legislativa, del .Tribunal

U
instituciones contratantes y de las autoridades del trabajo ante Constitucional y de la Función Judicial, determinadas en la
quien se los celebra y no a los trabajadores. C) Que de fojas Constitución Política de la República y en la ley, el Procurador ·
176 consta el Oficio No. SP-CACP-AD 2002-406470, sucrito General del Estado asesorará y absolverá las consultas

AT
por el Ec. Diego Manchano Ponce, Subsecretario de jurídicas con carácter de vinculantes, sobre la intejigencia o
Presupuesto del Ministerio de Economía y Finanzas, dirigido .aplicación de las normas constitucionales, legales o de otro
por ellng. ~osé Habze Auad, Gerente General de la Empresa orden jurídico, a pedido de las máximas autoridades de los
- Municipal de Agua Potable y Alcantarillado de Machala, por 'el -organismos y entidades del sector público y de 'los

IC
cual se pronuncia sobre el dictamen previo a la representantes ·legales o convencionales de las -personas
suscripción del contrato colectivo del trabajo a celebrarse jurídicas de derecho privado con finalidad social pública,
entre esa empresa y el comité de Empresa de __ excepto cuando ·se trate de asuntos que hayan sido

Trabajadores de EMAPAM, para los años 2002-2003; D)
Que el 6 de septiembre del 2002 (fojas 178), consta se ha
suscrito el tercer contrato colectivo de trabajo, entre la
tmpresa Municipal de Agua. Potable y Alcantarillado de
Machala y el Sindicato Único de Obreros dé Agua Potable y
Alcantarillado, constando a fojas 205-206 las personas que
han intervenido suscribiendo el mismo, tanto por la parte
D
resueltos por jueces o tribunales de la República o que
estén en conocimiento de los misinos. hallándose trabada
JU
la litis. · incluyéndose acciones · y recursos que se·
sustancien o deban sustanciarse en el Tribunal
Constitucional. (subrayado es mío). VIGÉSIMO QUINTO: A)'·
El Art. 1_561 del Código Civil di~pone que-'todo contrato
legalmente celebrado es ley para los contratantes, y no puede
LA

· ·patronal como por la_ parte obrera, constando así mismo la
firma del Dr. Guido Peña Armijos, Inspector Próvincíal del
Trabajo del El Oro; D) Los miembros del Comité Especial de
los trabajadores de EMAPAM, · el 28 de enero del 2003;
E
ser invalidado sino por su 9onsentimlento mutuo ·o por causas
legales. En tanto que el Art; 35r]umeral12 de la ~onstitución
Política de la República dél Ecuador garantiza la· contratación
colectiva, por lo que el pacto colectivo legalmente celebrado

presentaron ante la lnspectoría del Trabajo de El Oro un pliego no podrá ser modificado, desconocido o menoscabado en
· de peticiqnes (fojas 416) reclamando el pago de varios rubros, forma unilateral. VIGÉSIMO SEXTO: El Art. 246. 'del Código
D

determinados en el tercer contrato· colectivo, motivo de - del Trabajo dispone que la nulidad de los contratos colectivos
desconocimiento por parte de los demandados, habiendo el de trabajo surtirá los mismos efectos señalados por el Art. 40 ·
Tribunal de Conciliación y Arbitraje emitido el 26 de mayo del. de dicho código para los individuales; por su parte, el Art. 40
2004 sentencia (fojas 404) aceptado parcialmente el pliego'de del citado cuerpo legal establece que 'todó motivo de nulidad
JO

peticjones de aquellos rubros determinados en el tercer
contrato colectivo de trabajo, condenando· al Municipio de_
Machala y TRIPLEORO CEM a cumplir dichas obligacio11es.
E) Que el demandado TRIPLEORO CEM, el 19 de
SE
que afecte a un contrato de trabajo solo podrá ser alegado· por
el trabajador, sit~ación de que de autos no aparece. Por lo
tanto, la validez del tercer contrato colectivo. de trabajo
celebrado el 6 de septiembre del 2002; entre la Empresa ·

septiembre del 2004 (fojas 131) realiza al Pi rector Regional1 Municipal· de Agua Potable y Alcantarillado de· Machala y el
de la Procuraduría General del Estado,.una co'nsulta sobre la Sindicato Único de Obreros de Agua Potable y Alcantarillqdo,
legalidad y existencia jurídica del tercer contrato colectivo de ha reconócido én sentencia ejecutoriada por los Tribunales de
trabajo suscrito entre la Empresa Municipal de Agua Potable y Conciliación y Arbitra) e, que cónocieron y resolvieron el
N

Alcantarillado y el Sindicato General Único de Obreros, sin conflicto ·colectivo· propuesto por el comité especial- de· los
tomar en·. consideración expresas prohibiciones .legales; F) -- trabajadores de EMAPAM, donde se condena el· pago de
O

Este fallo es motivo de apelación ante el Tribunal Superior de rubros reclamados en el referido contrato colectivo.
Conciliación y Arbitraje, -el mismó que en sentencia expedida VIGÉSIMO SÉPTIMO~ El Art. 56 de la Ley para la reforma de
C

el13 de octubre del2004, a las j 5h09 (fojas 409) REVOCA las Finanzas Públicas dispone el-Funcionario que ~uscriba
el fallo de primera instancia, en lo atinente a que consideró o autotice la' suscripción de contratos colectivos o actas
conio parte procesal a TRIPLEORO CEM, pero en lo demás transaccionales sin SlJjetarse a las exigencias legales,
·condena al Municipio de Machala a pagar rubros constantes r~sponderá personal y pecuniariamente por los valores
en el tercer contrato colectivo suscritó entre EMAPAM y sus pagados en exceso, independientemente de la acción
obreros. En consecuencia, reconocen dichos tribunales la penal a que_hubiere' lugar, sin perjuicio de su inmegiata y
validez del tercer contrato colectivo de trabajo, que es obligatoria destitución del cargo por parte de la autoridad
motivo de cuestionamiento en este proceso: G) Las · nominadora. (El resaltado es mío). Por lo tanto, la
sentencias de los Tribunales de Conciliación y Arbitraje son · responsabilidad de la suscripción del tercer contrato colectivo

