MATERIA: DERECHO PENAL
Tema 2.
TEORÍA DEL DELITO
2.1. Introducción.
Para estudiar y analizar el
delito es necesario tener
un concepto de este,
intentar esbozar una
definición que se adecue al
rigor lógico. Al estudio del
delito y sus elementos se
lo denomina categoría del
delito.
2.2. Conceptos.
El derecho penal es una
rama del derecho, cuyas
normas regulan el poder
punitivo del estado, en
cuanto se refiere al
delito, a su consecuencia,
la pena y otras medidas
preventivas y represivas.
La doctrina, con algunas
variantes, es pacífica en
sostener este criterio, con
una visión mucho más
clara, Zaffaroni sostiene que
el derecho penal es la rama
del saber jurídico que
mediante la interpretación
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de las leyes penales
propone a los jueces un
sistema orientador de
decisiones que contiene y
reduce el poder punitivo,
para impulsar el progreso
del estado constitucional del
derecho.
Según Edmundo Mezger el
derecho penal es el conjunto
de normas jurídicas que
regulan el ejercicio del poder
punitivo del estado,
conectando en el delito como
presupuesto la pena como
consecuencia jurídica.
Todas estas definiciones del
derecho penal que
representan distintas
concepciones tienen como
elementos comunes los
siguientes: el derecho penal
es: a) conjunto de normas
jurídicas, b) representa el
poder punitivo del estado, c)
trabajar con el delito y el
delincuente, d) fija las
penas y las medidas de
seguridad, e) establece la
relación del delito como
presupuesto y la pena como
consecuencia jurídica.
El delito.
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Edmundo Mezger en su
Tratado de Derecho Penal, 1
al estudiar el delito,
comienza con la siguiente
frase: delito en sentido
amplio es la acción punible
entendida como el conjunto
de los presupuestos de la
pena. En tal sentido la
palabra ha logrado desde
hace mucho tiempo carta en
nacionalidad.
El delito está íntimamente
ligado con lo ilícito, uno de
sus elementos esenciales la
existencia es la antijuricidad
que según las normas
culturales, sociales y modos
de comportamiento de la
sociedad, es un concepto
dinámico que puede variar
según la evolución a la que
esté sujeta la sociedad por
su propia dinámica y por su
sentido de la perfectibilidad.
Edmundo Mezger nos da una
definición del delito cuando
enseña: delito es la acción
típicamente antijurídica y
culpable. De acuerdo a
ella los elementos
constitutivos del delito
son acción, tipicidad,
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antijuricidad y es decir que la conducta dice que el delito es la

culpabilidad. típica, antijurídica y culpable infracción de la ley del 2
El delito es acto humano, es debe estar sancionada con estado, promulgada para
decir con, cualquier mal o una pena. proteger la seguridad de
daño que no tiene origen en Estos elementos esenciales, los ciudadanos, resultante
la actividad humana, por conducta o acción, tipicidad, de un acto externo del
graves que sean sus antijuricidad y culpabilidad hombre, positivo o
consecuencias no puede son elementos esenciales del negativo, moralmente
reputarse como delito. delito, sin uno de ellos no imputable, políticamente
La conducta será hay delito, deben concurrir dañoso. De acuerdo a este
antijurídica, es decir debe todos, ninguno tiene concepto del delito es un
oponerse al ordenamiento preeminencia sobre los otros. ente jurídico, de creación
jurídico y no justificarse, Estos elementos forman una puramente legal, la norma
debe lesionar o poner en unidad indivisible. crea el delito al definirlo
peligro un interés como contraposición al
jurídicamente protegido. 2.3. Evolución histórica del derecho. Si el delito
No basta la contraposición de delito. violenta la ley es una
la conducta con la norma El concepto del delito no es infracción.
jurídica, sino también debe el mismo que se tiene en el La escuela positiva,
ser, es decir caer en un tipo o estado actual del derecho, basada en las ciencias
definición legal, en otras que el que se tenía en el naturales y no en la simple
palabras debe corresponder siglo XIX, asimismo Padilla creación intelectual, tiene
a un tipo legal, que es la según las escuelas. un concepto totalmente
definición que da la ley de un El delito siempre ha sido distinto al anterior.
delito. una valoración jurídica, lo Garofalo en este campo
El acto debe ser culpable o que está contrapuesto a la representa al positivismo
sea que la conducta debe ser ley. En los pueblos con la distinción de dos
producto de la actividad, antiguos como Persia, clases de delitos: natural y
imputable a dolo o culpa. La Israel, Grecia, Roma, el legal. El delito natural es
acción es imputable cuando delito es lo antijurídico a la violación de los
puede oponerse al cargo de secas. sentimientos altruistas
una determinada persona. El primer concepto técnico fundamentales de piedad
Pero además de estos del delito se los debe a y probidad, que
elementos se tiene la pena, Francisco Carraza cuando constituyen parte de la

