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El despido arbitrario en el Perú

Despido de trabajador
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El concepto del despido arbitrario

Un trabajador solamente
puede ser despedido por
alguna de las razones
expresamente señaladas por
la ley. Como lo hemos
mencionado en artículos
precedentes, la ley laboral nos
ofrece una lista cerrada de
razones por las cuales es
“licito” despedir a un trabajador.
Ahora, no solo basta con que se “alegue” la existencia de una causa “licita” de,
sino que, además, es indispensable que la causa aducida sea probada. Como
es natural, la carga de la prueba la tiene el empleador que es quién toma la
decisión de despedir al trabajador.
Ahora bien, el despido además de estar fundado en la ley y debidamente

probado debe realizarse cumpliendo con cierto procedimiento de carácter
formal, el cual condiciona, también su validez del despido.
Entonces, si lo anteriormente descrito, se constituyen como las razones válidas

para el despido legal, podemos concluir que cualquier despido que se realice al
margen de estas condiciones podrá considerarse como ilícito o ARBITRARIO.
http://www.abogadosempresariales.pe/el-despido-arbitrario-en-el-peru/ 04/11/2018
Siendo así, podemos decir que el despido arbitrario es aquel tipo de despido
que se produce cuando concurre cualquiera de las siguientes circunstancias:
• Cuando se despida a un trabajador por alguna causa distinta a las señaladas

por la ley o cuando no se exprese causa alguna.
• Cuando se despida aun trabajador alegando una causa que no puede ser
probada.
• Cuando se despida a un trabajador sin respetar el procedimiento señalado
por la ley.
Qué dice la ley sobre el despido arbitrario en Perú

La ley regula muy exiguamente el despido arbitrario en el Perú; señala que
cuando el trabajador sea despedido arbitrariamente tendrá derecho al PAGO
DE UNA INDEMNIZACION COMO UNICA REPACION POR EL DAÑO SUFRIDO.
Asimismo, la ley señala más adelante que, además, de la indemnización

correspondiente, el trabajador despido arbitrariamente tendrá derecho al pago
de cualquier otro derecho o beneficio social correspondiente.
Con esto se quiere decir que la indemnización por despido se realiza de

manera totalmente independiente a los derechos adquiridos por los
trabajadores ya sea por el contrato de trabajo, por convenio colectivo o por
otras leyes.
Qué hacer en caso de despido arbitrario en Perú

Si usted ha sido despedido
arbitrariamente, es decir, sin
que le hayan expresado la
causa del despido, por motivo
distinto a ley o sin que se haya
respetado el procedimiento
legal del despido, deberá
proceder de la siguiente
manera:
1. Deberá acudir a la comisaría más cercana y dejar constancia de lo ocurrido.

Un policía tendrá la obligación de acercarse al centro de trabajo a efectos de
constatar el hecho.
2. Deberá acudir a un abogado especialista en derecho laboral a efectos de
que redacte e interponga una demanda laboral por despido arbitrario. Así,
también para que le ayude a conocer los derechos que le corresponden de

acuerdo a su situación particular.
3. Debido a que es el empleador el obligado a probar la causa del despido, el
trabajador deberá dedicarse ,fundamentalmente, a recabar documentos que
acrediten que labora en la empresa de la que ha sido despedido.
A qué puedo pretender en caso de despido arbitrario

La ley señala con claridad los límites que puede tener la pretensión de un
trabajador que ha sido despedido arbitrariamente cuando menciona que el
trabajador despedido tiene derecho a una indemnización COMO UNICA
REPARACIÓN POR EL DAÑO SUFRIDO.
Siendo así, si nos ciñéramos exclusivamente a lo mencionado por la ley,

podríamos decir que a lo único que puede pretender un trabajador que ha sido
despedido arbitrariamente es a una indemnización. Sin embargo esto no es
tan exacto.
Desde hace unos años el Tribunal constitucional pronunciándose sobre el

particular ha señalado que la indemnización por despido arbitrario prevista en
la ley no se corresponde con la naturaleza especial del derecho de trabajo.
Siendo así, ha señalado que el trabajador despedido bajo una de las
“modalidades” del despido arbitrario podrá optar alternativamente por la
reposición.
A esa “modalidad” del despido arbitrario se le denomina “Despido incausado” y

se produce cuando el trabajador ha sido despedido sin que se le exprese causa
o cuando no se haya respetado el procedimiento establecido por la ley. En
estos casos, como se dijo, el trabajador podrá demandar o indemnización o la
reposición.
¿Existe protección contra el despido arbitrario?

