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Corte Suprema de Justicia de la República

VIII Pleno jurisdiccional Supremo

en materia Laboral y Previsional

ÍURISPRUDENCIA
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VIII PLENO IURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA

LABORAL Y PREVISIONAL

En la ciudad de Lima, el dia 06 de agosto de 2019, se reunieron los Jueces

Supremos integrantes de la Primera y la Segunda Salas de Derecho
Constitucional y Social Transitorias de la Corte Suprema de justicia de la
República para la realización de la audiencia del VIII Pleno jurisdiccional
Supremo en materia Laboral y Previsional. La sesión se llevó a cabo en la Sala
de Iuramentos de Palacio Nacional de Justicia de esta ciudad con la participación
e los siguientes Magistrados Supremos: Duberli Apolinario Rodríguez Tineo,
vie _ révalo Vela, Eduardo Raymundo Ricardo Yrivarren Fallaque, Isabel
Cris ' res María Sofía Vera Lazo, Rosa María Ubillus Fortiní, Ulises
Augusto Yaya aeta, Víctor Raúl Malca Guaylupo y Martin Eduardo Ato
Alvarado. Se deja constancia que la Señora Iueza Suprema Mariern Vicky de la
Rosa Bedriñana no asistió por encontrarse de licencia.

El señor coordinador del Pleno, Iuez Supremo javier Arévalo Vela, luego de
constatar Ia asistencia de los magistrados convocad_os_d_eclaró instalada la sesión
del VIH Pleno Iurisdiccional Supremo en inateria Laboral y Previsional;
asimismo, se señaló como mecanismo de trabajo: 1) Presentación de los temas
sometidos al Pleno; 2) Formulación de los puntos de discusión; 3) Debate; 4)
Votación y 5) Acuerdo.

Luego de proceder oílìï votación, se tomaron los siguientes acuerdos:

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LA PROTECCIÓN Dcscrìfusno SINDICAL

El Pleno acordó por unanimidad:

La legislación labora! peruana adopta la tesis del fuero sindical amplio, por lo

que no solo protege a los dirigentes sindicales previstos por el artículo EH 3' dei

Texto Único Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo durante su

gestion, sino también a todos aquellos que hayan cesado en eš cargo, si son obieto

de un despido orifrinado por su actividad sindical pasada. asi' como tainbién

protege a todo trabajador contra el despido y cualquier acto de hostilidad

motivado por su participación en actividades sindicales.

sis \ os DEL convenio corscšíivoo csiiasimoo POR s1Ni:›1cA'1¬os

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El Pleno acordó por unanimidad:

No se puede extender los efectos del convenio colectivo suscrito por un sindicato

minoritario a aquellos trabajadores que no están afiliados al mismo o que no

esten sindlcalizados, salvo que el propio convenio, por acuerdo entre ias partes,

señale lo contrario en forma expresa 0 el cmpleador decida unilateralmente

extender los efectos del convenio colectivo a los demás trabajadores; siempre y

,eemndo se reti -Án sd amente a beneficios laborales más favorables al trabajador.

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En caso el trabajador haya estado imposibilitado de afiliarse a un sindicato
debido a que formalmente no existía un vinculo laboral con el empleador, una
vez declarada la existencia de una relación laboral dentro del proceso judicial
respectivo, corresponderá otorgarle al trabajador los beneficios pactados en los
convenios colectivos y/o laudos arbitrales económicos, tomando en cuenta los
siguientes parámetros:

- En caso el trabajador siga laborando para el empleador, deberá decidir a

I _

qué sindicato se afiliará, a fin de que se pueda determinar qué convenios

y/0 laudos arbitrales le puedan corresponder.

- ca el trabajador ya no continúe laborando para el empleador, se le

debe ' conocer todos los beneficios laborales pactados en convenios
colectivos y/o laudos arbitraies suscritos por el sindicato que escoja.

/ 1

Asimismo, en aplicación del artículo 70° del Texto Unico Ordenado de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trfábšiio, el presente acuerdo también es aplicable a los
laudos arbitrales econó =icos. "Z /
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VIII PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA

_ LABORAL Y PREVISIONAL

n A PRQTBCCIÓN DEL sueno siNDicAi_

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' 1. PLANTEAMIENTO

1.1. La libertad sindical

La libertad sindical es la ,facultad autónoma que tienen todos los

_, tra ' ores parapoder constituir organizaciones sindicales, así como para
atilia llas con a finalidad de defender sus intereses gremiales o
desafiliarse de las mismas sin que esto condicione o perjudique su
permanencia en el centro de trabajo. . . A

Esta garantía sindical se encuentra reconocida por la Constitución Politica

del Perú de 1993, en el inciso it del artículo 28°, que establece: ›

/ _
- “El Estado reconoce los derechos de sindicación, negociación colectiva y
/ huelga. Cautela su ejercicio democrático: H ' I
/' 1_ Garantiza la libertad sindical
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Es ' ón constitucional implica que el Estado promueve y protege la
, Li rt de todos los trabajadores de organizarse a través de sindicatos, asi
mo de participar activamente de ellos, ya sea solo como miembros o corno
representantes de dicha organización, sin que esto constituya una causai
válida de despido o perjudique su continuidad laboral. ' `

Asimismo, a nivel internacional el Estado ha ratificado varios convenios

reconociendo la libertad sindical, entre los más importante están ios

1
Convenios OIT Nos. 87, 98 y 151.

- ~. c - venio OIT N° 8? (aprobado por Resolución Legislativa N° 13281)

ensuarti " --- .

"Los trabajadores y los empleadores, sin ninguna distinción y sin

autorización previa, tienen el derecho de constituir las organizaciones
\. que estimen convenientes, así como el de afiliarse a estas organizaciones,
¡' con la sola condición de observar los estatutos de ias mismas”.

