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1
INDEXACIÓN DE LA SUMA A CARGO DE LA ASEGURADORA EN
SEGUROS DE RESPONSABILIDAD CIVIL
-ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL-
ANDRÉS
2
NOTA DE ADVERTENCIA
“La Universidad no se hace responsable por los conceptos emitidos por sus
alumnos en sus trabajos de tesis. Solo velará por que no se publique nada
contrario al dogma y a la moral católica y por que las tesis no contengan
ataques personales contra persona alguna, antes bien se vea en ellas el
anhelo de buscar la verdad y la justicia”.
3
Para MAC con quien regamos la plantica
4
CONTENIDO
GLOSARIO 6
RESUMEN 7
INTRODUCCIÓN 8
CAPÍTULO 1 11
RECONOCIMIENTO INICIAL DE LA CORRECCIÓN
MONETARIA EN LAS OBLIGACIONES DINERARIAS
EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA DE COLOMBIA
1.1. Elementos de la indexación 12
1.1.1. Obligación de transferir (dare) una suma de dinero 12
1.1.2. Efecto inflacionario sobre la integridad monetaria 13
1.1.3. Incumplimiento del deudor 14
1.1.4. Integridad del pago 16
1.2. Principios de derecho relacionados con la indexación 18
1.2.1. Evitar el enriquecimiento injusto 18
1.2.2. Equidad y restablecimiento del equilibrio contractual 19
1.3. Indexación e intereses 19
1.4. Indexación del monto del daño frente a la suma
asegurada en seguros de responsabilidad civil 21
1.5. Indexación de cláusula penal 24
CAPÍTULO 2 27
RESEÑAS DE SENTENCIAS DEL CONSEJO DE ESTADO
2.1. RESEÑA N° 1 27
2.2. RESEÑA N° 2 34
2.3. RESEÑA N° 3 42
CONCLUSIONES 52
BIBLIOGRAFÍA 58
5
GLOSARIO
6
RESUMEN
7
INTRODUCCIÓN
Con todo, resulta del caso mencionar algunas excepciones legales al límite
asegurado mencionado. En efecto, el artículo 1074 del Estatuto Mercantil,
consagra como excepción, el que se pague por parte del asegurador al
asegurado, los gastos incurridos por éste para evitar la extensión y
propagación del siniestro.
Sobre este asunto afirma el profesor Ricardo Vélez que: “Sobre este particular,
no sobra memorar que el fundamento de la carga es justamente prevenir o
mitigar que el siniestro se extienda en toda su dimensión(…) reside en la
8
necesidad jurídica de preservar el equilibrio del contrato, pues aún en la fase
del siniestro y también en la subsiguiente, el asegurado debe adoptar una serie
de comportamientos orientados preponderantemente a este fin”1.
A su turno, el artículo 1128 del Código de Comercio, contempla con ocasión del
seguro de responsabilidad civil, que el asegurador debe responder aun en
exceso de la suma asegurada, por los costos del proceso que el tercero
damnificado o sus causahabientes promuevan en contra del asegurado, con
excepción de los casos en los que ha habido dolo en la conducta del
asegurado, circunstancia expresamente excluida del contrato de seguro; así
como en los eventos en que el asegurado afronta el juicio contra orden expresa
del asegurador.
Lo anterior, en palabras del maestro J. Efrén Ossa G. significa que: “(…) por la
necesidad técnica de evaluar, en función de su responsabilidad potencial, la
prima que debe encajar el asegurador como contraprestación del riesgo que
asume en virtud del contrato. Ni esta, ni aquella pueden ser ilimitadas. Y han
de guardar, entre ellas, una relación adecuada que consulte la magnitud
económica de la eventual prestación a cargo del asegurador (…). Habida
1VÉLEZ OCHOA, Ricardo. La carga de evitar la extensión y propagación del siniestro. Bogotá: Grupo
Editorial Ibáñez, Pontificia Universidad Javeriana, 2013.
9
cuenta de su capacidad patrimonial y de su estructura técnica, el asegurador
no puede comprometer su responsabilidad por encima de determinados límites
calibrados en función de los riesgos que asume, de su clase, de su intensidad,
de su magnitud económica”.
Así las cosas, bajo el precepto normativo se entiende que el monto máximo de
indemnización se encuentra establecido por la suma asegurada que se incluya
en la póliza de seguros respectiva, la cual a su turno entra a definir el límite de
responsabilidad del asegurador.
10
CAPÍTULO 1
2 Si bien algunos autores hablan de que la acepción correcta es “indización”, teniendo en cuenta la
definición otorgada en el Diccionario Enciclopédico (Planeta, Barcelona, 1980), así como el uso
común de la palabra “indexación”, en el presente texto se utilizarán ambas palabras como
sinónimas.