m*&?**§§§§@§§F'A~~~~;.;:m:;:~';:~~~~~~~~::::~:::~:;::~::::~r:~~:::;~~:::::::::::;:;:::::::;:;:;:;:;:;:::::::::::::;:::::::::::::::::::;:;:;:::;:::
· JULÍO 2009 • SÉPTIEMBRE 2009
 . .
recae en los funcionarios que intervinieron .en el mismo.
VIGÉSIMO OCTAVO: En· cuanto a la excepción,. de. cosa
1
juzgada, de la revisión de las resoluciones del Tribunal ·
Superior de Conciliación· y Arbitraje al que hace Teferencia el ,
demandado TripleOro CEM, éstos se refieren a un co~flicto
colectivo,· en tanto que· en este caso estamos fren'te a un .
conflicto· individual de trab~jo, donde se reclaman otros
. beneficios, en consecuencia no se han cumplido los
presupuestos exigido~ en la ley para que. opere la excepción
de cosa juzgada. VIGESIMO_.NOVENO: Justificado el despido
intempestivo en los términos de los considerandos anteriores,
es necesario establecer, si el actor· tiene derecho a las
indemnizaciones establecidas en el Contrato·.colectivo y en el
a
.Código del Trabajo, o·sólo las estableCidas en el Código del
Trabajo. Al respecto; y de la revisión del Contrato Colectivo, se
establece· en la clausula tercera (fÓjas 180): "La EMAPAM de ·
Macha la, garantiza a sus obreros. amparados/por el· presente
Contrato ·Colectivo,. la estabilidad en la ·empresa .en su
respectivos ·cargos. y. puestos de. ·trabajo por un.lapso de
OCHO .·AÑOS, por consiguiente la EMAPAM. no pódrá
· despedir. . desahuciar; · de~ enrollar, · ni terminar·
.:unilateralmente las relaciones con sus .obreros sin el
··.consentimiento .de la· Organización Sindical, parte de este
;Contrato Colectivo de Trabajo, se podrá cámbiar de lugar de
·. trabajo de.·común acuerdo con cada uÍ10 de los obreros y con ·
la participación de la organización sindical. Si se efectuar~ el
·despido·,a pesar de lo convenido la EMAPAM se obliga a
reconocer a favor· del obrero afectado el tiempo ge garantía
de ·la .. estabilidad; además de· las indemnizaciones,
bonificaciones y más. derec~os' consignados. mediante.
LA
acuerdos, actas .t~ansaccionales, Código de Trabajo u otra
Ley. y tomando en cuenta los anos de servicio que cada
>Obrero . prestó en la· l. Municipalidad de Macha! a" (el
subrayado es m~o), se ha estipulado una gradación de ·
indemnización, por lo que siendo el contrato colectivo ley para
E
los contratantes, conforme 1() dispone el Art. 1561 del Código
· Civil,· y siendo·
. la Contratación. Colectiva,
.
un mecanismo para
D
'
conseguir mejoras, al haberse. estipulado que " .• ;además de .
las indemnizaciones... ", del Código del Trabajo, procede la
del contrato colectivo, y por haber laborádo el actor más de-34.
JO
años, esta comprendido en la cláusula tercera literal e) def
.
tercer contrato colectivo. ·· En . consecuencia, '
indemnizaciones establecidas en el Art. 185 y 188 del Código
' las
del Trabajo; con las de la clausula tercera del tercer Contrato
SE
Colectivo suscrito entre los obreros y EMAPAM,. son
acumulables conforme así lo'han reconocido las Salas de lo
Laboral y Social de la Excma. Corte Suprema de Justicia, en
jurisprudencia· de casación (Gaceta Judicial, Serie No. XVI,
N
No. 5, Pág. ·1429, del23 de febrero dei200Q; Gaceta Judicial,
Serie No. XVI, No .. 9, pág. 2377, del 15 de mayo .de 1997:
· TRIGÉSIMO: No procede el pago de lo soli~i.tado en los
O
numerales 3, 4, 6, 7, 8, 9, 1O, 11, 12, y 15 por cuanto para que
sea procedente el pago de los mismos, era un requisito sine
C
qua non, que haya prestado sus servicios en las fecha que
reclama dichos rubros. TRIGÉSIMO PRIMERO: En estricta
aplicación de la resolución emitida por la Excma. Corte
Suprema de' Justicia, publicada' en el Registro Oficial No. 138
del 1 de marzo de 1999, se procede a efectuar la liquidación
de los· rubros ordenados pagarse, tomando en considéración
la última remuneración percibida correspondiente al mes
diciembre del 2003 (fojas 366), que es de $ 455.38 ..
JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009
TRIGÉSIMO SEGUNDO: El actor laboró para la Municipalidad
· gel cantón Machala y EMAPAM desde el 08 de junio de 1969
.hasta el 09 de enero del 2004, conforme se aprecia del
juramento deferido y demás documentos que obran de autos,
~por lo que habiendo laborado más de 25 años procede el pago
:de la pensión jubilar· mensual, en la forma determinada en ·el
Art. 216 del Código del Trabajo. Para ello, establece el. haber
individual de jubilación (conformado por la suma equivalente .
al·5% del promedio de la remuneración anual percibida en los
· últimos cinco años). Este valor se multiplica _por los años de
A
servicios (34) y se resta el fondó de reserva depositado por el
patrono. El valor obt~nido se divide para el coeficiente ·de edad
R
del actor. (74 años) que tenía al momento de. jubilarse
(2,74112), establecido en el Art. 218 del Código del Trabajo,
U
que arroja el valor de la pensión jubilar anual, por lo que para
establecer el valor mensual. se divide para 12, o~teniéndose
AT
que la pensión jubilar mensual es de $116,57. TREGÉSIMO
iERCERO: Efectuadas las respectivas liquidadones, . al
interés del 10.13%, da los siguientes resultados: RUBRO:
Indemnización por despido intempestivo (Art. 188 Código del
IC
Trabajo) Valor $11 ,384.50. Bonificación por desahucio (Arts.
195·del Código del Trabajo) $3,937,46. Indemnización Tercer
Contrato Colectivo· (cláusula· 3ra. Literal e) $157,498,23.
Pensiones jubilares y adicionales no pagadas oportunamente
D
$6.877.99 · Interés :. pensiones jubilares· y adicionales;, i no
pagadas oportunamente $1.169;57. Total $180,867~65: Por
JU
; .estas consideraciones. y rechazando las excepciones
'propuestas por los demandados, el- Juzgado .. Primero
Ocasional de Trabajo de Machala,. ;"ADMINIST:RANDO _
JUSTICIA EN NOMBRE. bE: LA REPÚBLICA· X-J~qR
AUTORIDAD DE LA LEY", declara parcialmente con:lugar·,Ja
demanda, y se dispone. que la IUJSTRE MUNICIPALIDAD
DEL CANTÓN MACHALA Y LA COMPAÑ[A DE ECONOMÍA
MIXTA AGUA POTABLE;: ALCAtNTARILLADO. Y ASEO· DE
MACHALA TR_IPLEORO CEM, en ,forma i solidaria, .~paguen
inmediatamente al señor SEGUNDO TEODORO UMALIMA-Ia
cantidad de ciento ochenta mil ochocientos· sese'nta y siete,.
65/100 dólares por concepto de indemnizaciones laborales y
· derecho de pensión jubilar. Sin costas ni honorarios ·que
regular en esta instancia. Se declara sin lugar la reconvención .
propuesta por la Compañía de Economía Mixta Agua Potable,
. Alcantarillado y Aseo de Machala Tripleoro CEM en contra del
señor SEGUNDO TEODORO LIMA LIMA, por no tener
carácter de conexa, conforme. el requisito establecido en el
Art. 592 del Código del Trabajo. Por tratarse de una sentencia
. adversa a las instituciones del' Estado, ELÉVESE EN
CONSULTA.Ia expedida.en esta causa a la Sala de lo Civil,
Laboral, Social y demás materias residuales de la H. Corte
Superior de Justicia d(3 Machala, conforme lo dispone el Art. ,
, 337 del Código de Procedimiento· Civil y Art. 610 del Código
del Trabajo. Que el secretario dé cumplimiento a lo dispuesto
en el Art. 277 del Código de Procedimiént_o Civil así como al
reglamento sobre arreglo de procesos y actuaciones
judiciales. Que por secretaria se remita copia certificada del
proceso a uno de los Agentes Fiscales de El Oro y al Tribunal
de Honor del Colegio de Abogados de El Oro, con la finalidad
de que determinen si en este proceso se ha cometido alguna
infracción sancionada penalmente o se ha transgredido algún
asunto relativo a los afiliados de los Colegios de Abogados.
Notifíquese.
f) Dr. Joselito Romero Galarza.
 SEGUNDA INSTANCIA
CORTE PROVINCIAL DE JUSTICIA. SALA DE LO .CIVIL.
· Machala, 1T de diciembre del 2008. Las 09h39.
VISTOS: De conformidad con el Art. 27 del Régimen de
Transición contenido en la Constitución Política del Ecuador,
publicada en el Registro Oficial No. 449 de 20 de octubre de
2008, vista la resolución emitida el21.de octubre del2008, por
el Consejo de la Judicatura, misma que establece en su Art. 1
ordenanza, -contrato colectivo y disposiciones legales y
constitucionales que garantizan el derecho al trabajo. Que la
empresa Tripl.eoro C.E~M., presenta una demanda de
in constitucionalidad, para no cumplir lo dispuesto en la
referida Ordenanza, la misma que fue desechada .por el
Tribunal Constitucional por improcedente, Que ante esta
violación, los trabajadores de la ex Emapam, unidos en el
único sindicato de trabajadores, tomaron la decisión de
declararse en huelga en reclamo a ~us derechos laborales,