Sin embargo, la real dimensión de la libertad sindical no solo se limita a la

facultad o derecho de organizarse a través de sindicatos o pertenecer a estos,
sino que ' . lica ima protección del representante sindical, así como de los
miembros del sindicato a fin de que puedan ejercer sus derechos y
1 c ones plenanfintaì y con total libertad. Esta protecc1on
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conocida como ero sinšjlical. ` ¿_/'
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1.2. El fuero sindical

s señalado en el punto anterior, el fuero sindical constituye

a dimensión del derecho de libertad sindical, lo cual ha sido reconocido a
nivel jurisprudencial en nuestro país.

Así, el Tribunal Constitucional enla Sentencia N° 5474-2006~PA ha señalado

que:

"la libertad sindical protege a los dirigentes sindicales para que puedan
desempeñar sus funciones y cumplir con el mandato para el que fueron
' s' es decir, protege a los representantes sindicales para su
" sindical. Sin esta protección no sería posible el ejercicio de una
serie de derechos y libertades tales como el derecho de reunión sindical, la
defensa de los intereses de los trabajadores sindicalizados y la
representación de sus afiliados en procedimientos administrativos y
judiciales. Del mismo modo, no sería posible un adecuado ejercicio de la
negociación colectiva y el derecho de huelga. ' _

4. En efecto, esta es la protección sindical conocida como fuero sindical,

aue es una de las dimensiones del derecho de sindicación y W¶
sindic que se deriva del artículo 28 de la Constitución [
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(Z/l.e.¶We,md/ííeeassantešpiilras
El propio Tribunal Constitucional reconoce la importancia del fuero sindical
y que el mismofforma parte de la libertad sindical. Ello también ha sido
r ficado /la Sentencia N° 023l8~2007~PA/TC, la misma que en su
/fun ento 10 señala:

"El fuero sindical reviste especial relevancia dado que sin él no sería
posible el ejercicio de una serie de derechos y libertades, tales como el
derecho de reunión sindical, el derecho a la protección de los

Í representantes sindicalesA para

, su actuación
_ __ sindical, la defensa de los
intereses de los trabajadores sindicalizados y la representación de sus
afiliados en procedimientos administrativos y judiciales. Del mismo
modo, no sería posible un adecuado ejercicio dela negociación colectiva y
d o de huelga ". --

En ese sentido, es claro que sin el fuero sindical no se podria ejercer

adecuadamente la libertad sindical, ni ningún otro derecho y/o facultad
conexa a este.
/lif

En ese orden de ideas, según el autor ARÉVALO VELA podemos señalar

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,,-< “[1 El fu o sipdical es un mecanismo protector de la libertad sindical

que per ite el ejercicio de la misma por parte de los tra ' dores que

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gozan de dic / ero, protegiéndolos contra el despido y otros actos

Í antis' `cales [...]”1.

C o hemos indicado, el Estado Peruano ha suscrito varios Convenios de

la OIT, los cuales, además dela libertad sindical, también se reconoce al
-¬/ -

fuero sindical; así, lo señalado en el artículo 11° del Convenio N° 87, y lo

señalado en el articulo 1° del Convenio N° 98 (aprobado por Resolución
' Legislativa N” 14712), constituyen fuentes para el reconocimiento del fuero
»~ sindical como un instrumento de protección delos dirigentes sindicales.

E onvenìo N” 87, artículo 11°, señala:

“N `”To o 'embro de la Organización Internacional del Trabajo para el

- vigor el presente Convenio se obliga a adoptar todas las
medidas necesarias y apropiadas para garantizar a los trabajadores y a
los empleadores el libre ejercicio del derecho de sindicación”.
l

/ E1 Convenio N° 98, artículo 1°, señala:

”1. Los trabajadores deberán gozar de adecuada protección contra todo

f acto de discriminacion tendiente a menoscabar la ltbertad sindical en

relación con su empleo.

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1 ARÉVALO VELA, Javier/ El Fuero ncficslf en ` Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo Enigd.-Verñúnvm.
Revista de_l_ïï;<-,suíêr;¢›rdejus±i ¡aë¿ç|c7la 'ñ0x|;|.N~12.Ag¢st¢ 2¿§1*_¿_Pá as.- V V
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2. Dicha protección deberá ejercerse especialmente contra todo acto que
ga por ob
/ / //sujetar el empleo de an trabajador a la condición de que no se
afilie a un sindicato o a la de dejar de ser miembro de an sindicato;
n (b) despedir a un trabajador operjudicarlo en cualquier otraforma a
causa de su afiliación sindical o de su participación en actividades
sindicales fuera de las horas de trabajo o, con el consentimiento del
empleador, durante las horas de trabajo".

¿~¬_ Así, podemos afirmar que el foero sindical y la libertad sindical "son
i

,z instituciones que se interrelacionan y que ,se requieren de modo recz'proco”2,' así, el

fuero sindical es el derecho protector, el mismo que protege a la libertad
sin `cal. A

En nuestro oi mienìo interno, además del inciso 1 del artículo 28° de la

Constitución Política de 1993 antes señalado, podemos indicar que el fuero
sindical también se encuentra regulado en el artículo 29° del Texto Único

J
Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, el artículo

/ r .