3 CUBIDES CAMACHO, Jorge. Obligaciones. Bogotá: Pontificia Universidad Javeriana, 2009.
4 Ver entre otras, las citas que se realizan en las siguientes sentencias: i) Corte Suprema de Justicia,
Sala de Casación Civil, Sentencia de 27 de noviembre de 2002. Exp. 7400. M.P. Silvio Fernando
Trejos Bueno; ii) Corte Suprema de Justicia, Sentencia de 18 de mayo de 2005, Expediente No.
0832-01 M.P. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo; iii) Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación
Civil, Sentencia de 27 de agosto de 2008 [SC-084-2008], exp. 11001-3103-022-1997-14171-01 M.P.
William Namén Vargas; iv) Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Sentencia de 22 de
agosto de 2012 Expediente: 42477. M.P. Elsy del Pilar Cuello Calderón.
11
“Es por ello por lo que la Corte ha expresado, que el pago no será completo,
“especialmente respecto de deudores morosos de obligaciones de dinero,
cuando éstos pagan con moneda desvalorizada, o sea, sin la consiguiente
corrección monetaria, pues en tal evento se trata de un pago ilusorio e
incompleto, como acertadamente lo sostienen la doctrina y la jurisprudencia, no
sólo nacional sino foránea, la cual insiste en que si la obligación no es pagada
oportunamente, se impone reajustarla, para representar el valor adeudado,
porque esa es la única forma de cumplir con el requisito de la integridad del
pago” (se subraya; cas. civ. de 30 de marzo de 1984, CLXXVI, pág. 136. Vid:
Sents. de 24 de abril de 1979, CLIX, pág. 107; de 15 de septiembre de 1983,
CLXXII, pág. 198; de 19 de marzo de 1986, CLXXXIV, pág. 24; de 12 de
agosto de 1988, CXCII, pág. 71 y de 24 de enero de 1990, CC, pág. 20)” (el
énfasis es nuestro).
12
en el sentido del valor nominal (Nennwert), del metálico (Metallwert), o del
corriente (Couswert) de la suma expresada en el negocio””5.
Así las cosas, se entiende que las obligaciones dinerarias son aquellas en que
la prestación consiste en la transferencia de una cantidad de unidades de
moneda.6 La moneda además de servir como medio de pago, tiene un poder
liberatorio universal sirviendo como la medida de las prestaciones no
pecuniarias que indefectiblemente han de ser apreciables en dinero, con el
objeto de asegurar la efectividad del deber a cargo del deudo por medio del
subrogado pecuniario7.
La Corte Suprema de Justicia desde 1982, ha exigido la prueba del daño como
producto del desajuste monetario, a efectos de poder conceder la corrección
monetaria alegada. Sin embargo, en dicho año aclaró que al tratarse de un
fenómeno fundado en la equidad, no requiere para su decreto la solicitud
13
expresa en la demanda. Dijo la Corte: “Y aunque es sana la doctrina que
enseña que para ordenar corrección monetaria no es indispensable que quien
tenga derecho a ella, expresamente lo haya solicitado así, parece claro que
cuando esa corrección comporta la manera de resarcir un perjuicio, es
menester probar que la desvalorización ha producido un daño. No se trata,
pues, en este evento de conservar el equilibrio de las prestaciones a que están
obligadas las partes, de conservar el poder adquisitivo de la moneda, sino de
reconocer la indemnización de un daño cierto padecido por uno de los
litigantes”9.
14
principio de la soberanía de la voluntad, les es licito pactar que el pago de las
obligaciones dinerarias diferidas se haga en moneda colombiana con sujeción
al sistema del valor constante de que tratan los decretos 677, 678 y 1299 de
1972, pues se trata de un mecanismo que no riñe con las normas de orden
público, de las buenas costumbres y que, por el contrario, tiene por venero la
misma ley, así el ordenamiento lo haya empezado a utilizar en un campo de la
economía nacional, por cierto muy importante y vasto, como lo es el del ahorro
y la construcción”. Y además agrega la misma providencia: “se insiste en que
este sistema no constituye o configura un nuevo signo monetario, ni algo
extraño al desenvolvimiento económico del país”.
Con todo, al poco tiempo la Corte varía su posición inicial, para empezar a
defender el sustento que incluso hoy se sigue aduciendo en la jurisprudencia
fundamentado en la equidad y la posibilidad de reconocer la corrección
monetaria en los casos en los que se presenta un incumplimiento en la
obligación incluso si dicha corrección no ha sido pactada por las partes. Es así
como en sentencia de casación calendada 9 de julio 1979, la Corporación
encontró que la indización hace además parte intrínseca del contrato, por lo
que hay lugar a su reconocimiento en aquellos eventos en los que existe una
depreciación en el poder liberatorio de la moneda:
15
resolución del contrato por incumplimiento de su contraparte (…). De ahí por
que en este caso, el deudor incumplido debe asumir el deterioro de la moneda
que debe devolver (…)”.