A
que "hasta que se promulgue la ley que regula la teniendo en custodia la planta de agua potable la Lucha, para
conformación y funcionamiento del Consejo de la Judicatura y presionar al Alcalde y al representante legal de la empresa

R
éste ·conforme las cortes provinciales de. justicia, tribunales Tripleoro, a fin de que· cumplan lo ordenado en ·la referida
distritales y penales, disponer que las cortes superiores, Jos · Ordenanza que garantiza-la estabilidad laboral contemplada
tribunales distritales, tribunales - penales y demás en el tercer contrato-colectivo, la que s~ ratifica en la sentencia

U
dependencias judiciales continúen funciónando de dictada por el Juez Primero de lo Civil de El Oro en el juicio de
conformidad con ·las leyes orgánica de la función Judicial, del Amparo Constitucional No. 06~2004. Que los demandados no

Consejo Nacional de la Judicatura y demás. leyes aplicables,
en todo lo que no se oponga a la Constitución" y en sujecíón
a los Arts. 426, 178 y 1-86 de la.Constitución (sic), avocamos
conocimiento de la presente causa, en calidad de jueces de la
AT
dieron importancia a esta medida de. hecho a pesar de que -
ciertos barrios del cantón se quedaron sin agua, siendo lq
flexibilidad de ellos (trabajadores) quienes s'olicitaron. en
múltiples oportunidCJdes al Alcalde y Procurador Síndico, para ·

IC
Corte Provincial -de Justicia de El Oro; En lo principal, para entregarles· voluntariamente la mencionada planta._ de agua
. resolver sobre la Consulta y el Recurso de Apelación de la potable y no continuar perjudicando a la ciudadanía. Que
sentencia, pronunciada por el Juez Primero Ocasional del . desde que se disolvió lá ·empres·a Emapa~ hasta· que se .

D
Trabajo de El Oro, interpuesto por las partes en el juicio que · entregó la planta de agua potable La Lucha, transcurrieron
sigue Segundo · Teodoro Lima Lima en contra de la. ·más de veintidós meses y que. después de disuelta la referida
JU
Municipalidad del cantón Machala y Tripleoro C.E.M. siendo la empresa, se le ha pagado únicament~ dos meses de sueldo, .
Sala competente para hacerlo se considera. PRIMERq: adeudándole más de veinte meses de remuneraciones y que
Comparece Segundo Teodoro Lima Lima manifestando que ·el ante sus suplicas- recién en septiembre de dos mil cinco, el
08 de junio de 1969 ·ingresó a prestar sus servicios líCitos y Alcalde se comprometió que como parte de su remuneración
personales en el l. Municipio de Machala, bajo las órdenes y mensual, se le. autorizaba al compareciente y a· los demás
LA

dependencia del señor Alcalde, en calidad. de obrero, ·trabajadores, para ·obtener víveres por ün monto -de
últimamente Empre~a EMAPAM, con el horario que señala en : - doscientos dólares mensuales del Comisariato Boyacá. Que
su demanda, siendo su último sueldo de uso $650,00, hasta dicho beneficio se consolidó con la separación unilateral de su .
el- día 20 de diciembre del 2005, en que se consolidó la trabajo el 20 de diciembre .. de 2005 y con la entrega de la
E

separación unilateral de S\.1 trabajo óon la entrega de la planta planta de agua potable La .Lucha, en que se puso fin a la
de agua potable La Lucha, que estuvo en poder de los obreros medida de hecho tomada por el sindicato Único de ·
.de la exEmapam · como medida de hecho, unidos en .el Trabajadores· de la Empresa ExEmapam, entregándoles_. el
D

Sindicato Único de Trabajadores, a fin de presionar el pagó de- · Alcalde parte del décimo tercer sueldo que se paga" el (Tle·s de _
háberes. Que el 6 de enero del 2004 el l. Consejo Cantonal de. ·diciembre y que ante la negativa de pagarle su sueldo, y más
Machala, expidió una ordenanza, mediante la cual disuelve a beneficios sociales se ve obligado a presentar la ·presente
JO

la empresa Emapam, dando origen ·a una nueva empresa de ·- .. demanda en contra de la l. Municipalidad de Machala, en las
Economía Mixta Tripleoro CEM, conformada por el l. Municipio personas de sus· representantes legales Alcalde Prof. Carlos ·
de Machala y la empresa Sudamericana de Aguas. Que en los · -Falquéz Batallas y Procurador Sindico Municipal Abg. Bolívar
Arts. 7, 8, 9, y 10 de dicha ordenanza se establece que "Todos • Gonzabay Hinostroza y de Tripleoro C.E.M., en la persona de
SE

los trabajadores de la empresa Emapam _mantendrán la
estabilidad laboral y los mismos derechos y .garantías
l~borales que han mantenido y mantienen en la actualidad en
-dicha empresa, de conformidad a lo establecido en el tercer
N
su Gerente General y Representante Legal Econ. Guillermo
Quezada Terán, en forma solidaria y por sus propios derechos,
.conforme lo establece la disposición. transitoria de ia citada
ordenanza y lo dispuesto en el numeral11 del Art. 35 de la

contrato colectivo. Que la empresa Tripleoro C.E.M., se obliga Constitución Política del Estado concordante con el Art. 41 del
y está obligada a recibir y colocar en su mismo puesto de Código del Trabajo y al Éstado en la persona del Dr. Sócrates ·
O

trabajo a los obreros de Emapan con las. mismas garantías y Vera Castillo, Director Regional de la Procuraduría General del
derechos establecidos en el mencionado contrato, a-cancelar _ Estado, dé la provincia del Guayas, el pago de indemnización
C

los haberes y todos lo~ derechos y beneficios de _ley, incluidos - por -despido intempestivo conforme al Art. 188 del Código del
el derecho de la jubilación patronal, a quienes quisieran Trabajo; el desahucio conforme al Art. 185 del mismo cuerpo
acogerse a dicho beneficio y a la estabilidad laboral legal, el pago de veinte mensualidades adeuda·s,- con el triple
contemplada en el citado contrato", disposición que fue · · del recargo de conform_idad a lo dispuesto en el Art. 94 del
infringida por no haber sido acatada por la emp~esa Tripleoro Código del Trabajo y cláusula trigésima novena del tercer
C. E.M., ya que una vez constituida la misma, no se le permitió contrato· colectivo,· y .los demás rubros que· detalla· en· su
al actor ingresar a trabajar, al igual que a otros cien demanda. Admitida la demanda al trámite y · citados
·trabajadores de la Emapam, contratando trabajadores de una legalmente los demandados, éstos comp¡:¡recen a juicio
tercerizadora para ocupar sus puestos de trabajo, violando la señalando casillero judicial y autorizando a sus abogados

JULIO 2009 ~ SEPTIEMBRE 2009

 defensores. Se lleve a efecto l.a respectiva audiencia de
conciliación (fs. 34 a 40) en la que los demandados oponen las
siguientes excepciones: ,la demandada Municipalidad de
Machala, se excepciona: 1) Negativa· pura· y simple de los
fundamentos· de hecho y de derecho de la demanda; 2)
. lmprocedenci? de la acción por cuanto no ha existido despido
intempestivo; 3) Falta de derecho del ~ctor para plantear la
presente demanda a ·la Municipalidad de Machala; y, 4)
Inexistencia de un supuesto contrato colectivo. La Abg. Pilar
Calle Pizarra, en representación de la Procuraduría General
servicio público, ni sucesora de la Municipalidad en tal servicio
público, ni compradora de bienes municipales o empresas
municipales o .sistemas hidráulicos que son inalienables de
acuerdo a la Constitución de la República y que siguen siendo
de propiedad de la Municipalidad, por lo que es la
Municipalidad la única. llamada a cumplir con sus trabajadores;
3) No existe despido intempestivo por cuanto se habla de dos
fechas disímiles, como es la constitución de Tripleoro que se
da el 26 de junio del 2001, con el 20 de diciembre de 2005 en
que dice el actor que se consolidó ·el despido y con el 6 de