31° del Texto Unico Ordenado dela Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo
_ _

/// y en el a_rtíc_u_lo 46 del Reglamento del Texto Único Ordenado a Ley de

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nto del Emple .
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_ 1 ARÉV/F;L{Í.\(€LÁ,lavìer. Op. Cìt. Pág. 36. É' ~.›. .¬.3,.¡, ,¿
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En todas estas no as/se establece la nulidad del despido del trabajador que
tenga comowo causa su afiliación a un sindicato o su participación en
`v` a s sindicales; sin embargo, las normas aluden 'principalmente a la
ección de los dirigentes sindicales o los tcmdadores de sindicatos, no
existiendo una regulación expresa de protección para aquellos trabajadores
que no ejercen cargos directivos dentro del sindicato pero que realizan
actividad sindical. '

Asi, ae .meras a GÓMEZ VALDEZ atado por ARÉVALO VELAB,

podemos señalar que las características del fuero sindical en nuestro
/'

ordenamiento son las siguientes: _

~ e ta de una garantía otorgada a ciertos trabajadores que han formado

› uns' `

~ Otorga inmovìlidad del status del trabajador que ejerce una actividad

¦ sindical.
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,f ø Impide la modificación del contrato de trabajo (en s, cláusulas

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principales) por `en(e1'e derecho de sindicaci 'n _ '

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2% i h///'C \

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3 GOME, ›___;
VALDEZ, Francisco.
_ Derechovdel
, taba1 o._ Edrconal San
~ Marcos.
_ Lima. 2ɧCf¿5. Pag.
_ 273-274, CITADO
_
por AREVALO VELA, Javier. Op. Cit. Pag. 27. V * ` i

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3-ïvìš-SE wïf Äà

fåír/rr gym” ¿jara gr ø ,éãywør-W

K ~ Es temporal, pues dura en tanto se ejerza el derecho de representación
sindi , y fina ` meses después de terminado el mandato.

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-_ . H á reservada a los dirigentes del sindicato, y es entregado soio a los

- miembros que les corresponder de acuerdo a ley. V

.f//i i

_, Como se explicará en el siguiente punto, estas características corresponden

a una concepcion restringida del fuero sindical, la misma que no permite
una protección integral de la ïibertad sindical.

1.3. Fuero sindical restringido y amplio

rote ' que ofrece el fuero sindical varia dependiendo si se aplica una
coiìëp ' ' a concepción amplia del mismo.

1.3.1. Concepción restringida

//1 ¡Í
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ff' Ij
/ 1.-'
En este caso, podemos señalar que el fuero sindical restringido es aquel que
/
/ se da cuando ia proteccióiiobjetiva que brinda está limitada ai 1

camb' del lugar do e se p stan los servicios, mientras que i “protección

Í / \ \

subjetiva se. rest-r' e solfm te a los dirigentes siiidicaleså

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4 ARÉVALO vam, Javier. op. cit. Pág. za
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(Í Así, sobre la concepcion restringida dei fuero sindical, ELÍAS MANTERO
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senalaz // _ 1 -
' "E amado 'fuero sindical” es un mecanismo de proteccion que ha
establecido la ley a favor de determinadas personas que realizan ciertos
actos de actividad sindical. Su principal objetivo es recortar algunas
acciones del empleador permitidas normalmente por la ley 0 por el
ejercicio de iafacultad de dirección que pudieran afectar la actividad del
dirigente sindical tales como el despido arbitrario o el cambio de centro
de trabajo”. V

-f Nuestro ordenamiento interno se adhiere a esta concepción; así, el artículo

29° del Texto Único Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad
La i tes mencionado señala:

"Es nulo el despido que tenga por motivo:

/¬_1 a. La afiliación a un sindicato 0 la participación en actividades
,.
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sindicales.
/ f” {...]".
/
/ /

/ Lo mis .o¿s"íicede co lo señ ado en el artíouìo 46° del Reglamento dei Texto
.Y _ f\_ - -
'Í I nico Ord ado e la Ley Fomento del Empi que señala:

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S ELIAS MANTERO, Fernando. Derecho Labora _ 'ones_Co|ectivas de _T_ra_b `o_'§_ima. Edìtoriai .
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(K/ae ym ayiíaeas ta a 9,/taras

"La nulidad del despido procede: - ' - _ _
/p a. -Tratándose de candidatos a representantes de los trabajadores

/debidamente inscritos, desde ellos treinta (30) días anteriores a la

f/ aliaación del proceso electoral, hasta treinta (30) días después de
concluido este; ' I 'H H '_
b. Tratándose de representantesde los trabajadores, hasta noventa
(90) dias después de haber cesado en el cargo.
En ambos casos, la protección alcanza solo a quienes postulan, han sido
//,
elegidos o han cesado en cargos que gozan delƒaero sindical, conforme a
ley .

I 1 ”
La misma posición se puede encontrar en ei articulo 30° del Texto Unico
Ordenado de la Ley de Reiaciones Colectivas de Trabajo (en adelanta
J

TU T), ue señala:

"El fuero sindical garantiza a determinados trabajadores no ser

_, despedidos ni trasladados a otros establecimientos de la misma empresa,
J;
r
f' 1 r sin justa causa debidamente demostrada 0 sin su aceptación.

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x .ofes exigibl el reqtiisito de aceptación del trabajador cuando s aslado

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no le impi a desem eñar el cargo de dirigent indical". \
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Mi-San .<.ì*-tez.

fãea_7Wemad%aa-aaaøaaaas
Ei artículo anterior debe ser concordado con el articulo 31° del TUOLRCT6,
_»--"
el mismo que regula los alcances de ia protección del fuero sindical en
nuestro país.
_ _/_.”

- ,de acuerdo a io señalado por ARÉVALO VELA?, podemos clasificar

. protección del fuero sindical otorgada por el artículo 31° del TUOLRCT,

de la siguiente forma: _

a. Protección alos fundadores y adherentes (inciso a del artícuìo 31°)

1 En el caso de los fundadores serefierei la ia protección de los trabajadores

que participaron en la constitución del sindicato; mientras que en el caso de
adherentes se refiere a ia protección de ios trabajadores que se afiiien a
sindica . bos , protección brindada es solo por un tiempo
deterrnm