Por lo tanto, puede concluirse a la luz de las anteriores dos sentencias, que el
planteamiento inicial relacionado con la posibilidad de reconocer la indexación,
se fundamentó en el acuerdo entre las partes en la medida en que un pacto de
dicha naturaleza no contrariaba el orden público ni las buenas costumbres. Sin
embargo, bastaron pocos meses para que la Corte reconociera que la
indexación no presuponía un pacto previo y expreso entre los contratantes, en
la medida en la que siempre que se presentara un incumplimiento y una
pérdida de poder adquisitivo, habría lugar al reconocimiento de la corrección
monetaria de la suma dineraria.
16
El pago se define en el artículo 1626 del Código Civil como “la prestación de lo
que se debe” y en esa medida hace referencia al cumplimiento efectivo del
objeto de la obligación (dare, facere, non facere).
Ahora bien, el mismo Código establece en su artículo 1627 que para que el
pago produzca el efecto liberatorio debe ser completo “bajo todos respectos en
conformidad al tenor de la obligación” al tiempo que ha de comprender “los
intereses e indemnizaciones que se deban” (artículo 1649).
17
nominal o facial), en veces envilecida, sin verificar si el poder de compra –o
adquisitivo- que ésta tiene, como en sana y justiciera lógica corresponde, es
igual al que tenía cuando la obligación debió ser satisfecha (realismo jurídico-
monetario), porque si ello no es así, si el dinero de hoy no es intrínsecamente
el mismo de ayer, entonces el deudor estaría entregando menos de lo que
debe, stricto sensu, lo que implica que su pago, por consiguiente, apenas sería
parcial y, por ende, fragmentado, en tal virtud insuficiente para compeler al
acreedor a recibir (art. 1649 ib.) e impotente para liberarlo de la obligación, en
su cabal alcance y extensión cualitativa y cuantitativa”12.
12 Ibídem.
18
1.2.2. Equidad y restablecimiento del equilibrio contractual
Debe tenerse en cuenta que en los casos en los que se pagan intereses
comerciales compensatorios o moratorios, la deuda no da lugar a la aplicación
de la corrección monetaria, en la medida en que dichos intereses conllevan la
depreciación de la moneda.
En este sentido ha indicado la Corte que “cuando el pago involucra el
reconocimiento de intereses, no es dable ordenar el reajuste monetario,
tratándose de intereses de naturaleza comercial, sean ellos remuneratorios o
19
moratorios, so pena de cohonestar un doble pago, porque en el interés
bancario corriente que sirve de parámetro para su cuantificación, también se
comprende la aludida corrección”13.
Valga la pena recordar que en alguna época la Corte entendió que era posible
acumular la corrección monetaria a los intereses bancarios corrientes, pero
dicha posición fue prontamente abandonada para entender que el deudor
moroso “está obligado al resarcimiento de los daños que pueden tener
expresión, ya sea en los intereses moratorios…, o bien en la ulterior reparación
de perjuicios de mayor entidad si el acreedor reclamante demuestra haberlos
experimentado, siendo entendido desde luego que al ser objeto de
reconocimiento los primeros…, ello impide que al mismo tiempo, a título de
indemnización suplementaria, se imponga condena alguna con el fin de
compensar en términos económicos, por ejemplo, la depreciación monetaria” 15.
Finalmente, merece la pena recordar que en función de intereses civiles, nada
impide que se ordene el reajuste monetario de la suma debida, a menos que el
interés ya comprenda el concepto de indexación, caso en el cual no es posible
13 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Sentencia de 19 de noviembre de 2001. Exp.
6094. M.P. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo.
14 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Sentencia de 27 de noviembre de 2002. Exp.
20
agregar de nuevo la corrección monetaria por cuenta que “equivaldría a
decretar una doble –e inconsulta- condena por un mismo ítem, lo que implicaría
un grave quebranto de la ley misma, ya que ésta ha establecido, en forma
imperativa, que la manera de hacer el ajuste monetario de las obligaciones
dinerarias de abolengo mercantil, es por vía de los intereses, por la potísima
razón de que está entronizado en uno de los factores constitutivos o
determinantes de la tasa reditual de mercado”16.
1.4. Indexación del monto del daño frente a la suma asegurada en seguros
de responsabilidad civil
Respecto del agente dañoso, la regla a aplicar es que una vez se ha producido
el daño, se configura la situación de deuda y en la medida en que la tasación
del daño se hace en el futuro, se deben aplicar los principios generales del
derecho, entre ellos el de la equidad y el de evitar el enriquecimiento injusto, a
efectos de indexar el monto económico del daño.