A
del Estado, opone las siguientes excepciones; 1) Negativa enero del 2004 en que se expidió la ordenanza que disuelve a
pura y simple de los fundamentos de,hecho y de derecho; 2) Emapam; 4) La· Municipalidad, sin contar con su

R
lmprocedenda de la acción;· 3) Falta de legalidad del cont~ato consentimiento, . dicta una ordenanza tratando de eludir su
colectivo, en el cual el actor fundamenta sus pretensiones, por responsabilidad, en forma unilateral, que de acuerdo a la

U
ser un documento inexistente; y, 4) Falta de derecho del actor · Constitución y leyes pertinentes, no es esta la forma de
para .proponer la presente acción conforme consta en el libelo traspasar las obligaciones laborales. La Procuraduría General
de .la demanda: Por su parte la demandada Tripleoro· CEM; del Estado, por intermedio -de su Director Regional No. 1,

AT
opone las siguientes excepciones: ·1) Falsedad de la demanda apela por no encontrarse conforme con la sentencia. El actor
por lbs motivos .expuestos;; 2) Negativa pura y simple de los Francisco Enrique Silva .González expresa que apela por
fundamentos de hecho y de derecho de la demanda; 3) Falta · . cuanto la sentencia no se encuentra ceñida a lo que dispone
de derecho del actor para demandar a su representada la norma legal y constitucional y a las actuaciones ,procesales .

IC
Tripleoro CEM; 4) Cosa juzgada, por cya.nto el Tribunal de ya que no se ordena pagar lo considerado en los numerales 3,
Conciliación y Arbitraje resolvió sobre la inexistencia de la 4, 6, 7, 8, 9, 10, 11; 12 y-15 de la demanda inicial; violando la
relación· laboral con su representada; 5) Inexistencia deÍ Tercer Constitución Política y Arts. 4 y 7 del Código del Trabajo; y, en

D
Contrato Colectivo; 6) ·Ilegitimidad de personería de la· parte cuanto a la Municipalidad de Machala, apela por cuanto los
demandada en cuanto se refiere aTripleoro C.E.M. y, 7) De no consideran dos' y análisis de dicha resolución no son
JU
ser aceptadas estas excepciones, alega la presCripción. de la . concordantes con la realidad procesal y que nose.ha tomado
acción ya que han transcurrido :más de tres años que en cuenta sus pruebas y más bien se las ha omitido, como es
establece el Código. del Trabajo para iniciar acciones el caso de lo dispuesto en el Art. 171 del Código del Trabajo y
laborales. Reconviene .al actor el pago de cinco mil dólares que se manda a pagar en base al ilegal tercer Contrato
americanos por obligarlos a. litigar a sabiendas d~ que· su Colectivo de Trabajo. CUARTO: A fin ~e resolver la
LA

rep(esentada no tiene ninguna obligación que. cumplir con él. · controversia surgida entre ,las partes, cabe señalar que del
No habiendo conciliación entre las partes y por existir hechos . análisis de todas y cada una de las pruebas aportadas al
sujetos a justific~ción, se abrió la causa a prueba por el proceso, qued~ fehacientemente probada la relación laboral
término de ley dentro del cual se han evacUado las solicitadas del actor con la l. Municipalidad de Machala y .la empresa
E

por las p~rtes, de fs. 41 9 a .426 de los. autos, consta la Municipal de Agua Potable y Alcantarillado .de Machala
sentencia ,emitida por él señcir Juez Primero Ocasional del Emapam, de manera especial con el reporte emitido por el
D

Trabajo de El Oro, misma que la declara parcialmente con
lugar y· dispone que los demandados, en forma solidaria,
paguen al actor los valores que detalla en los considerandos
Vigésimo Noveno y Trigésimo Segundo de dicha resolución, lo
JO
Instituto Ecuatoriano de Seguridad Spcial que obra de fs. 365
a 377 de los autos, el mismo que se .pormenorizan las
aportaciones efectuadas al actor por la Municipalidad .de
Machala y Emapam. Así mismo se ha deterl'!'linado que se

que provoca la inconformid~d de las . partes quiene.s estableció una obligación laboral con la empresa "Agua
introducen sus respectivos recursos de apelación, razón por la · Potable, Alcantarillado y Aseo de Machala, Tripleoro. C. E. M",
cual viene a nuestro conocimiento. SEGUNDO: A la presente por las razones legales aludidas en el considerando se·xto de ·
esta sentencia. QUINTO: La Compañía de Economía Mixta
SE

causa se le ha dado el trámite legal correspondiente y se han

observado t~das Ias solemnidades propias del juicio verbal ·
sumario, por lo que se declara su .vali,dez. TERCERO: El
recurso de Apelación interpuesto por la demandada "Agua
Potable, Alcantarillado y Aseo de Machala Tripleoro C.EM."
N
·denominada "Agua Potable, Alcantarillado y Aseo Machala
Tripleoro C.E.M.", fue constituida jurídicamente el 9 de julio del
2001, siendo sus accionistas la l. Municipalidad de Machala
quien aporta un capital correspondiente al 30% de las

por intermedio de su representante legal, se resume en los acciones suscritas por la misma y la Empresa Sudamericana
. siguientes términos: 1) Que en la sentencia recurrida se han de Aguas. Oriolsa S.A. asume· el 70% de las acciones
O

violado expresas disposiciones legales al considerar que el constituyéndose en accionistas mayoritaria, siendo el objetó
inexistente tercer .contrato colectivo de trabajo es válido, social de la Compañía, entre otros, el suministro de agua
potable y todo lo relacionado con servicios públicos detallados
C

mandando. a pagar en base al mismo en forma solidaria a la

Municipalidad de Mach_ala y a su representada; que se han . en. el artículo primero de su Estatuto Sociaj, ésta empresa .
dejado pasar piezas fundamentales, pues se ha demostrado inicia sus actividades ·en enero del 2004 al ser derogado
desde el inicio del proceso que jamás su representada h~ mediante Ordenanza Municipal la antigua Emapam, es decir,
mantenido ningún vínculo con el actor; 2) Que el Juez aquo -TripleOro C.E.M, asumió la responsabilidad de prestar el
enuncia el Art. 171 del-Código ·del Trabajo, que trata de la servicio que antes· brindaba la Empresa Municipal de Agua
cesión o enajenación de la empresa o negocio, que no es el Potable y Alcantarillado, de Machala Emapam, por mandato
caso de su representada por no ser cesionaria de ningún legal porque esta fue la finalidad de su creación. Al respecto

JULIO 2009 • SEPTIEMBRE 2009

 cabe hacer el siguiente análisis: La Ley Orgánica de Régimen
Municipal en su Art. 187 establece como una de las facultades
de la Municipalidad, invertir recursos para constituir
juntamente con aportes privados, compañías de economía
mixta, para la prestación de nuevos servicios públicos o para
1 mejoramiento de los ya establecidos, cuya constitución,
organización, administración y funcionamiento, se regirán por
las disposiciones de la Ley de Compañías y la Ley.'Orgánica
de Régimen Municipal, razón por la cual era perfectamente
al veto sobre _las decisiones del Directorio en toda cuestión
que, a su juicio, afecte el interés público ó que contrarie las
políticas y metas establecidas por el Concejo. El Art. 193
ibídem determinada que el Directorio y el Gerente serán
solidariamente responsables ante el Concejo por el ejercicio
de sus funciones y por el cumplimi'ento de las finalidades de la
empresa, dentro del campo de acción y posibilidades de la
misma. Las Disposiciones Transitorias de la Ordenanza
Municipal emitida el 5 dé enero de 2004 a la que se alude en