6 "Artículo 31.- Están amparados porpelƒuero sindical: - ' ' I

o) Los miembros de los sindicatos en formación, desde la presentación de lo solicitud de registro y_
ì hasta tres (3) meses después. J ' ' ~ - ' - ` ' ' t
I i b) Los miembros de la junta directiva de los sindicatos, federaciones y confederociones, osl como los
/ d ,E - ' . . _ ' . .¢ ' -
e go os de los s_eccr_ones sindicales. En el marco de la negocracron colectivo se podrá ampliar el
á_mbito_'de_ protección delfuero sindical. A _ ; _' _ '_
El estatuto señolaro qué cargos comprende la protección. ` ` ' - ' - - '
C) Los delegados o que se refiere el artículo 15 y los representantes a que se refiere el articulo 47 de
lo Presente norma. ' - ' V ' * ` ' ` '
d ,.Lm-"candidatos o dirigentes o delegados, treinta (30) dios calendario antes de la realización del
- proceso electoral y hasta treinta, (30 lãs calendario después de concluido éste
\
` e) Los miembros de la comisión n ¿god ra de un pliego petitorio, hasta tres'(3) meses des éšvde
concluido el procedimiento resp ctívo. ` _ _ - `
Los portes podrá -eífilecer en lo con nción 'va el número de dlrigent pmpargdos
7 ^RÉvAi9)f1í_,Jiav¡er_ Op. cn. Pág 3 _ _¡ _ _
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b. Protección de los directivos (inciso b del artículo 31°)

/.

E el caso e dirigentes
sindicales, se ies concede protección durante el
eri de su mandato y/o representación, a fin de que puedan ejercer
i emente el cargo en beneficio de sus afiliados.

Así, ei Tribunal Constitucional, en el Fundamento 13 de la Sentencia N°

0206-2005»PA/TC, señala:

”(. . . ) una protección especial para los dirigentes sindicales, toda vez que
estos últimos, libremente elegidos, detentan la representación de los
trabajadores síndicalizados a fin de defender sus intereses.
Consecaentemente, todo acto lesivo, no justificado e irrazonable, que
afecte a o ` ores sindicalizados y a sus dirigentes y que haga
impractzca ncionamiento del sindicato, deberá ser reparado ”.

c. Protección de los reclamantes (incisos c y e del artículo 31°)

C/
En este caso 1a norma protege a todos los miembros de la comisión
encargada de neg iación de los pliegos de ,__rec1amos dur un
ìnïçgdinniento de egociiaci n colectiva. É ¬

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Es importante resaltar que esta protección se extiende a aquellos
representantes de los trabajadores en las empresas donde no exista el
número mínimo de trabajadores para constituir un sindicato, asi como
también en quellas empresas que no tienen un sindicato constituido a pesar
de/ší ner la cantidad de trabajadores minima para constituir uno.

d. Protección de los candidatos (inciso d del artículo 31°)

También se otorga protección a aquellos trabajadores que han postulado a

un cargo directivo dentro del sindicato, hayan sido o no elegidos en las
elecciones llevadas a cabo.

imp rtante señalar que la protección del fuero sindical no solo abarca a
can ` os (sean elegido o), sino también a aquellos que han cesado
en sus cargo s.

e. Fuero convencional (segundo párrafo del artículo 31°)

_/ / En este caso, es a través de un pacto colectivo que se extiende la protección

del fuero sindical a trabajadores distintos a los señalados expresamente en
la ley. /__
I /
/
\
f
.f ,/ f
.f i
obre este punto 'es imprtante resaltar que nace del pleno ejercicio de la
sådic
V , ple,
E e mediante _ tm acuerdo
_ ƒ consensu _\
o entre

I X X Í
, Q xx
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Ai,
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(Kia ía/Mm dyílass d de tøšpsr/,4-es

empleador y trabajadores que se establecen los alcances del fuero sindical,
incluso a trabajadores que no tengan la calidad de dirigentes sindicales.
/

Como p verse, nuestro ordenamiento limita la protección del fuero

sin ` al una conce
_ P ción restringt'da del mismo; sin embar 0,' ello _ no
` ide una aplicación amplia del fuero sindical en atención a los convenios
de la OIT ratificados por el Perú y alas recomendaciones que la OIT emite;
ello, sin perjuicio dela aplicación del principio de in dubio pro operario en el
articulo 28° de la Constitución Política de 1993.

1.3.2. Concepción amplia

` 1

_ est caso, podemos señalar que el fuero sindical amplio es aquel que se
« l cuan a = s n -_. Q jetíva se encuentra dirigida a cualquier acto
antisiiïdica =fl r, incluso de terceros, y la protección subjetiva
protege a todo trabajador que realice actividad sindical, sean o no
/-\,
dirigentess. '
.I
f ,_,f'
/ Así, sobre la concepción amplia del fuero sindical, ERMIDA URIARTE
/ senala: _ . _

J
”[. _ _] es acta mente eiefinido como el conjunto de medidas de protección
/._ del dirígent y dfeklrnz :tante sindical, que tzenden a ponerlo a ca
' n q p u c 5x7": I

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8 ARÉvALc{/yaa, 1a\}¡er.'op. cif. Pág 29. t _ _ _ `
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los perjuicios que puedan sufrir por su actuación y a posibilitar un
desarrollo normal y eficaz de la actividad sindical”.

f.

Asi ..0`\ ÍLLO CALLE señala:

/'I
\e
"En igual sentido, el Comité de Libertad Sindical de la OIT se ha
pronunciado en más de medio centenar de casos sosteniendo que la
protección debe alcanzar a todos los trabajadores y que dicha protección
es particularmente necesaria tratándose de dirigentes sindicales, como se
-/

desprende, además, de la interpretación literal del artículo 1 del convenio

de la OIT N° 98 se hadicho con razón si solo se protegiera a los demás
ƒ...

representantes de los trabajadores que desempeñan acciones gremiales, el

J
sistema de protección de la libertad sindical sería insuficiente y parcial,
dado que para que se pueda practicar libre y efectivamente la actividad
sin' no solo es nece 'o proteger a quienes dirigen y adoptan
deci ' ` también es necesario cubrir a quienes las
ejecutan”10. - ' -

, /Í 1 11'
/ r
Estaconcepcion amplía del fuero sindical se ve respaldada por lo resuelto
en la Cas ación Laboral N° 5481-2015-LIIVIA NORTE, la misma que en su