16 Ibídem.
21
En efecto, si se sigue el planteamiento de la Corte Suprema de Justicia, debe
concluirse que solamente en los casos en los que existe un incumplimiento por
parte del asegurador, hay lugar a indexar la suma asegurada. De lo contrario,
la mera actualización monetaria de una suma asegurada, alejada del análisis
de la conducta del asegurador al momento de recibir la reclamación del daño,
llevaría al absurdo de condenar al asegurador por un daño no infringido por
éste o incluso por una indemnización nunca reclamada.
22
como la cuantía de la pérdida, si fuere del caso”. Sobre este particular debe
advertirse que en los seguros de daños, la circunstancia de probar la
ocurrencia del siniestro así como su magnitud, son una conditio sine qua non
para el nacimiento de obligación de pago en cabeza de la aseguradora, y por lo
tanto, en caso de desatenderse, no existirá responsabilidad atribuible al
asegurador.
23
En conclusión, en tanto no exista reclamación al asegurador (porque no se
cumplen los presupuestos de ley), tampoco surge su obligación de indemnizar.
17Corte Suprema de Justicia. Sentencia de 18 de diciembre de 2009. M.P. Pedro Octavio Munar
Cadena.
24
respeto por principios superiores del ordenamiento, y en consecuencia reiteró
que su función está principalmente atada a proteger principios como la
equidad, la plenitud del pago, y la preservación de la reciprocidad de los
contratos bilaterales.
25
motivo por el cual resulta plausible concluir que en los últimos casos y bajo
condiciones particulares puede haber lugar a la indexación.
26
CAPÍTULO 2
RESEÑAS DE LAS SENTENCIAS DEL CONSEJO DE ESTADO
2.1. RESEÑA N° 1
Hechos
27
una pérdida del 55% de la capacidad laboral, la cual se configuraba de
carácter permanente.
6. El dictamen pericial rendido por los auxiliares de la justicia dio cuenta
que las redes de distribución de energía tendidas por las Empresas
Públicas de Pereira, se sujetaron al ordenamiento jurídico y
particularmente a las normas técnicas.
7. Con ocasión del accidente de Buriticá, se originaron perjuicios morales
tanto para la víctima directa así como para sus familiares; perjuicio a la
vida de relación para el lesionado; y perjuicios materiales tanto para sus
familiares así como para el directo afectado.
Problema jurídico
Primera Instancia
28
3. Teniendo en cuenta que la actividad de conducción eléctrica hace parte
de una actividad peligrosa, el daño que se produce en la víctima tiene la
particularidad de ser antijurídico.
Demanda de apelación
1. Solicita la revisión de la teoría de la concurrencia de culpas que aplicó el
Tribunal en la medida en que puso en plano de igualdad la actuación de
un menor adulto, frente a la del demandado.
2. No se demostró que la actuación del joven se hubiera realizado de forma
imprudente y por ello no podría colocar en plano de igualdad tales
actuaciones, puesto que ello implicaría subsumir en la imprudencia, las
consecuencias de la creación del riesgo excepcional por parte del
demandado.
29
hecho dañoso, el daño antijurídico y el nexo causal a efectos de
configurar la responsabilidad extracontractual del Estado.
5. En el régimen de responsabilidad por riesgo creado, la Administración
podrá liberarse demostrando la causa extraña, es decir, hecho exclusivo
de la víctima o de un tercero y/o fuerza mayor.
6. En el caso en concreto se encuentra que existe una responsabilidad en
cabeza del demandado sin que haya habido falla en el servicio, en la
medida en que el tendido de cable de energía en áreas urbanas creó un
riesgo excepcional.
7. Las conductas de personas diferentes a la víctima que propician la
creación de un daño, crean una obligación solidaria a cargo de las
primeras.
8. Si bien la conducta del afectado y del vecino resultó eficiente para la
producción del daño, no se demostró que la víctima hubiera actuado
imprudentemente.
9. Teniendo en cuenta lo anterior, no existe fundamento para realizar una
reducción en el monto a ser cancelado por concepto de indemnización,
en la medida en que no basta la coparticipación en el daño, sino que la
víctima se exponga imprudentemente a sufrirlo.
10. Con base en ello condena por los siguientes aspectos: a) daños
morales, para la víctima directa así como para las indirectas (padre y
madre de crianza); b) daños a la vida de relación a favor de la víctima
directa; y, c) perjuicios materiales a favor de la víctima directa como de
su padre.
11. Finalmente, en relación con el llamamiento en garantía realizado por el
demandado a la Aseguradora, encuentra el Consejo de Estado que la
suma asegurada estaba limitada por víctima a la suma de $5.000.000.