A
factible que la Municipalidad, continúe dotando de este servido .. lineas anteriores, establecen claramente la responsabilidad
público a través de TripleOro C.E.M., en la cual e$ el solidaria entre la Municipalidad de Machala yla.Empresa de

R
accionista minoritario, disposición concordante con el Art. 309 Economía Mixta Tripleoro C.E.M., en varias áreas, incluida l.a
de la Ley de Compañías. Cabe destacar que de conformidad laboral, cuando señala en su ·cláusula quinta· que ambas
a lo establecido en el Art. 31 Ode la Ley de Compañías, la instituciones, mediante acuerdo conjunto, gestionarán el

U
Municipalidad y otras entidades 'Públicas .determinadas en el . financiamiento requerido para :el pago de las fiquidaciones
Art. 308 ibídem, puede participar;·'eh · él ·capital de esta laborales que fueren necesaria~[ .. :.] y la Cláusula Sexta abre

AT
Compañía suscribiendo su apOrte 'eh dinero o entregando la posibilidad de que los trabajadores que no tleseen terminar
equipos, instrumentos ·agrícÓias o' industriales, bienes . su relación laboral y que no se· encuentren en proceso de
, muebles o inmuebles efectos públicos y negociables, así jubilación con el Municipio, luego de cumplido el período-de
' como también mediante la' concesión de prestación de un transición señalado· en esa Ordenanza,· podrá optar la

IC
servicio público por .un períodO determinado. En este punto Municipalidad de Machala por la suscripción' de un convenio
cabe destacar, ·que los ·bienes muebles J e inmüebles· . y/o Acuerdo mediante · el sistema autsourcing ·y en forma
' municipales, correspolldiéntes al servicio de agua potable y tercerizada contratar con Tripleoro CEM los'servicios que esta

alcantarillado, gen'erados · : dúrante el · funcionamiento de
EMAPAM y entregado~ ci'Tripleoro C.E.M. para su operación,
"'por la Municipalidad de' Machalá, según ló establecido en el
Art~ 3 de la Ordenanza Municipal, cOntinuarán ··siendo ·de
propiedad y responsabilidad de la Municipalidad 'de Machala.
SEXTO: Adicioralmente y en lo referido a la misma
Ordenanza Municipal se establece q~e todos lbs trabajadores
LA
D
última requiera, sin que implique relación labóral o de
JUseguridad social alguna entre Tripleoro C.E.M., y los
trabajadores municipales que prestaren sus servicios a través ·
de ésta modalidad, trabajadores . que seguirán teniendo
relación -laboral. exclusi_vamente con el ·Municipío. Cabe
entónces considerar que al no haber cumplido Tripleoro C.E.M
con recibir a los trabajadores de la Ex Emapam ha quedado

·de la ex Emapan pasan·a la nueva empresa Tripleoro c:E.M,
cosa que no sucedió por cuanto n~ fueron recibidos pot'esta
última, conforme así lo admite la misma empresa demandada
al manifestar que Tripleóro inició sus qperaciones en enero del
E
configurado el despido intempestivo alegado por el actor,
correspondiéndole a la Municipalidad de Machala y a Tripleoro
C.E.M, · el pago de las indemnizaciones por· este_ concepto, ·
amén de que mediante Resolución No. 0034-04-TC publicada

2004 y tuvo que contratar a todo su personal para· poder . en el R.O. No. ·18 del 16 de mayo1 del 2005, emitida por el
cumplir con su· responsabilidad. ·El Art. 169 del Código del Tribunal Constitucional, desechó la · demanda . de
Trabajo; establece entre otras 'causales para la terminación j inconstitucionalidad de los Arts. 7, 8; 9, 10 y 11 de ·la
D

del contrato de trabajo, "4. (... ) la extinción de la persona Ordenanza Municipal aludida, propuesta por la Compañia
jurídica contratante, si no hubiera representante legal·o Tripleoro C.E.M pm lo tanto la Ordenanza es plenamente
sucesor que continúe la empresa o negocio." Concordante cons,titudonal. y debe cumplirse con lo dispuesto en la misma
JO

con el Art. 171 ibídem que determina que en caso de cesión o ·en lo que dice relación a·la protección de los derechos de los
de enajenación de la empresa o negocio o cualquier otr~ trabajadores; tema sobre el cual se· pronunció exclusivamente
modalidad, por ·la cual la responsabilidad patronal sea ese Tribunal, abstráyéndose de cualquier otra conslderación;
· ·asumida por otro. emplea,dor, ·éste estará obligadó a C!Jmplir · SÉPTIMO: En lo que dice'relación al Tercer.Contrato Colectivo
SE

· los contratos de trabajo del antecesor. En el caso de que el
trabajador opte por continuar con la relación laboral, no habrá
· lugar al pago de indemnización. En el presente caso se
· determina que el · negocio de dotar de agua potable y
N
de trabajo celebrado entre la Empresa de Agúa Potable y
Alcantarillado' Emapan de Machala y el Sindicato Único de
Obreros de dicha empresa, confrontada su documentación y
proceso de legalización, cahe señalar que todo contrato debe

· alcantarillado que efectuaba la Emapam, fue transferido o cumplir con los requisitos que determina la ley en cada caso,
· cedido a la nueva empreS? constituida pará este efe'cto, pbr lo así tenemos que el contrato colectivo de trabajo debe cumplir
O

cual es· aplicable a la misma esta disposición legal y los·. · con lo establecido en las siguientes disposiciones legales:
trabajadOres debían s'eguir con los mismos derechos y numeral 12 del Art. 35 de la ConstitL.¡ción, Arts. 223 y 236 del
C

· obligaciones que tenían con la anterior, ya que la nueva Código del Trabajo. Art. 56 de la Ley para la Reforma de las
empresa no solo adquiere los derechos que antes pertenecían · Finanzas .Públicas, siendo requisitos sine. qua non: Que el
.. a. Ehiapam sino también SÚS obligaciones, pues si bien es Ministerio de Finanzas y Crédito Público dictamine
dert~· es una persona jurídica distinta, por su naturaleza y obligatoriamente, ·en un plazo no mayor a 30 días, sobre la
1
•

· actividad 'está ligada- a la l. Municipalidad de Machala, quien . disponibilidad de recursos financieros suficientes para cumplir
poríntermedio de aquella, dota del servicio de agua potable a los incrementos salariales y los demás beneficios económicos
· la Ciudad, más aún y como prueba de ello, el Art. 192 de la Ley y sociales que· signifiquen egres,os_, que se pacten en los
·orgánica de Régimen Municipal señala en su parte final, que ' contratos colectivós de trabajo y actas transaccionales. La
, el Presidémte de la empresa de economía mixta tiene derecho institución del Estado. deberá demostrar documentadamente