J
C nsïfilerando Décimo Segundo estabïece que: 2 I

,\\
, _/ '
/ ¡ . - '
3
9 IDA UREARTE, Oscar. La proteccìof cont a ios actos antìsìndicales. Primera reimpresión. Fundación de
cultura unìve_rsita`r¡a_. Monvtevšdeo-Uvr uay. 1 95. Pág. 9
1° CARRILLO CALLE, Martín. 'Fuero ndica ., nz Derecho Colectivo dei Trabajo_Materìaães de E señenza.
_-segufidá Ed¡¢¡ón.'1._¡`ma. ff@/nfificia Un elfsifv f blica dei Perú. 1990. `Pagl,`1`_i§-`177

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fe;/te ywam ajuda ee a

”[...] adopta como criterio de interpretación de los alcances del jìzero

skndiídl la concepción del ƒuero sindical amplio, por lo que los jueces
deb n considerar esta institución como el conjunto de medidas
destinadas a proteger no solo a los dirigentes sindicales previstos por la
ley durante su gestión, sino también aquellos que hayan (sido) cesadols)
en el cargo, si el despido se ha originado por su actividad sindical pasada,
asi como también a proteger a todo trabajador contra el despido y
cualquier acto de hostilidad motivado por su participación en la actividad
sindical ”. ›, f `

Asimismo, es importante señalar que el Considerando Décimo Cuarto de

dicha Casación, de conformidad con lo señalado en el artículo 22° del Texto
I 'co Ord ado de la Ley Orgánica del Poder Iudicìaì, ha senalado el
ca ' ter e ' ` ` ral deì criterio de interpretación del fuero
sindical antesin 1 ' - ' _ '

\
J En ese orden de ideas, se debe considerar al fuero sindical como "el conjunto
'- _@

de medidas destinadas a proteger no solo a los dirigentes sindicales previstos por la

ley durante su gestión, sino también aquellos que hayan sido cesados en el cargo, si
-el despido se ha origin do po su actividadsindical pasada, asi corno también a
oteger a todo trabaj dor co el despido y cualquier-actš hostilidad
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por su participación en la actividad sindical, provengan del empleador o de

terceros "I 1.

1.4. , //__',
Aplicación de los Convenios de la OIT

plicación de los convenios Nos. 87, 98 y ï51 de la OIT, ratificados por el

Perú, relativos derecho a la libertad sindical en el desarrollo del presente
tema se realiza conforme lo señalado en el artículo 55° de la Constitución
W Politica del Perú, que establece:

¿_-/' ' I '

"Los tratados celebrados por el Estado y en vigorforman parte del derecho

, nacional ”. ± C

1 ` mo, la Cuarta Disposición Final y Transitoria de la Constitución

,Po `ade1Pe " que:

"Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitución

reconoce se interpretan de conformidad con la Declaración Universal de
I

/ Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre

/

las mismas materias ratijicados por el Perú”, _ u

n /
, stas disposiciones se debn concordar con la Décima Disp-:›sic"n'

"† _ É Complementaria
.
de a Ley!
I
.H ' . 9497, la misma
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qúešseñala : ~eeeee l xx

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fe»,/ec9dagíaa,aaa,9?¿ut¿ae
"Conforme a lo establecido en la cuarta disposición final y transitoria de
la Constitución Política del Peru, los derechos laborales, individuales o
colectivos/se interpretan de conformidad con la Declaración Universal de
rec 's Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre
a materia ratificados por el Perú, sin perjuicio de consultar los
pronunciamientos de los órganos de control de la Organización
Internacional del Trabajo (OIT) y los criterios o decisiones adoptados por
los tribunales internacionales constituidos segun tratados de los que el
Perú es parte”.

-¬.
En ese sentido, por mandato expreso de la Constitución Política del Perú, es
obligación de los jueces interpretar los derechos laborales de conformidad
con los convenios internacionales, entre los que se encuentran los Convenios
de la OIT.

A RDO
La legislación la or ana adopta la tesis del fuero sindical amplio, por
lo que no solo protege a los dirigentes sindicales previstos por el articulo 31°
del Texto Único Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo
durante su gestión, sino también a todos aquellos que hayan cesado en el
cargo, si son objeto de un»-de ido originado por su actividad sindical
/,
pasada, así como también prot ge a todo trabajador contra el despido y
alquier acto de h stilidad fivado por su participación en a idades
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II. EFECTOS DEL CONVENIO COLECTIVO _ CELEBRADO POR

SINDICATOS MINORITARIOS - -

1. PL NTEA NTO

. La negociación colectiva

La negociación colectiva se encuentra reconocida en el artículo 28° de la

Constitución Política del Perú, como uno de los derechos más importantes
que fomenta el Estado para prevenir y solucionar conflictos laborales entre
empieadores y trabajadores. ›

4~ _ i - '

La negociación colectiva permite la solución de los conflictos coìecìivos de

abajo, siendo por eìlo deber del Estado incentivarìa a fin de asegurar que
tra ' ores logren remuneraci s y condiciones de trabajo dignas.
-

En ese orden de ideas, la negociación colectiva se constituye en un medio

/\ por ei cual se garantiza la libertad sindical. Así, el Tribunal Constiìucional

¡
ha señaìado en
_
ía Sentencia recaída en el Expediente_ N°_ 02211-2009-PA/TC
, _ _

io siguiente: _ _' - _ H _'

,- _/1 W”

”7. Sin vløfiigo, demásde los dos planos de le libezftad sindical antes

mencí fiados, deb también considerarse la gamniía para el ejercicio de

_ quell s acti Íiã
que hagan factible la zšnsa y p1'otec s

_ _ V _ vv 19 A /) _
¿ _ _ _ _ M, _ \
_ - _ XV
_ _ _ - \ , '
 .¢;¡.¬›'¿! UG, ii!