12. Si bien el Código de Comercio contempla en el artículo 1089 que la
indemnización no excederá el valor real del interés asegurado, dicha
norma no prohíbe que pueda indexarse el monto de la indemnización, a
efectos de traer a valor presente una suma pasada aplicando los índices
de precios certificados por el DANE.
30
13. La indexación no conlleva agravación en la condición del asegurador, ni
favorecimiento en el beneficiario, por cuanto resulta de la mera
actualización de la suma histórica al momento de señalar la obligación
de indemnización.
Evaluación crítica
Si bien la teoría del riesgo creado buscó liberar de la carga de la prueba a los
ciudadanos que se ven dañados con ocasión de una actividad propiciada por la
Administración, en modo alguno puede pretenderse que toda circunstancia
generadora de daño implique la inmediata responsabilidad en cabeza del
creador del riesgo.
31
motivo no basta el quebrantamiento de la norma positiva, sino que es
necesario la falta de diligencia, por acción u omisión (denominada culpa in
omittendo). Dicha concepción se ajusta en un principio a la de negligencia,
imprudencia o impericia, siendo el acto culposo por lo mismo moralmente
reprochable. De esta forma la responsabilidad se estructura como su sanción y
la reparación del daño como “la penitencia a la conducta negligente”18.
Corte Suprema de Justicia. Sentencia de veinticuatro (24) de agosto de dos mil nueve (2009). M.P.
18
32
Resulta menester traer a colación la circunstancia de que el Consejo de Estado
aclara en la providencia que solamente luego de trascurrido el mes desde el
cual se le demuestra al asegurador la ocurrencia del daño, hay lugar a la
generación de intereses moratorios.
En este caso, el Consejo de Estado afirmó que los intereses moratorios que se
ordenaron “se aplican sólo si las aseguradoras no pagan al demandado dentro
del mes siguiente a la ejecutoria de la sentencia, cuando se define con certeza
la obligación” es decir, se hacen exigibles los intereses moratorios sólo
después de ocurrido ese plazo.
33
2.2. RESEÑA N° 2
Hechos
Problema jurídico
34
¿Es procedente la actualización de las sumas aseguradas en una póliza de
responsabilidad civil?
Primera Instancia
Demanda de apelación
35
El Consorcio además adujo que no se demostró que fuera responsable de la
apertura del hueco en el que perdió la visa el Sr. Hernández. Asimismo alegó
que tres meses antes de los hechos, ya había hecho entrega de la obra a
Telecom. Finalmente manifestó que la pérdida de vida del Sr. Hernández se
pudo haber producido por la falta de previsión del afectado al conducir con
exceso de velocidad y en estado de alicoramiento.
36
2.3. En relación con la actuación administrativa anómala productora del
hecho dañoso encuentra el Consejo que Telecom y el Consorcio
habían celebrado un contrato por el cual estaba en ejecución de una
obra pública de ampliación de redes telefónicas y que en efecto el
accidente se produjo en un lugar sin señalización y con escombros.
En la medida en que no todas las obras habían sido entregadas por
el Consorcio a Telecom, así como en la falta de documentos que
demostraran el recibo final de la obra.
2.4. En relación con el daño, se encontró acreditado que tanto la esposa
como la hija del fallecido, sufrieron perjuicios morales y materiales.
2.5. Finalmente en relación con el nexo de causalidad, encontró que la
falla administrativa probada fue la causa eficiente y determinante en
la producción del deceso del Sr. Hernández.
2.6. Descartó la excepción de culpa de la víctima en la medida en que no
quedó probada esa alegación, y en la existencia de huellas de
frenado, lo que indica que el fallecido tenía buen estado de
percepción para intentar evitar el accidente.
2.7. En la medida en que Telecom era el ejecutor de la obra, se
fundamenta su responsabilidad. Considerando su carácter de
establecimiento público para el momento en que ocurrieron los
hechos, comprometió la responsabilidad de la Administración. Sin
embargo, en la medida en que el Consorcio era quien ejecutaba la
obra para Telecom, y no haber hecho entrega definitiva de las
mismas, debía asumir el monto de la condena que se le impuso a la
entidad estatal.
2.8. Finalmente, al haberse amparado la responsabilidad civil del
contratista por medio de la garantía expedida por Seguros del Caribe,
había lugar a afectar la póliza. Sin embargo, el Consejo decidió
indexar la condena impuesta por el Tribunal a la Aseguradora, que
ascendió a la suma de $4.567.481.174 (valor máximo asegurado)
con fundamento en los siguientes argumentos:
37
2.8.1. La norma contenida en el art. 1089, indica que al momento del
siniestro la indemnización no puede exceder el valor real del interés
asegurado.