JULIO 2009 - SEPTIEMBRE 2009

 .:·:.:·:·:·:-:·:·:·:·:·:-:. :·:·:. .:·:-:-:·:·:-;.:.:·:~=·~-=;:;:.:{o:·:;:;~.: :;:;: :-: :-: ~ ·:;:.;;z:2.:!$~~mrom~m~~~M'"~w"n12Z=~"'1111!1'"oo=~l'll!ll*=~-=m~-1!1!00i!!ii:-""""'_.__ _ _.éte;;¡;;;~JUD~~IC;;;,:IAL=.
--
el origen -de los fondos con los cuales financiará ios Adolescencia de la Corte Provincial de Justicia de El Oro - 1

incrementos salarial~s a . convenirse con la organización ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA

laboral. Ei Oficio No. SP-CACP-DE~2004-50206, del 15 de - REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, REVOCA la -
, junio del 2004,· suscr'ito por -el señor Subsecretario de sentencia venidá en grado y dispone que los demandados l.
Presupuestos d~l Ministerio de Finanzas, aparte de manifestar Municipalidad del cantón Machala, en las personas de sus
la obligatoriedad antes señalada, expresa en su último acápite representantes legales señores profesor Carlos Falquéz
que "Revisados los dictámenes aprobados por esta Secretaría · Batallas Alcalde · y abogado Bolívar Gonzabay Hinostroza,
de Estado a los ejercicios fiscales 2002-2003 y 2004 (a la ·Procurador Sindicó . Municipal; y, economista Guillermo
fecha) no consta ninguno a favor d~ la EMAPAM, respecto del Quezada Terán Gerente General y representante legal de la
Tercer Contrato Colectivo referido (, .. )". En el cuaderno de Empresa de Agua Potable, Alcantarillado y Aseo de Machala

A
primera- instancia, consta el Oficio No. SP-CACP-AD-2002- Tripleoro C.E.M. paguen en forma solidaria al actor Segundo
106470 del 12 de agosto de 2002, . remitido por el _Teodoro Lima Lima, los rubros determinados en el

R
Subse~retario de Presupuestos del Ministerio de Economía y considerando Décimo de esta sentencia, los mismos que
Finanzas dirigido al Gerente General de la Empresa de Agua suman un valor total de $25.070.01. Sin costas ni honorarios

U
Potable -y Alcantarillado. de Machala, el mismo que tiene que regular en la instancia. Notifíquese.
-

relación al trámite administrativo previo ·a la. suscripción del f) -Dr. Arturo -Márquez. Ab. Oiga Pazmiño A. Ab. José
Contrato Colectivo y que en su parte pertinente manifiesta qi.Je Rosales.

AT
la veracidad de la documentación enviada a ese despacho, -
sobre el .finariciámiento y el origen de los fondos para _cubrir - VOTO SALVADO DEL
estos egresos, así como la cuantificación de los componentes DR. ARTURO MÁRQUEZ MATAMOROS
de la masa salarial, son de exclusiva responsabilidad de esa

IC
empresa·y que en consecuencia; el Ministerio de E_ conomía y CORTE. PROVINCIAL DE JUSTICIA. SALA CIVI~. Machala,
Finanzas no asume ninguna obligación ni compromete 17 de diciembre.del 2008. Las 1Bh46.
recursos del Gobierno Central eri el evento de que no se VI~TOS: De conformidad con el Art. 27 del Régimen de

D
cumplan las prevenciones . financieras establecidas, - Transición contenido en la Constitución Política del Ecuador,
particularidad qu.e guarda concordancia con las·disposiciones publicada en el Registro Oficial No. 449 de 20 de octubre de
JU
legales que rigen _para el efecto. Lo anterior -determina 2008, vista la Resolucion emi_tida el21 de octubre de 2008, por
- claramente, que el Ministerio de Finanzas no da un dictamen el Consejo de la Judicatura, misma que establece en su Art. 1
favorable en el qUe _se haga constar que existen fondos que "hasta que se promulgue. la 'Iey que regule la
suficientes y disponibilidad presupuestaria para que se -conformación y funcionamiento del Consejo de la Judicatura y
proceda a la firma de este contrato, por lo tanto eLmencionado éste conforme las _ cortes provinciales de justicia, tribunales
LA

Tercer Contrato Colectivo de Trabajo, el mismo que ha sido distritales y penales, disponer que las Cortes Superiores, los
impugnado por los demandados, al no cumplir con las normas Tribunales Distrital~s. Tribunales Penales y demás
legales previstas para su existencia, se lo tiene como no dependencias judiciales continúen funcionando de
celebrado y sin · ningún ,valor jurídico; · OCTAVO: Los - conforinidad con las .leyes Orgánicas de la Función Judicial,
E

documentos que se adjuntan al Oficio No. 662 MF-SGJ-2008, del Consejo Nacional ·de la Judicatura y demás Leyes
remitidos a solicitud de esta Sala; por la · Subsecretaria aplicables, en todo lo que no se oponga a la Constitución", en
sujeción a.los Arts. 426, 178 y 186 de la 9onstitución y ut
D

General Jurídica del Ministerio de Finanzas del Ecuador, en

nada abonan a ·los intereses de los litigantes. NOVENO: supra, avocamos conocimiento de la presente causa, en
Analizado lo anterior, la duración 'de la relación laboral se , calidad de jueces de la Corte Provincial de Justicia de El Oro.
estableqe desde ~1 08 de junio de 1969 hasta el 09 de enero En lo. principal, para resolver la Consulta y los recursos de
JO

del2004; y, como última _remuneración percibía USO$ 650,00
mensuales, de conformidad -con las .tablas procesales.
DÉCIMO: Habiéndose determinado· la relación laboral entre
las partes, era obligació'n de los demandados probar haber
SE
Apelación interpuestos por las partes de la senfencia emitida
por el señor Juez Primero Ocasional del Trabajo de el Oro, en
el juicio laboral verbal sumario que sigue Segundo Teodoro
Lima Lima en contra de la l. Municipalidad del Cantón

cumplido con todas los beneficios sociales que ·reclama el Machala, en la persona de sus representantes legales Prof.
- trabajador, de conformidad · al Código del _Trabajo y por el Carlos Falquez Batallas y Abg. Bolívar Gonzabay Hinostroza,
tiempo establecido en el considerando Noveno de ·esta · en sus calidades de Alcalde y Procurador Síndico Municipal y
sentencia; _por lo que se ordena el pago de los rubros no del Ec. Guillermo Quezada Terán, en su calidad de Gerente
N

satisfechos: 1) Despido intempestivo de conformidad al Art. General ·y Representante Legal de TRIPLE ORO CEM, en
188 del mencionado Código: $16.250.00; 2) Pago por forma solidaria, por sus ·propios derechos y por .los que ·
O

desahudo conforme al Art. 185 ibídem: $5.620.88; 3) Pago de representan en la indicada Institución y Empresa, as! como del
pensión jubilar por cumplir -con·los requisitos éstableddos en Director Regional de la Procuraduria General del Estado, se
realizan las siguientes consideraciones. PRIMERO: l.:a Sala
C

el Art. 216 del Código del Trabajo: Décimo Tercera pensión

jubilar más intereses $173.83; décimo cuarta pensión jubilar de lo Civil, Mercantil, Laboral, Niñez y Adolescencia de la
más intereses $856.32 y, pe·nsiones ju?ilares mas intereses Corte Provincial de Justicia de El Oro, es competenfe para
$2.168.99; 4)No procede el pago de los numerales 3, 4, 5, 6, conocer la presente causa; SEGUNDO: No se advierte
7, 8, 9, 10; 11 y 12 pedidos en la de'manda, por cuanto ha sido omisión de solemnidad sustancial alguna que vicie de nulidad
declarado inexistente el Tercer Contrato Colectivo de Trabajo. al.proceso, por lo que se declara su validez. TERCERO: A fs.
Por lo expuesto, esta Sala Especializada de lo ~~vil Y 1, 1vta, 2, 2 vta. y 3 de los autos comparece el señor Segundo
Mercantil, Inquilinato, _Materias Residuales, Laboral, Nmez Y · Teodoro Lima Lima y manifiesta que desde el 8 de junio de

JULIO 2009- SEPTIEMBRE 2009

- -- - -··-------~ ~ -:· ·-;·· ·~ ~ ....