1, ft
1 -`¿ï_-~r_›-_"
fi-
¿Gi-3Fì ;.*..-,>§.›à*»

fãfae šwaw se/sofas se a øpairaa

propios trabajadores. En tal sentido, el contenido esencial de este derecho
no puede agotarse en los aspectos orgánico y funcional, sino que a este
____núcle ínimo e indisponible deben añadirse todos aquellos derechos de
la ctioídad 0 medios de acción que resulten necesarios, dentro del respeto a
/ la Constitución y la ley, para que la organización sindical cumpla los
objetivos qae a sa propia naturaleza corresponde, esto es, el desarrollo, la
protección y la defensa de los derechos e intereses, así como el
mejoramiento social, económico y moral de sus miembros. Por
consiguiente, cualquier acto que se oriente a impedir o restringir de
manera arbitraria e injustificada la posibilidad de acción o la capacidad
V de obrar de un sindicato resultará valneratorio del derecho de libertad
sindical ”. ' '

Por e , ue la negociación colectiva se materializa a

través de la celebración de los convenios coiectívos de trabajo, y también de
la expedición de los ìaudos arbitrales económicos.

1.2. El convenio colectivo de trabajo

_ _ _ _ _ __` _

-E1Trìbuna1
_ _
Constì
_
cional, en ia Sentencia recaída en
`_`
el Expediente N° GUS-
2005-PI_/TC, res cto alf concepto de convenio ãlectivo de trabajo ha
- . /' _ /,_
recisado lo sigu ente' ¡ Í

_ se
`\_É _/K
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/U _
"\\_

í_,-*^""' NO
 ¿kof - _ _ì/¿på

K' '
*ii _§É_':f

Fifìãfi ¿;'2'›_*;;.-ã.

(gate fé ae á L@/téídeo
“Fundamento 29: “Se le define como el acuerdo que permite crear,
modificar o extinguir derechos y obligaciones referidas a remuneraciones,
condiciones de trabajo, productividad y demás aspectos concernientes a
/_.__/las re ' nes laborales. En paridad, emana de una autonomía relativa
___? consistente enla capacidad de regulación de las relaciones laborales entre

los representantes de los trabajadores yd sus empleadores [_ _ J”.

Asimismo, la Organización Internacional del Trabajo (OÍT) en el numeral

2.1 del artículo 2° de la Recomendación N° 91, señala que el convenio
colectivo es: ' 1 _ '_ Í

”[.._] todo acuerdo escrito relativo a las condiciones de trabajo y de

empleo celebrado entre un empleador, un grupo de empleadores 0 una o
oari s organizaciones de empleadores, por una parte, y, por otra, una o
arias rganizaciones representantes de los trabajadores I_ ..]”.

Podemos indicar que el convenio colectivo nace de la autorregulación delos

' trabajadores y empleadores, quienes acuerdan mutuamente determinados
l derechos u obligaciones que regirán las relaciones laborales, los que se
/ incorporan al .contrato de trabajo y subsisten durante la vigencia de este
último, hasta finalizada la relación laboral. _'
_. I /X _

Í lrespecto, el Tri iél _C nstitucional, en la sente 'a antes señalada _

) N° 00 _ f fliñ ic o que: _ __ _
' V' N V ` - lll

¡\J ...x
 ¿seas oa. a
†,›.f' . *'._»

2-osea

ç,.

”[. . .I Ei conoenio colectivo permite la facultad de autorregulación entre

tra Q..6/es y empleadores, a efectos de reglamentar y administrar por si
`Si
_, " Q-§\@.
os sus intereses en conflicto. Surge de la negociación llevada a cabo
entre el empleador o una organización de empleadores y una o varias
organizaciones sindicales, con miras a ordenar y regular las relaciones

.-_,
laborales. En la doctrina aparece bajo varias denominaciones; a saber,
contrato de paz social, acuerdo corporativo, pacto de trabajo, etc. [. . .]”.

En el caso del laudo arbitral, si bien se origina en el marco del sometimiento

del trabajador y empleador en toriiia Voluntaria y obšìgatoria a ia decisión
de un tercero acerca del derecho reclamado, de acuerdo a lo señalado en el
rt1 ° el Texto Único Ordenado de la Ley de Relaciones Coiectivas
de `o, De reto Sup¿^emo N° 010-2003-TR, (en adelante TUOLRCT),
~--- _ ~ '

tiene efectos idénticos a los del convenio colectivo:

"Los acuerdos adoptados en conciliación o mediación, los laudos

arbitrales y las resoluciones de la Autoridad de Trabajo tienen la misma
naturaleza y sarten idénticos efectos que las convenciones adoptadas en
negociación directa”. u n ' '
,./
9/\
2

n ese sentido, ela erdo ue se adopte respecto dei resente tem fi

\
es apìicable a los audos `tra1es económicos. ' ¿ ~

"'\
\.
_.f,K
.-;-r~“:

Í V _ 22 R ¿
 .ie-za os,
.. PH' #9»
9-' ' 1;?

É'
1 ¿gÍšïf-_ l

¦\Í^:^5r`* 1' 11% 'ÄL

íífas se/ía/aa se a
1.3. Fuerza vinculante de los convenios colectivos
ff-r

_/

Respecto _»si s\*CS unto el inciso 2 del articulo 28° de la Constitución Política
elP tú/señala e:

”[. . .] La convención colectiva tiene fuerza vinculante en el ambito de lo

concertado [. . .]”

Esto también ha sido señalado por el Tribunal Constitucional en el

Fundamento 33 de la Sentencia del Expediente N° 808-2005-PI/TC.