2.8.2. Sin embargo, ello no significa que el daño para el momento del
suceso no se pueda “indexar”, en la medida en que dicho
procedimiento no agrava ni la condición del asegurador ni favorece la
del beneficiario en tanto en cuanto se actualiza una suma histórica al
momento de establecer la obligación indemnizatoria. De esta manera
de indexa la condena que se impuso a la Aseguradora, desde el
momento en que se produjo el daño y hasta el mes anterior al fallo
del Consejo de Estado.
Evaluación crítica
38
El Consejo de Estado, mediante sentencia proferida por la Sección Tercera, de
fecha marzo 30 de 1990, estimó que:
“La falla del servicio es entonces la violación del contenido obligacional que se
impone al Estado, y que puede ser infringido, ya sea porque así se deduce
nítidamente de una norma que estatuye con precisión aquello a lo cual está
obligado el Estado frente al caso concreto, ya sea porque así se deduce de la
función genérica del Estado(…). Estas dos maneras de abordar el contenido
obligacional en lo que al Estado respecta y que permitirían concluir que hay
falla en el servicio cuando la acción o la omisión estatales causantes del
perjuicio lo ha infringido, lejos de excluirse se complementan”.
22 Ibídem.
39
Como se advirtió anteriormente, el daño es la afectación de una persona en su
esfera patrimonial o extrapatrimonial 23 . En palabras de Alessandri, es el
detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia de un individuo en su
persona, bienes, libertad, honor, creencias etc24.
Ante un daño surge el deber de reparación, por medio del cual el juez tendrá
que ordenar al responsable la restitutio in integrum a favor del damnificado, es
decir, deberá poner a éste en la situación más parecida posible, a aquélla en la
que se encontraría de no haber ocurrido el daño25.
40
sí se puede indexar, es el monto de dinero, es decir, la suma económica a la
que se condena o con la cual se mide la intensidad del daño.
Sin embargo, como lo hemos advertido con anterioridad, en modo alguno ello
significa que se haya desconocido el límite máximo de responsabilidad del
asegurador. Por el contrario, al momento de realizar el análisis sobre la
indexación de sumas de dinero, es importante tener presente que el monto final
de la condena al asegurador puede superar nominalmente la cifra establecida
como límite de su responsabilidad, es decir, de la suma asegurada, pero dicha
situación en modo alguno puede dar lugar a concluir que se desconoce el límite
máximo de responsabilidad en la medida en que el análisis ha de responder al
aspecto cualitativo de capacidad adquisitiva de la moneda.
Con todo, tal como se advierte en el fallo del Consejo, el Tribual de segunda
instancia en la sentencia de 21 de noviembre de 1995, condenó a la
Aseguradora a pagar el límite máximo asegurado. El procedimiento que realiza
el Consejo no es más que actualizar el monto de dicha condena, a efectos de
restarle la pérdida de capacidad adquisitiva producto de la inflación. Ello
significa entonces que los conceptos de suma asegurada y monto de la
condena al asegurador, no pueden ser nominalmente comparables, para
deducir que existió un desconocimiento al límite de responsabilidad de éste,
consagrado en el artículo 1079 del Código de Comercio.
41
2.3. RESEÑA N° 3
Hechos
1. El Instituto Nacional de Vías (INVIAS) celebró con el Consorcio Luis
Héctor Solarte Solarte y Carlos Alberto Solarte Solarte, el contrato de
concesión N° 0849 el día 19 de julio de 1995.
2. Mediante ese negocio el contratista concesionario se comprometió a
realizar “estudios y diseños definitivos, las obras de rehabilitación y de
construcción, la operación y el mantenimiento de la carretera Neiva –
Espinal en los departamentos de Huila y Tolima”.
3. En el mencionado contrato se consignó una cláusula de indemnidad por
la cual se exoneraba de responsabilidad al INVIAS por los actos del
contratista.
4. El día 2 de febrero de 1999 el señor José Efraín Borbón Rincón,
conducía un taxi por la carretera que conduce hacia la ciudad de Neiva,
pero a la altura del puente que cruza la quebrada Ilarco cayó al vacío y
perdió la vida.
5. Si bien existían señales preventivas de tránsito en el lugar en que se
produjo el deceso, no se demostró por parte del Invias que las mismas
se hubieran instalado de conformidad con la normatividad establecida en
el Manual sobre dispositivos para el control del tránsito en calles y
carreteras y se probó que la señalización no se encontraba acorde con
la Resolución 01937 de 1994.
6. Teniendo en cuenta la defectuosa e ineficiente demarcación de la vía se
configuró una falla en el servicio, causa eficiente y adecuada en la
producción del daño.
42
Problema jurídico
Primera Instancia
Demanda de apelación
43
2. El Tribunal encuentra que para que se configure la responsabilidad de la
administración, es necesario que demuestre que no se adoptaron las
medidas reglamentarias eficaces para evitar accidentes.