~,~ .._, ........ .
~
 faceta- JUDICIAL
1969 ingresó a prestar sus servicios lícitos y personales para fue obtenido hasta que se consolidó la separación unilateral
la l. Municipalidad de Machala, en calidad de obrero bajo las de su trabajo. (20 de diciembre del 2005) con la entrega de la
órdenes y dependencia del Alcalde y últimamente para· la Planta de Agua Potable la Lucha, que puso fin a la medida de
. Empresa EMAPAM, siendo su último sueldo Únificado $650.00 hecho, tomada por el Sindicato Único de Trabajadores de la
hasta el día 20 de diciembre del 2005, que se consolidó la Empresa EX - EMAPAM. Que en la disposición transitoria de
separación unilateral de su trabajo, con la entrega de la Planta la mencionada Ordenanza se determina "Que en el plazo de
de Agua Potable La Lucha,- que estuvo en poder de los · 120 días, el Municipio -realizará el inventario técnico y la
obreros de la EXEMAPAM, como medida de hecho, unidos en · valoración de las instalaciones del sistema hidráulico de' agua
el Sindicato Único de Trabajadores, a fin de presionar el pago potable y alcantarillado etc.,_ disposición. que tampoco fue
de haberes. Que el 6 de enero del 2004, el l. Consejo cumplida, fue 'necesario unc¡ inspección judicial, para la

A
Cantonal de Machala, expide una Ordenanza, mediante la entrega e· inventario de tales bienes. En las cláusulas,
cual disuelve o deja' sin efecto la Empresa EMAPAM, ·dando Segunda, Tercera, Cuarta y Quinta, de la referida disposición_

R
origen a una nueva Empresa de Economía Mixta TRIPLEORO transitoria, en forma clara ·se determina que: "existirá
CEM, conformada por el l. Municipio de Machala y la Empresa responsabilidad solidaria_ o conjunta, entre el L Municipio y la

U
Sudamericana de Aguas; que en los Arts. 7, 8, 9 y 1Ode dicha empresa mixta Tripleorq CEM., ante todo_ los derechos y
Ordenanza se establece: ."Todos los trabajadores de la haberes laborales que les ·asistan a los trabajadores· de la

AT
Empresa EMAPAM mantendrán la estabilidad laboral y los empresa ExEMAPAM". Con estos antecedent<?s y amparado
mismos derechos y garantías laborales que han mantenido y · en lo prescrito en los Arts. 35, 41 y 584 del Código del Trabajo,
mantienen en la actualidad en dicha empresa· de conformidad demanda al- 'Prof: Carlos- Falquez Batallas y Ab. Bolívar
a lo establecido en el Tercer Contrato· Colectivo. Que la · Gonzabay Hinostroza, en sus calidades. de Alcalde· y

IC
. . Empresa. TRIPLEORO CEM, se obliga y está obligada, a Procurador Síndico Municipal de la l. Municipalidad de
recibir ya colocar en su mismo puesto de trabajo a los obreros _Machala, al Ec. Guillermo Quezada Terán, en su calidad de
de EMAPAM, con las mismas_ garantías y derechos Gerente General y repr-esentante legal de Tripleoro CEM, en

D
establecidos en el mencionando contrato, a canc~lar lo~ forma 'solidaria por_ sus propios derechos y _por los que
haberes y todos los derechos y beneficios de Ley incluidos el JUrepres_entan en la indicada Institución y Empres~ así como al
derecho de la jubilación patronal, a quienes quisieran Director Regional de la Procuraduría General del Estado, para
acogerse a dicho beneficio y la estabilidad laboral que en sentencia se lo? condene al pago de los rubros
contemplada .en el citado contrato", disposición infringida y _ detallados en el escrito de demanda. Admitida la demanda a
que no fue acatada por la Empresa Tripleoro CEM, constituida trámite verbal sumario y citados legalmente los demandados,
-la misma no se permitió ingresar a trabajar, al igual que a otros éstos comparecen al procéso y se convoca a las partes a
LA

cien trabajadores de EMAPAM, contratando a trabajadores de
una tercerizadora para ocupar sus puestos de trabajo,
violándose lo dispuesto en la refer¡dq ordenanza, Contrato
Colectiv9 .y disposiciones legales y constitucionales que
g·arantizan el derecho al trabajo. La empresa_Tripleoro CEM
E
Audiencia de Conciliación diligencia que obra _desde fs. 34 ·
hasta 40 de los autos, y dentro de la cual los demandados: La ·
l. Municipalidad del cantón Machala, opone sus excepciones a
saber: 1.. Negativa pura y simple de los fundamentos de hecho
y derecho de la demanda; 2. Improcedencia de la acción por,

presenta su demanda de inconstitucionalidad, para no cumplir- cuanto. no ha existido despido intempestivo; 3. Falta de
con lo dispuesto en la referida· Ordenanza, pero esta fue de
derecho la parte actora para plantear la presente demanda
D

\.
_desechada por el Tribunal Constitucional por improcedente a la· Municipalidad .de Maphala, ya que como _lo dije
ante esta flagrante violación a sus derechos laborales, todos anteriormente_ según la ordenanza descrita le corresponde a
los trabajadores de la EX -EMAPAM tomaron la decisión de 'Tripleoro CEM . pagar dichas indemnizaciones a los ex
JO

declararse en huelga eri reclamo a sus derechos laboralrs,
teniendo en custodia la planta de agua potable La Lucha, a fin
de presionar al Alcalde y Representante Legal de la Empresa
Tripleoro CEM, a que cumplan con lo establecido en a
SE
trabajadores; 4. Inexistencia de un supuesto Contrato
Colectivo. El Director Regional de la Procuraduría General del
Estado a traVés de su .Abogada Patrocinadora ha expuest~
sus excepciones, a saber: 1. Negativa pura y simple de los

ordenanza, que .garantiza la estabilidad laboral contemplada
en- el Tercer Contrato Colectivo,. estabilidad laboral; indicando
que ·los trabajadores Municipales de Alcantarillado EMAPAM
dentro d~ la empresa de economía Mixta Tripleoro GEM,
N
fundamentos_ del Contrato Colectivq en el cual el actor
fundamenta sus pretensiones por ser un documento
inexistente; 4. Falta del derecho del actor- para. proponer la
presente acción. La Compañía TRIPLEORO·CEM través dea

mantendrán los mismos- derechos y garantías laborales que su abogada defensora opone las siguientes excepciones: 1._
han venido manteniendo hasta. la actualidad de conformidad
. Falsedad de la .demanda por los motivos expuestos; 2.
O

con el contrato colectivo vigente". Desde que .se disolvió la Negativa pura y simple de.los ·fundamentos de hecho ·y de
empresa EMAPAN hasta la fecha que se realizó la entrega de derecho de la demanda; 3. Falta de derecno del actor para
la Planta de Agua Potable La Lucha, han transcurrido más de.- _demandar a Tripleoro CEM; 4. Cosa juzgada _por cuanto el
C

