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15 de octubre de 2010
EXPEDIENTE Nº 000107-2010/CEB
DENUNCIADA : MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE MIRAFLORES
DENUNCIANTE : JCH INVERSIONES E.I.R.L.
RESOLUCIÓN FINAL
I. ANTECEDENTES:
A. La denuncia:
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83º de la Ordenanza Nº 263-MM constituye la imposición de una barrera
burocrática ilegal y/o carente de razonabilidad.
B. Admisión a trámite:
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respectivamente, conforme consta en los cargos de las Cédulas de
Notificación respectivas1.
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Cédulas de Notificación Nº 776-2010/CEB y Nº 775-2010/CEB.
2
Expediente Nº 007-2006-PI/TC del proceso de inconstitucionalidad interpuesto por la Asociación de
Comerciantes San Ramón y Figari contra las ordenanzas Nº 212-2005-MM y Nº 214-2005-MM)
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Ley Nº 27972.
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que faculta a las municipalidades a fiscalizar y controlar los
elementos contaminantes de la atmósfera y el ambiente.
II. ANALISIS:
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Decreto Ley N° 25868
“Artículo 26BISº.- La Comisión de Acceso al Mercado es competente para conocer sobre los actos y
disposiciones de las entidades de la Administración Pública, incluso del ámbito municipal o regional, que
impongan barreras burocráticas que impidan u obstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o permanencia
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6. Asimismo, el artículo 17º de la Ley Marco de Licencia de
Funcionamiento, dispone que la Comisión tiene la obligación, además,
de supervisar el cumplimiento de las disposiciones en materia de
Licencia de Funcionamiento, conforme a sus competencias5.
B. Cuestión controvertida:
C. Evaluación de legalidad:
de los agentes económicos en el mercado, en especial de las pequeñas empresas, y de velar por el
cumplimiento de las disposiciones sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos Nº 283, 668, 757,
el Artículo 61 del Decreto Legislativo Nº 776 y la Ley Nº 25035, en especial los principios generales de
simplificación administrativa contenidos en su Artículo 2, así como las normas reglamentarias pertinentes.
Ninguna otra entidad de la Administración Pública podrá arrogarse estas facultades. (…)”.
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Ley Nº 28976, Ley Marco de Licencia de Funcionamiento
“Artículo 17.- Supervisión
El Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual - INDECOPI,
a través de la Comisión de Acceso al Mercado, deberá supervisar el cumplimiento de las disposiciones
contenidas en la presente Ley, conforme a sus competencias.”
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Resolución Nº 182-97-TDC, publicada en el diario oficial “El Peruano” el día 20 de agosto de 1997, en cuyo
flujograma se señala como precedente metodológico que, si luego de efectuar el análisis de legalidad, éste no
es satisfactorio, la Comisión debe declarar fundada la denuncia. Sólo en el caso que la barrera cuestionada
supere el análisis de legalidad la Comisión debe continuar con el análisis de racionalidad.
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Publicada en el diario oficial El Peruano el 12 de agosto de 2007
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El horario general de funcionamiento se establece para todos los establecimientos que
desarrollen sus actividades económicas en el distrito de Miraflores y constará expresamente en
la licencia de funcionamiento. Rige desde las 08.00 hasta las 23.00 horas”.
b) Para el desarrollo de los giros de discoteca, snack-bar, karaoke, video pub, pub, pub-
karaoke y salones de recepciones el que se detalla a continuación:
- De domingos a jueves: Desde las 18:00 horas hasta las 01:00 horas del día siguiente.
- Viernes, sábados y vísperas de feriado: Desde las 18:00 horas hasta las 03:00 horas del día
siguiente (…)”.
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Ver Resoluciones Nº 0061-2008/CAM-INDECOPI (Exp. Nº 000119-2007/CAM), N° 0114-2008/CAM- INDECOPI
(Exp. Nº 000012-2008/CAM), Nº 0134-2008/CAM-INDECOPI (Exp. Nº 000020-2008/CAM) y Nº 0040-
2008/CAM-INDECOPI (Exp. Nº 00090-2007/CAM). Esta última, además confirmada por la Sala de Defensa de
la Competencia del Tribunal de Indecopi mediante Resolución Nº 0030-2008/SC1-INDECOPI.
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Ver Sentencia recaída en el Expediente Nº 00007-2006-AI, correspondiente a la demanda de
inconstitucionalidad interpuesta por la Asociación de Com erciantes San Ramón y Figari, contra las Ordenanzas
Nº 212-2005 y Nº 214-2005. Asimismo, ver Sentencia recaída en el Expediente Nº 08746-2006/PA/TC,
correspondiente a la dem anda de amparo interpuesta por don Fidel Linares Vargas contra la Municipalidad
Distrital de Chorrillos a fin de que se declare inaplicable la Ordenanza Nº 055-MDCH.
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13. Por otro lado, debe tenerse presente que la Municipalidad ha cumplido
con aprobar la restricción de horarios a través del instrumento legal
idóneo (ordenanza) y publicarla en el diario encargado de las
publicaciones de ordenanzas para las municipalidades distritales en
Lima (El Peruano), por lo que corresponde evaluar si ha cumplido con
las formalidades y procedimientos necesarios para aplicarla al local que
conduce la denunciante en consideración de que el mismo contaba con
autorización o licencia municipal de funcionamiento expedida con
anterioridad a la entrada en vigencia de la restricción cuestionada.
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16. El artículo 203º de la Ley del Procedimiento Administrativo General13,
establece los casos en los que procede la revocación y/o modificación
de actos administrativos declarativos o constitutivos de derechos 14 y
las medidas que deben adoptarse en salvaguarda del derecho que le
asiste a los administrados en los supuestos en que la revocación total o
parcial (modificación) de dicho actos les genere algún tipo de daño15.
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Por ello, con el fin de evaluar la legalidad de la restricción cuestionada17
respecto del local de la denunciante, corresponde determinar: (i) si la
restricción de horarios impuesta ha implicado una revocación de la
autorización de funcionamiento otorgada a la denunciante; y, de ser el
caso (ii) si dicha entidad ha cumplido con el procedimiento y
formalidades establecidas por ley.
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Criterio adoptado por la Comisión mediante Resolución N° 0114-2008/CAM-INDECOPI del 3 de julio de 2008,
emitida en el procedimiento seguido por el señor Jacinto Cevallos Quispe contra la Municipalidad Distrital de
Jesús María (Expediente N° 0000013-2008/CAM). .
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Carta del 28 de setiembre de 2010.
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20. Asimismo, se encuentra la Resolución de Sanción Administrativa Nº
293-2010-SFG-GAC/MM, expedida por la Municipalidad mediante la
cual se sanciona a la denunciante con una multa ascendente a
S/.1,800.00 nuevos soles por contravenir directamente lo establecido en
el artículo 83º de la Ordenanza Nº 263-MM, el cual establece el horario
de funcionamiento para el desarrollo de giros de las discotecas, snack,
bar, karaoke, video pub, entre otros, que viene siendo cuestionado en el
presente procedimiento.
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de conformidad con lo indicado en el artículo 48º de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, modificado por la Ley Nº 28996.
E. Evaluación de razonabilidad:
POR LO EXPUESTO:
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En uso de sus atribuciones y de conformidad con lo dispuesto en el artículo
26BIS del Decreto Ley Nº 25868 y el artículo 48° de la Ley N° 27444; así
como en la Sexta Disposición Transitoria del Decreto Legislativo N° 807;
RESUELVE:
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