19/6/23, 11:50 DICTAMENES - Número Dictamen: 069831N10 - incapacitación temporal de concejal, mun

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incapacitación temporal de concejal, mun

NÚMERO DICTAMEN FECHA DOCUMENTO

069831N10 19-11-2010
NUEVO: REACTIVADO:
NO SI
RECONSIDERADO: RECONSIDERADO PARCIAL:
NO NO
ACLARADO: ALTERADO:
NO NO
APLICADO: CONFIRMADO:
NO NO
COMPLEMENTADO: CARÁCTER:
NO NNN
ORIGEN:
DIVISIÓN DE MUNICIPALIDADES
CRITERIO:
APLICA JURISPRUDENCIA

DICTAMENES RELACIONADOS

Aplica dictámenes 7655/96, 2885/98, 41345/2000, 4926/2009 2936/2001, 25033/2010

Acción Dictamen Año

FUENTES LEGALES

ley 18695 art/61 dfl 1/2006 inter pol art/16 num/2 dto 100/2005 sepre ley 18695 art/62 ley 18695 art/78 ley
18695 art/76 lt/e ley 18695 art/88 ley 18695 art/89 ley 18575 art/52 dfl 1/19653/2000 sepre

MATERIA

Sobre efectos de la incapacitación temporal para el desempeño del cargo de concejal.

DOCUMENTO COMPLETO
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N° 69.831 Fecha: 19-XI-2010

Mediante el oficio N° 2.085, de 2010, la Contraloría Regional de La Araucanía ha remitido a este Nivel
Central la presentación de la Municipalidad de Pucón, en la cual solicita un pronunciamiento sobre la
procedencia que el Concejal de esa entidad edilicia Armín Avilés Arias, devuelva las sumas que percibiera
por concepto de dieta por el período que indica, durante el cual se encontraba suspendido de su derecho a
voto.

Además, requiere que se precise si son válidos los acuerdos del concejo municipal en los que participó el
referido concejal, habida consideración de que éste estaba incapacitado para ejercer su cargo.

Sobre el particular, cabe recordar que según lo dispone el artículo 61 de la ley N° 18.695, Orgánica
Constitucional de Municipalidades, “El alcalde o concejal cuyo derecho a sufragio se suspenda por alguna
de las causales previstas en el artículo 16 de la Constitución Política de la República, se entenderá
temporalmente incapacitado para el desempeño de su cargo, debiendo ser reemplazado, mientras dure su
incapacidad, de conformidad a lo establecido en los artículos 62 y 78”.

A su turno, el mencionado artículo 16, N° 2, de la Carta Fundamental, establece que “el derecho de
sufragio se suspende por hallarse la persona acusada por delito que merezca pena aflictiva o por delito
que la ley califique como conducta terrorista”.

A su vez, es del caso considerar que el artículo 76, letra e), de la ley N° 18.695, previene, en lo que
interesa, que la suspensión del derecho de sufragio dará lugar a la incapacitación temporal para el
desempeño del cargo.

Al respecto, cumple con señalar que de los preceptos citados se infiere que la incapacidad temporal de
que se trata opera de pleno derecho, por lo que si un concejal se encuentra suspendido de su derecho a
sufragio por aplicación de la normativa referida, está obligado a abstenerse de realizar todo acto en tal
calidad, lo que, por cierto, implica que no puede participar de las sesiones del concejo (aplica criterio
contenido en los dictámenes N°s. 7.655, de 1996; 2.885, de 1998 y 41.345, de 2000).

Ahora bien, en la especie, de acuerdo con los antecedentes tenidos a la vista, con data 15 de octubre de
2009 se canceló la inscripción electoral del concejal Avilés Arias por existir una acusación por un delito que
merecía pena aflictiva, situación de la que tomó conocimiento el Concejo Municipal sólo el 14 de abril de
2010. No obstante, durante el período comprendido entre las fechas enunciadas dicho servidor participó de
los acuerdos de ese cuerpo colegiado, percibiendo, además, sumas por concepto de dieta.

Sobre el particular, cabe señalar que desde la fecha en que se hallaba suspendido de su derecho a
sufragio, el concejal en cuestión se encontraba incapacitado temporalmente de ejercer su cargo y, por
consiguiente, estaba legalmente impedido de asistir a las sesiones del concejo y, asimismo, de percibir la
dieta mensual a que tienen derecho los concejales por su asistencia a las sesiones del respectivo cuerpo
colegiado, con arreglo a lo preceptuado en el artículo 88 de la ley N° 18.695.

En este contexto, y atendido que, según lo dispuesto en los artículos 89 de la ley N° 18.695 y 52 de la ley
N° 18.575 -Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado-, a los concejales
les son aplicables tanto las normas sobre responsabilidad civil que rigen a los funcionarios municipales
como las de probidad administrativa, en el caso en que tales servidores perciban indebidamente
determinadas sumas del municipio, corresponde que éste adopte las medidas tendientes a exigir la
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devolución de las mismas (aplica criterio contenido en los dictámenes N°s. 41.345, de 2000 y 4.926, de
2009, entre otros).

Por otra parte, en lo que dice relación con la validez de los acuerdos del concejo en los cuales participó el
referido concejal, es menester señalar que la jurisprudencia administrativa ha manifestado -mediante
dictámenes N°s. 2.936, de 2001, y 25.033, de 2010, entre otros- que frente a la antijuridicidad de un acto,
debe primar la seguridad jurídica, toda vez que los terceros de buena fe no pueden verse afectados por un
error de la Administración, de manera que en la especie no corresponde dejar sin efecto dichos acuerdos.

Atendido lo precedentemente expuesto, la Municipalidad de Pucón deberá regularizar la situación en

examen, de acuerdo a los criterios indicados, informando de las medidas que adopte a la Contraloría
Regional de La Araucanía.

Ramiro Mendoza Zúñiga

Contralor General de la República

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