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naturaleza del hombre
civilizado. Cuando se va
contra la piedad las
conductas atacan la vida,
la salud e integridad física.
Cuando se ataca la
probidad incurrimos en el
robo, hurto, estafa, abuso
de confianza y otros
delitos. En cambio, los
delitos puramente legales
son los que corresponden a
necesidades políticas
propias de cada país, como
por ejemplo obligatoriedad
del servicio militar,
desconocer ciertas
provisiones como la caza y
la pesca.
La teoría de Garofalo se
desquicia ante las
primeras críticas y análisis
serio que se le hace,
reconoce que la piedad y la
probidad no son los únicos
sentimientos que posee el
ser humano. La ley es la
que considera como se iba
una conducta cuando la
define en un tipo y puede
que esta no vaya contra
ninguno de los
sentimientos.
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La reacción contra el
positivismo surge en
Alemania, encabezada por
Beling que hace una
definición dogmática del
delito; una definición de
base jurídica y no filosófica
o sociológica que sea
substancial, estableciendo
los elementos
fundamentales del delito,
casi como una descripción
y es así que este autor en
1889 fórmula una
definición dogmática y la
fija en los siguientes
términos: acción típica,
antijurídica, culpable,
sometida a una
adecuación sanción penal
y que llena las condiciones
objetivas de penalidad. De
esta definición se deduce
que un acto para ser delito
necesita reunir los
siguientes elementos:
acción, antijuricidad,
culpabilidad, que sea
sancionada con una pena.
En el fondo es una
descripción de la conducta
delictiva. Edmundo Mezger
dentro de estas líneas nos
da su definición, que
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anteriormente hemos
transcrito y que se 3
desenvuelve en la corriente
dogmática.
Luis Jiménez de Asúa nos
dice que: lo dogmático a
edificarse sobre el derecho
vigente y no sobre la mera
ley. El derecho no es la ley
a secas, para los que no
creemos que el derecho
sea lo puramente formal
sino que tiene un contenido
realista, el derecho abarca
también las vivencias del
pueblo en que rige. Hay
derecho supra legal al cual
debemos acudir para
establecer los conceptos
positivos y negativos de la
antijuricidad y de las
causas de antijuricidad.
En base a estos conceptos,
el profesor español formula
la siguiente definición del
delito: es el acto
típicamente antijurídico
culpable, sometido a veces
a condiciones objetivas del
penalidad, imputabilidad a
un hombre y sometido a
una sanción penal. De
acuerdo a esta definición
las características del

delito serían: actividad,
adecuación típica,
antijuricidad,
imputabilidad,
culpabilidad, en realidad y
en ciertos casos condición
objetiva de punibilidad.
2.4. El delito, fundamentos de
la punibilidad y el
delincuente.
El código penal antes de su
reforma en el título II, del
libro primero, tenía El
nomen iuris del delito y el
delincuente del capítulo I
se denominaba formas de
aparición del delito. Sin
justificativo y siguiendo la
orientación alemana del
profesor GUNTER
STRATENWERG y dándole
una orientación finalista
sea cambiado la
denominación del título II
por el delito, fundamentos
de la punibilidad y el
delincuente y al capítulo I
formas de aparición del
delito; el capítulo II de
causa de justificación a
bases de la punibilidad, se
ha denominado al capítulo
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III como participación
criminal. En la concepción
causalistas del código
estas modificaciones con
un sentido distinto que no
encaja en la totalidad del
texto constituyen parches
que no sabemos si lo van a
mejorar.
Bases de la Punibilidad.
Bajo este título se
comprende la legítima
defensa, ejercicio de un
derecho, oficio o cargo,
cumplimiento de la ley o de
un deber, el exceso en las
dos situaciones anteriores
y el estado de necesidad.
Como podemos ver se
cambia la sistemática, en
el original no reformado
bajo el título de causas de
justificación, que eximen la
responsabilidad penal, el
artículo 11 contenía la
legítima defensa, el estado
de necesidad y el ejercicio
de un derecho, oficio o
cargo, cumplimiento de la
ley o de un deber. En
artículos separados
señalaba el exceso, en
tanto que la reforma
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excluye el estado de
necesidad que va a parte y 4
según el exceso a la
legítima defensa y al
ejercicio de un derecho,
oficio o cargo, cumplimiento
de la ley o de un deber.
Es de hacer notar que en
casi todos los códigos
mantienen el título de
causas de justificación, en
la reforma al denominarse
bases de la punibilidad por
la negación se califican los
casos en que una persona
no es punible. Era más
conveniente mantener la
anterior denominación
debido a que los casos
citados son de verdadera
justificación de una
conducta típica y
antijurídica pero no
culpable, lo que excluye la
pena y la responsabilidad.
2.5. Ausencia de elementos
del delito.
Los elementos del delito
son esenciales, si falta uno
de ellos, ya no hay delito.
En algunas circunstancias
los elementos del delito
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existen en apariencia y contrario. Los elementos que

tiene que darse su contiene esta definición son: 5
consecuencia: La a) conducta; b) antijuricidad,
intervención de ciertos c) culpabilidad; d) pena.
factores anula a tal o cual El artículo dos del antiguo
elemento y por lo tanto código penal define el delito
hace desaparecer el delito culposo del siguiente modo:
o impide la imposición de comete culpa el que
la pena. Al lado de los libremente, pero sin malicia,
caracteres positivos del infringe la ley por alguna
delito ahí los negativos que causa, que puede y debe
lo destruyen o hacen evitar.
desaparecer. Los códigos modernos, por lo
general, no dan una
2.6. El delito en la definición del delito, se
legislación Penal limitan a detallar sus
Bolivia. caracteres generales y a
Nuestro código penal de enunciar los tipos
1834, de filiación clásica, da especiales. Nuestro código
una definición general del en actual vigencia desde
delito y de la culpa. 1973, sigue esta tendencia,
En el artículo primero define no da una definición
el delito como: comete delito genérica, sino delito por
el que libre y delito en la parte especial.
voluntariamente y con En todos ellos están
malicia, hace un omite lo presentes los elementos
que la ley prohíbe o manda genéricos.
bajo alguna pena. En toda
infracción libre de la ley se
entenderá haber voluntad y
malicia mientras que el
infractor no puede, o no
resulte claramente lo

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