K De igual forma, el artículo 42° del TUOLRCT señala en forma expresa que:

“La convención colectiva de trabajo tiene fuerza vinculante para las

artes que la adoptaro liga a éstas, a las personas en cuyo nombre se
celebró y a quienes les sea aplicable, asi como a los trabajadores que se
incorporen con posterioridad a las empresas comprendidas en la misma,
con excepción de quienes ocupan puestos de dirección o desempeñan
cargos de confianza”. '

Debe tenerse presente que tanto la Constitución Política del Perú como el
TUOLRCT señalan qu/eouno de los temas que se regula en el convenio
colecfivo es el ámbi/Á de plìcacióndel mismo, es decir, a qué grupo de
personas l .será licabl
los derechos y obligaci que se acugdáy

› V " V , 23
 ¿. ” "L,
V - .vf

-a
$11:

›¬ï1'fi_l="

i-:señ .'»ì~›.~f-L

(Kia _§íu/,uu ac¿7,ía/esta se la øuarau

ello de conformidad con la autonomía colectiva y la libertad contractual que
1...
tienen este tipo de acuerdos; por tal motivo, podemos conclm que el
convenio colectivo tiene fuerza vinculante en el ámbito de lo concertado, ya
que el empleador y los trabajadores pueden establecer válidamente el
alcance, las 11m1 iones o exclusiones del convenio colectivo; siendo esto,
fi/ n u 4 I

mo he sfseñalado, la manifestación de la autonomía colectiva que

tien la organizaciones sindicales para establecer acuerdos que protejan
us ` tereses. V

En relación a esto, la Casación Laboral N° 117-2017-LIMA, ha señalado:

"Décimo Primero.- Aunado a ello, nótese que el primer párrafo del

articulo 28° del Decreto Supremo N° 011-92-TR, establece que : "La
_ fuerza vinculante que se menciona en el Artículo 42 de la Ley implica que

convención colectiva partes podrán establecer el alcance, las

` exclusiones que autónomamente acuerden con arreglo a
ley”; enunciado normativo que debe ser concordado con el segundo
2 párrafo del articulo 29° del mismo dispositivo legal, que prevé que: "Son
'¬-._._
cláusulas delimitadoras aquellas destinadas a regular 'el ámbito y
vigencia del convenio colectivo”. Asi, las cláusulas delimitadoras son
_ \ _ _ _ _

entendidas mo a uellos acuerdos que delimitan el ámbito de aplicaci '

funciona , territg gl, temporal y personal elì convenio colectifi
f
' \

U `\›
 __¿'=_;.;¿4 Gb ay,

glam:
=-Qe

ã/aa se se n _¶¢,,;/aa
Nuestro ordenamiento laboral no establece la afiliación a la organización
sindical como elemento determinante para acceder a la aplicación de los
convenios colectivos; sin embargo, ello no implica que todo trabajador no
D 'liado a sindicato, sea beneficiado per se por el convenio colectivo, ya
/

ue ello* alentaría la afiliación al mismo, y tal como hemos indicado, el

ta/ no solo promueve la negociación colectiva, sino también la
sindicación. ' _ ` V

En ese orden de ideas, el artículo 9° del TUOLRCT señala:

"En materia denegociación colectiva, el sindicato que afilie a la mayoría

J absoluta de los trabajadores comprendidos dentro de su ámbito asume la
representación de la totalidad de los mismos, aunque no se encuentren
a liados. C _ › e C
De exi ir v ' ` ' os dentro de un mismo ámbito, podrán ejercer
“ cmÚama esentación de la totalidad de los trabajadores los
sindicatos que aƒilien en conjunto a más dela mitad de ellos.
En tal caso, los sindicatos determinarán la forma en que ejercerán esa

/ representación, sea a prorrata, proporcional al número de afiliados, o

encomendada a uno de los sindicatos. De no haber acuerdo, cada sindicato
representa únicamente a sus afiliados "_ ' '

__ V `\ .
1 bien dicha nor a oiorga una represenäición legal al sindicato
V _ `_ lgxy V '
mayoritario ello n i ff ' que los sindícatdïs rštimoritarios no puedan

VI

V ä\...__, R _ « _
` _ ›l'*~`_, 5 ` 1;

1 V ' _` 1;'

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1;; ',i ~-
.. .
fo:-es .-¬.';f-iiA. La _ _

fã/ae .yiama se fe ie
pmtìcipar de la negociación colectiva, pues ello implicaría restar eficacia al
derecho de libertad sindicai, pero sí se debe determinar el alcance de los
acuerdos a los--que arriben estos sindicatos minoritarios, pues, nuestro
1/ _ -

ordenainieñto io señala en forma expresa este alcance.

En mismo sentido, la Casación Laboral N° 117-2017-LLMA, se señala:

"Décimo Cuarto: [_ . .]"mayor representatividad sindical " establecida en

la legislación no significa la exclusión dela participación de un sindicato
minoritario en el procedimiento de negociación colectiva, no limita en
forma absoluta su representación o ejercicio de los derechos inherentes a
la libertad sindical, pues como lo ha precisado el Tribunal Constitucional,
el sistema de mayor representación lo que busca es precisamente, valga la
redundancia, representar a los trabajadores, lo cual obviamente incluye
ién, y con mayor razón, a s minorías sindicales”

Adicionalmente, debemos tener presente el principio jurisprudencial de

cumplimiento obligatorio contenido en la Casa'ción'Labo1'a11\i° 12901-2014-
CALLAO de fecha veintiséis de abril de dos mil diecisiete, el mismoque
senala: ' ' - . ' ` '-

cš _ "Lo discerni anteladamente permite concluir que cuando el convenio

colectivo ha s do celebrado por una organización sindical de
*-\ _ \

\ represa tación l ' V itada, la misma que no oza de la representati ` ad de

3

V i 'V 26 «›*”“r~~\\e J. _ l V : /U
 el ¬= .
,,=› s,fr

// 2/É _ if ///nf ff/ l/v/,/l›//'/~/.'f/ // ._

la mayoría de los t›'nlmjadorcs no puede e:ttc›1a'ersc los efectos del

convertía colectivo dc este si›1a'icato a los no a_fr`liados del mismo, prfes,

)¢'fnu'ti1'lo ilc±¬'alcuta›'ia la afiliación en tanto ios lralmjadorer-` pr'qfi*:^i:'iazz