3. En el caso puesto bajo su examen, se encuentra que si bien existía
alguna señalización antes de entrar al puente en el que se produjo el
accidente, dichas advertencias no se encontraban instaladas
correctamente ni con la anticipación suficiente, pasando por alto la
normatividad aplicable.
4. Teniendo en cuenta esa circunstancia, encuentra el juzgador de
instancia que devino una falla en el servicio imputada a la
administración, causa eficiente y adecuada del daño.
5. Ahora bien, en relación con el sustento del a quo relacionado con la
culpa exclusiva de la víctima, encuentra el Tribunal que la misma no
quedó demostrada particularmente porque el informe de tránsito
levantado no indicada en absoluto algo sobre esa aseveración.
6. En relación con la responsabilidad del INVIAS manifiesta el Tribunal que
la cláusula de indemnidad pactada, sólo tiene efectos inter partes, mas
no frente a terceros, en la medida en que cuando la administración
contrata la ejecución de una obra pública, es como si la ejecutara
directamente. En esa medida, ni siquiera hay lugar a entender que se
trata de una responsabilidad indirecta, derivada o consecuencial, sino
por el contrario, es una responsabilidad directa, como es la
responsabilidad estatal por el hecho de un funcionario o empleado
público.
7. En consecuencia se condenó de manera solidaria al INVIAS y al
Consorcio Solarte Solarte de los perjuicios morales y materiales
ocasionados por la muerte del Sr. Borbón.
8. Finalmente, teniendo en cuenta que el Consorcio había contratado una
póliza de responsabilidad civil con Liberty Seguros S.A., en la que el
beneficiario era el INVIAS, se afectó la garantía, la cual tenía un límite
de cinco millones de pesos ($5.000.000).
44
9. Sin embargo, el Tribunal decide con base en el artículo 178 del Código
Contencioso Administrativo28 proceder a calcular la corrección monetaria
“del valor asegurado” teniendo como fundamento los siguientes
argumentos:
Evaluación crítica
28 El Código Contencioso Administrativo, derogado por el artículo 309 de la Ley 1437 de 2011
establecía: “La liquidación de las condenas que se resuelvan mediante sentencias de la jurisdicción
en lo contencioso administrativo deberá efectuarse en todos los casos, mediante sumas líquidas de
moneda de curso legal en Colombia y cualquier ajuste de dichas condenas sólo podrá determinarse
tomando como base el índice de precios al consumidor, o al por mayor”.
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depende de un sistema de culpa probada, es muy críticamente analizado por
los juzgadores de lo contencioso administrativo.
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causa jurídica que lo justifique, o lo que es igual, que la relación
patrimonial no encuentre fundamento en la ley o en la autonomía
privada; que el afectado no cuente con una acción diversa para remediar
el desequilibrio; y, que, con el ejercicio de la acción no se pretenda
soslayar una disposición legal imperativa”29.
29 Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación Civil. Sentencia de 19 de diciembre de 2012. Rad.
54001-3103-006-1999-00280-01.
30 Ibídem.
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entre las partes una relación o vínculo jurídico, la cual se evidencia en la
celebración del contrato de seguro.
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Esa actualización no configura una modificación o variación del acuerdo
realizado por las partes en el negocio jurídico, sino una adecuación del monto
de la obligación contractual a las realidades económicas que conlleva la
pérdida del valor adquisitivo de la moneda”.
Consideramos que en este escenario la Corporación pasó por alto analizar bajo
qué circunstancias opera la indexación de las sumas de dinero. Ciertamente el
fundamento esgrimido fue el relacionado con el hecho de que no realizar la
indexación de la “obligación” implica un enriquecimiento sin causa para la
compañía aseguradora. Sin embargo, olvida la Corporación que para el
momento de proferir el fallo, no existía obligación en cabeza de la aseguradora,
motivo por el cual dicho argumento carece de sustento.
Asimismo, pasa por alto considerar otros elementos que también deberían ser
tenidos en cuenta para poder llegar a una conclusión de esta naturaleza: en
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efecto, si de lo que se trata es de indexar en todos los casos el monto de la
suma asegurada independientemente de la existencia o no de la obligación de
indemnizar a cargo de la aseguradora, también merece entonces la pena poner
sobre el tapete la eventual necesidad de indexar el monto de las primas que en
su oportunidad se pagaron por parte de los tomadores del seguro. Sin
embargo, llegar a ese extremo, desnaturalizaría la posibilidad de realizar
valoraciones técnicas al momento de asumir o no riesgo impidiendo en
consecuencia seguir utilizando la figura del seguro.