-veintidós meses; y, después de. disuelta la referida Empresa, - tribunal de conciliación y arbitraje resolvió 'sobre la
se le ha pagado únicamente dos· meses de sueldo, por lo que inexistencia de la reiación laboral con -su· representada; 5.
se le adeuda más de veinte meses de remuneración, Inexistencia del Tercer Contrato Colec~ivo de Trabajo; 6.
~ebiendo indicar que ante sus súplicas y requerimientos, .en 1 Ilegitimidad de personería de la parte demandada en cuanto
septiembre del 2005 el Alcalde se comprometió que .como se refiere a TRIPLEOROCEM; 7. En el no consentido caso de
parte de· su remuneración o imputable a su remuneración que ninguna de 'estas excepciones fueren aceptadas,
mensual, se le autorizó al igual que a los demás compañeros expresamente alega prescripción de la acción; así mismo
obtener víveres en el Comisariato "BOYACA", beneficio que · reconviene al actor al pago de cin'co mil dólares. Siguiendo ·
1" '.
 con el rigor procesal; se ha abierto la causa a prueba por el
término de ley y agotado el trámite el señor Juez a-quo dicta
sentencia y declara parcialmente con -lugar la demanda,
disponiendo .pagar en forma·· solidaria al l. Municipio de
Machala y Tripleoro CEMia suma de $.180.867,65 dólares por
concepto de indemnizaciones y derecho a la pensión jubilar al
actor de la causa, fallo que es apelado por las partes, razón
por la que viene a nuestro conocimiento; CUARTO: El recurso
de apelación interpuesto por !a parte actora se contrae a
precisar que el fallo que ataca no se encuentra ceñido a lo que · creación de la Empresa Municipal EMAPAM, Tripleoro CEM
dispone la norma .legal y constitucional y a las actuaciones
prócesales, por haber violado las disposiciones de ·la
Constitución Política.del Estado y los Arts. 4 y 7 del Código del
Trabajo. La l. Municipalidad del cantón Machala, apela de la
sentencia dictada por el juez de primer nivel, por no estar de
acuerdo con ·los considerandos y análisis de dicha resolución,
por no ser concordante con la realidad procesal y las pruebas
fehacientes, claras e irrefutables que han aportado y que . significa que TRIPLEORO CEM, . asumió la prestación del
constan .en autos; que el Juez a-qua no ha tomado en cuenta
el Art: 171 del Código del Trabajo, Por otra parte la
demandada Compañía Tripleoro CEM, manifiesta no estar de
acuerdo con la resolución emitida por el. Juez a-qua por ser
contradictoria y lesionar los intereses de su representada, por
cuanto jamás ha mantenido vínculo contractual con el actor,
para'que esté_n obligados a cancelarle ninguna liquidación, por
lo que .al no estar de acuerdo con el fallo interpone el recurso · Mixta Agua Potable, Alcantarillado y Aseo de Machala
de apelación. Por su parte el Director Regional No. 1 de la
Procuraduría General del Estado, a través de su abogada
patrocinadora, apela del fallo por no ~ncontrarse conforme
con el mismo. QUINTO: El Art.113 del Código Adjetivo Civil
dispone que, es obligación del actor probar los hechos que ha
propu'esto afirmativamente .en el juicio y que ha negado el reo;
en tanto,•
el reo deberá probar su negativa, 1
si contiene
afirmación explícita o implícita sobre el hecho, el derecho o la
calidad de la·cosa litigada. La existencia de la relación laboral
no ha sido -motivo .de controversia ·en. el juicio, ya que las · patronal. Más allá de la claridad de los referidos artículos, en
partes implícita o explicitadamente, la han reconocido y-consta
de autos abundante documentación que la justicia; siendo
necesario establecer la fecha de inicio y terminación de la
misma, de ahí que visto el documento que obra de fs. 377 se
advierte que el actor fue afiliado al Instituto Ecuatoriano de
JO
Seguridad Social (IESS) por la entidad edilicia y EMAPAM a
partir del 01 .febrero de 1958, por lo que se tendrá dicha fecha
como de inicio de la relación laboral y 9 de enero de 2004
como terminación de 'la misma. Justificada la·e·xistencia de la
SE
relaci.ón laboral; al trabajador le cobija · los principios del
derecho laboral, conforme la preceptiva ·constitucional, misma
que obliga al juzgadorpluripersonal a analizar cada una de las
pruebas aportadas .desde el punto de vista del derecho social. .
N
. Respecto de la fecha de terminación de la rel~cióh labora.! y de
la existencia o no del despido intempestivo, como argumenta
O
el actor, se advierte que éste ha iniciado sus relaciones
laborales trabajando para el Municipio de Machala Yluego de
expedirse la Ordenanza Municipal que creaba la Empresa
C
Municipal de Agua Potable y Alcantarillado EMAPAM (dictada, .
discutida y aprobada en sesiones ordinarias del 5 Y 8 de . artículos anteriores, será considerada como parte del aporte
octubre de 1994, sancionada el 13 de octubre ·de 1994 Y de la municipalidad en la nueva empresa TRIPLEORO CEM;
publicada en el-Registro Oficial No. 598 de 27 de diciembre de
1994) el actor pasó a dicha empresa, hasta la fecha en que se
dejó sin efecto su creación, conforme consta de la Ordenanza
de derogatoria de la Ordenanza de creación de la Empresa
• • --~- - - -. · -·· ........ . . . . . . . --.-.... ._, .
Municipal de Agua Potable .y Alcantarillado de Machala
EMAPAM (aprobada mediante Resoluciones dictadas ·por el
Consejo Municipal, en sesiones ordinarias del29 de diciembre
del 2003 y ordinaria del 5 de enero del2004). Del análisis de
las piezas procesales, se aprecia que por más de dos años,
coexistieron la Empresa Municipal de Agua Potable y
Alcantarillado de Machala EMAPAM y la compañía de
economía mixta Agua Potable, Alcantarillado y Aseo de
Machala Tripleoro CEM y que al derogarse la Ordenanza de
A
entra a operar el sistema de agua potable y alcantarillado de
Machala, conforme se advierte de la afirmación realizada por
R
el Ec. Guillermo Quezada Terán, mismo que al respondera 1~
pregunta 1·de pliego de absoluciones (fs. 378) dice: No, no es
U
verdad porque Tripleoro fue constituida el26 de junio del2001
y empezó pre-operaciones en enero del 2003 con el catastro
técnico de usuarios _ en la ciudad de Machala, (sic) esto
AT
servicio que tenía a su cargo EMAPAM con la entrada en
vigencia de la Ordenanza que derogaba la de creación de la
referida empresa municipal, por lo que de conformidad con lo
IC
dispuesto en el Art. 171 del Código Laboral, debía cumplir los
contratos de trabajo del antecesor y, en caso de que el
trabajador opte por continuar con la relación laboral, no .había
D
lugar al pago de indemnizaciones. La Compañía de Economía
JU
Tripleoro CEM; asumió la responsabilidad -patr.onal de la
Empresa Municipal de Agua Potable y. Alcantarillado de
Machala EMAPAM, al administrar el Servicio de Agua Potable
· y Alcantarillado de esta ciudad, figura que está regulada en el ·
Art. 171 del Código Ut-supra cuando el legislador usa la frase
LA
"... o cualquier' otra modalidad por la cual la responsabilidad
patronal se¡3 asumida por otro empleador", ya que si asume el
manejo y la .administración del agua potable, que estaba a
cargo de EMAPAM, también asume la responsabilidad
E
la misma Ordenanza de. derogatoria de _la ordenanza de · ·
creación de la Empresa Municipal de Agua Potable y
D
Alcantarillado de Machala EMAPAN, en los .artículos siete,
ocho, nueve y diez, se establecen las obligaciones que asume
· la Compañia Mixta Agua Potable, Alcantarillado y Aseo de
Machala Tripleoro CEM y que textualmente señalan: Art. 7.
Estabilidad laboral: Los trabajadores de la empresa municipal
de agua potable y Alcantarillado EMAPAM, dentro de la
empresa de ECONOM[A MIXTA TRiPLEORO · CEM,
conformada por el Municipio de Machala y la empresa
Sudamericana de Aguas, mantendrán los mismos derechos y
garantías laborales que han mantenido y mantienen en lp
actualidad de conformidad con lo establecido en el contrato
colectivo vigente; Art. 8. TRIPLEORO CEM, se obliga a
cancelar los haberes .que perciben los trabajadores
municipales (EMAPAM), de acuerdo a los roles de pago, con
todos los beneficios que por ley les corresponde y en formá
quincenal, garantizado de esta manera de estabilidad laboral;
Art. 9. La fuerza laboral de EMAPAM establecida en los dos
y, Art. 1O. Para el caso de los trabajadores municipales
(EMAPAM) que quisiera acQgerse al derecho de la jubilación,
TRIPLEORO CEM, se compromete a cancelar los valores que
por ley le corresponde de acuerdo a la liquidación que para el
JULIO 2009- SEPTIEMBRE 2009
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