1;@ ;¡¡f"l¡m-e_¬1› 11 mm or¿¿mzi:acíón sindical, pues de igual modo ¿go:arim.' «ic

lo lwneficios pactados en los convenios colectivos que celclire dicho

sifuizcato

En ese orden de ideas, y de conformidad con lo señalado en el principio

jurisprudencial antes indicado y los artículos 9° y 42° dei TUOLRCT,

podemos indicar que cuando estamos ante un convenio colectivo suscrito

.ìävu-_
por un sindicato mayoritario los efectos del mismo (ámbito de aplicacion)

f'
corresponden a todos los trabajadores, afiliados y no afiliados, por mandato
expreso de la ìey, pero cuando estamos ante un convenio colectivo suscrito
wor L n sindicato minoritario, los efectos del mismo (ambito de apìicacìon}
solamen nzarán a s * " kt os.

Asimismo, en aplicacion de la autonomia coìectiva, la autorregušacion, la

fuerza vinculante y las cláusulas delimitadoras de los convenios cošectivos,

se podrá extender ei ámbito de aplicación de los derechos y obligaciones

l
/ acordados en el convenio colectivo suscrito por un sindicato minoritario, a
if
l
los trabajadores que no formen parte de dicho sindicato o que no estén
/'
'god-šcalìzados, sìem pre que las partes lo hayan acordado en forma expresa,

o en caso el empleador decida unilateralmente extender los efectos de

\

\_` convenio col *tivo al los demas trabajadores; siempre y cuando s eficran
3
//K' ”'""šÉ›“lÍ1_1n'ente benefici ET borales más favorabldsal tr.abaja"'clor.
_ /
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1 - 5
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Í En ese sentido, el Tribunal Constitucional en la Sentencia recaída en el

Expediente N° 008-2005- Pl/TC, señala:

//"[...i el producto negocia! emmm de una mftonomíir sindical relritiva

/
cm . ¿siente en ln capacidad de regulación de las felnciorzcs lalwmles entre

los rcprcsenmfztes de los tmlmjndores y sus empleadores, como lo im

señalado []"

Solo en aplicación de esa autonomia sindical, las partes pueden regular el

,
ámbito de aplicación del convenio colectivo en los sindicatos.

1.4. Reconocimiento dela relación laboral

ì_ › virtud dei r'<>` en bajo el cual se le contrató, el trabajador no tenia

formalmente vínculo laboral con el empleador, entonces el trabajador se

/ f encontraba imposibiištado de afiliarse a un sindicato y por lo tanto de

/ acceder a los beneficios pactados en los convenios colectivos y/0 laudos

arbitrales; sin embargo, en caso de existir una ciesnaturalización del régimen

c` 1
contractual utilizado, el trabajador no puede verse perjudicado por la
J

' 1
I
9›\ã
\ Q. ilegal de su empleador que le impidió ejercer su derecho de

sindicalización positiva. i -

Así, al tener el trabajador formalmente una relación de naturaleza civil con

el empleador, la ¬ 1a!/er¿j1cubría una relación de naturaleza ìaboral en fraude

,ff a Ea Éey, esta imposi ilitado de atilzarse a un sindicato, por lo L , ajo los

// fi?
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1 i.- fâfl

fiüüšfi ¬'-.=§2=Í=-`¬L

“K/aa YWW, aéjgaaa aa ia

parámetros del principio de razonabilidad, no puede denegarse el
otorgamiento de los beneficios pactados en los convenios colectivos 0 los
._f/ƒ

laudos arbit-rales, toda vez que resulta razonable la imposibilidad del

trabajador de afiliarse a un sindicato cuando no existía aparentemente una
relación laboral. `

f'/lo 1, dentro de un proceso judicial donde se determine la existencia

de a relación laboral, corresponde otorgarle al trabajador los beneficios
pactados en los convenios colectivos y/o laudos arbitrales, tomando en
cuenta los siguientes parámetros: ` ~ V V

- En caso el trabajador siga laborando para el empleador, deberá decidir a

1' qué sindicato se afiliará, a fin de que se pueda determinar qué convenios
y/o iaudos arbitrales le puedan corresponder.

En cas aba'ador a tinúe laborando para el empleador, se le

"deber os beneficios laborales pactados en convenios
colectivos y/o laudos arbitrales suscritos por el sindicato que escoja.

2. ACUERDO

No se puede extende f sefectos del convenio colectivo suscrito por un

s' dicato minorita oaa ellos trabajadores que no están afiliados al mismo
o que no Vén, s` dvicdlki v ei. salvo que el propio convenio, por acuerdo

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entre šas partes, señale lo contrario en forma expresa o el empleador decida

unilateral en;e'”*.\'te11der los efectos del convenio colectivo a los demás

trab ` i; siempre y cuando se refieran solamente a beneficios laboraìes

Q f forables al trabajador.

En caso el trabajador haya estado imposibilitado de afiliarse a un sindicato

debido a que tormaimente no existia un vinculo laboral con el empleador,

una vez declarada la existencia de una relación laboraì dentro del proceso

judicial respecti›;r.›, cor'z'espoi1cle c›tor5arlc al trabajador los bertdicios

pactados en los convenios colectivos yƒo iaudos arbitrales economicos,

tomando en cuenta ios siguientes parámetros:

- En caso el trabajador siga laborando para el empleador, deberá decidir a

qu ` “aro se atiliará, a t' que se pueda determinar qué convenios

y/'F ' Is le puedan corresponder.

/ Ã - En caso ei trabajador ya no continúe laborando para el empleador, se le

/ ,
debera reconocer todos los beneficios laborales pactados en convenios

/ colectivos _v/o laudos arbìtrales suscritos por el sindicato que escoja.

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Asimismo, en aplicación del artículo 70° del Texto Único Ordenado de la

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aplic lealos Lajtídos ajibitrales economicos. _ iii ' \\

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