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país y el creciente deterioro del poder adquisitivo del dinero son circunstancias
reales y tangibles que no puede pasar desapercibidas al juez a la hora de
aplicar los preceptos legales que adoptan como regla general en la material, el
principio nominalista, el cual de ser aplicado ciegamente conduciría a graves e
irreparables iniquidades, ha concluido la Corte, que ineludibles criterios de
justicia y equidad imponen condenar al deudor a pagar en ciertos casos, la
deuda con corrección monetaria”.
32JARAMILLO JARAMILLO, Carlos Ignacio. Derecho de Seguros (Tomo III). Bogotá: Editorial Temis,
Pontificia Universidad Javeriana, 2012.
51
CONCLUSIONES
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parte del daño emergente por éste sufrido, los perjuicios que resultan del
menor valor de la moneda producto del fenómeno económico de la inflación.
En todo caso, es entendido por algún sector de la doctrina que la solicitud de
reconocimiento del menor valor del dinero debe realizarse de manera expresa
en la demanda: “(…) no puede el juez ex officio condenar al reconocimiento del
menor valor del dinero como consecuencia de la devaluación, sino media en la
demanda la petición correspondiente”33.
33BARRERA TAPIAS, Carlos Darío. Los Seguros y el Derecho Civil. Bogotá: Pontificia Universidad
Javeriana, 1991.
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En efecto, mediante sentencia de 30 de marzo de 1984, el Tribunal indicó: “sin
que la Corte se vea en la necesidad de tomar partido en el enfrentamiento en
que se debate la doctrina sobre si el juzgador puede o decretar oficiosamente
el pago de la obligación monetaria (…) pues que al pedir el demandante el
pago de perjuicios ocasionados por la demanda, por la no cancelación
oportunamente de las obligaciones a su cargo, tal pretensión comprende la
corrección monetaria”.
Es importante resaltar que varios y diferentes son los conceptos que operan en
el seguro de responsabilidad civil: uno, el relacionado con el monto del daño
ocasionado a un sujeto por cuenta de la acción de un agente de derecho; otro
es el monto de la suma asegurada, que como se definió atrás, corresponde al
límite máximo de responsabilidad a que se compromete el asegurador.
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Con todo, a la luz de un contrato de seguro de responsabilidad civil, lo que
habrá de analizarse a efectos de condenar por el desvalor de la suma
indemnizatoria, no es en modo alguno la conducta del agente dañoso, sino el
retardo culpable de la aseguradora en el cumplimiento de su obligación de
pagar con ocasión del daño causado que se haya acreditado y su cuantía en
los casos en que dicha prueba resulta necesaria.
Pero además de violar ese deber general, se hace necesario que se cumplan
con los presupuestos contemplados en Estatuto Comercial, relacionados con
los deberes y cargas para acreditar el siniestro. Solamente cumplidos los
requisitos establecidos en la ley comercial, en especial los relacionados en el
artículo 1077, podrá demandarse no solamente el pago del monto del daño
objeto de la cobertura, sino su indexación, siempre y cuando el transcurso del
tiempo haya generado un menoscabo en la capacidad adquisitiva en la suma
objeto de indización.
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Sin embargo, para llegar a condenar con ocasión de dicho evento, se hace
necesario que en todos los casos y de manera previa, se haya acreditado por
parte del asegurado o beneficiario, el cumplimiento de las cargas establecidas
por la ley comercial a efectos de realizar la reclamación a la luz del contrato de
seguro, y que básicamente corresponden a la acreditación del daño, y de la
cuantía, si resulta del caso.
Es igualmente importante tener en consideración que lo que resulta objeto de
indexación no es en sí la suma asegurada, que como se vio, responde al
monto máximo de responsabilidad en caso de ocurrencia de un riesgo
asegurado. Por el contrario, lo que se debe actualizar es la suma de dinero
afectada con ocasión de un incumplimiento en una de las partes bajo la luz del
contrato de seguro, y que responderá al monto de la indemnización. Así pues
se concluye que la actualización de dicha suma, se producirá desde el
momento en el que se presente la circunstancia de incumplimiento en la parte
deudora de obligación y siempre que el fenómeno económico produzca una
merma en la capacidad adquisitiva de la misma.
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Por este motivo, consideramos para la aplicación de la corrección monetaria,
debe existir un límite en el actuar de los jueces, impidiendo que estos libre y
espontáneamente determinen la forma como se debe hacer el ajuste, puesto
que tal como lo reconoce la jurisprudencia civil, lo primero que se debe
determinar es si el legislador, aun cuando no consagre expresamente el deber
de realizar la corrección de una obligación, ha establecido un método especial
a ser atendido.
34Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Sentencia de 19 de noviembre de 2001. Exp.
6094. M.P. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo
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BIBLIOGRAFÍA
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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil, Sentencia de 21 de
septiembre de 1992.
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HINESTROSA, Fernando. Tratado de las obligaciones. Bogotá: Universidad
Externado de Colombia, 2003.
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