Efectivamente, como se podrá deducir de todo lo mencionado en las líneas
precedentes, el derecho peruano protege al trabajador ante el despido
arbitrario.
Dicha protección se expresa en la facultad que tiene el trabajador despedido

arbitrariamente de demandar a la empresa exigiendo una indemnización o la
reposición en el centro de trabajo, según sea el caso.
Redondeando la idea y a modo de resumen podemos decir un trabajador

despido arbitrariamente puede demandar lo siguiente:
1. Si el despido se ha producido sin expresarse el motivo, el trabajador podrá

exigir la indemnización o la reposición en el centro de trabajo.
2. Si el despido se ha producido sin respetar los procedimientos establecidos
por la ley para el despido, el trabajador podrá exigir la indemnización o la
reposición.
3. Si el despido se ha producido imputando una causa que no se puede
probar, pero se ha respetado el procedimiento del despido; en ese caso el
trabajador solo podrá exigir una indemnización.
La indemnización por despido arbitrario

En las líneas precedentes
hemos hecho referencia a la
indemnización como el
mecanismo mediante el cual
las normas peruanas protegen
al trabajador ante el despido
arbitrario.
Siendo así, en esta parte del

artículo abordaremos de manera especifica cómo se calcula dicha
indemnización de acuerdo a los criterios establecidos por la ley peruana.
El cálculo de indemnización por despido

arbitrario
El cálculo de la indemnización por despido arbitrario dependerá del tipo de
contrato de trabajo que se haya celebrado. Es decir, dependerá de si el
trabajador cuenta con un contrato a plazo dijo o con una a plazo
indeterminado.
Si el trabajador cuenta con un contrato a plazo indeterminado, la

indemnización se calcula multiplicando el número de años trabajados en la
empresa por el valor de una remuneración y media mensual.
Por ejemplo, a un trabajador que percibe un sueldo mensual de 1000 y que ha

trabajado 5 años en una empresa le correspondería una indemnización de
7,500 nuevos soles.
El cálculo se realizaría de la siguiente manera:

Indemnización = 5 x 1500 (un sueldo y medio) = 7 500 nuevos soles.
Por otro lado, si el trabajador cuenta con un contrato a plazo fijo, la

indemnización se calcula multiplicando el valor de una remuneración y media
por el número de meses restantes para el vencimiento del plazo del contrato
de trabajo.
Por ejemplo, si el trabajador que percibe 1000 soles mensuales, contratado por
2 años, fue despedido luego de un año de culminadas sus labores (es decir,
faltando 1 año para que culmine su contrato de trabajo) tendrá derecho a una
indemnización equivalente a 18 000 nuevos soles:
El cálculo se realizaría de la siguiente manera:
Indemnización = 12(numero de mese restantes) x 1500 (remuneración y media)

= 18 000 nuevos soles.
Modelo de demanda por despido arbitrario

Escrito: Nº Uno (01)
Sumilla: Demanda de Indemnización por Despido Arbitrario y Pago de

Beneficios Sociales.
SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE LA

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA:
______________________, identificado con _______________ y con domicilio real sito en
_____________________, ______; señalando como domicilio procesal la Casilla
_________ y con Casilla Electrónica_______; ante Usted respetuosamente se
presenta y dice:
Que, de conformidad con los Artículo 36° y 38° del Texto Único Ordenado del
Decreto Legislativo N° 728 – Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
aprobado por el Decreto Supremo N° 003-97-TR (en adelante TUO-LPCL), con el
literal a), numeral 1 del artículo 2º y el artículo IV del Título Preliminar de la Ley
Nº 29497 – Nueva Ley Procesal del Trabajo, interpongo DEMANDA DE
INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO Y PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES,
en los siguientes términos:
1.
DEMANDADO
La demanda está dirigida contra __________ a quien se le notificará en su

domicilio principal sito en ______________, Distrito de Cercado de Lima, Provincia
y Departamento de Lima.
1. SITUACIÓN LABORAL
1. Régimen Laboral:
El Régimen Laboral aplicable a los trabajadores de _____________. es el de la

Actividad Privada, regido por el Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo
N° 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral.
2. Tiempo de Servicios:
El demandante ha laborado al servicio de la empresa ____________ a partir del

día ________ hasta el _______________, prestando servicios por el tiempo total de
dieciocho (18) años y diez (10) Meses.
3. Función y Cargo:
El cargo que desempeñaba es de Médico Ocupacional al Servicio de los

Trabajadores de la empresa.
4. Última Remuneración Percibida:
La última remuneración percibida por el actor asciende a la suma de

S/.4,200.00 nuevos soles.
III. VÍA PROCESAL

Que, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 2º, numeral 1º, literal a), y
el artículo IV del Título Preliminar de la Nueva Ley Procesal del Trabajo (en
adelante NLPT), solicito al Juzgado se sirva tramitar la demanda bajo las reglas
del PROCESO ORDINARIO LABORAL.
1. PETITORIO
Solicito al Juzgado se sirva declarar fundadas las pretensiones de la demanda

acumuladas bajo la forma objetiva, originaria y accesoria, y disponer las
órdenes siguientes de cargo ____________
1. En calidad de PRIMERA PRETENSIÓN PRINCIPAL, la Declaración Judicial de

Existencia de un Contrato de Trabajo a Plazo indeterminado entre las partes
por el período comprendido desde ________________
2. En calidad de SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL, se declare la

arbitrariedad del despido del actor, ordenándose el pago de la cantidad de
CINCUENTA MIL CUATROCIENTOS CON 04/100 NUEVOS SOLES (S/.50,400.00)
por concepto de Indemnización por Despido Arbitrario, conforme a la siguiente

liquidación:
Tiempo de Servicios: 18 Años y 10 Meses.
Último Cargo: Médico Ocupacional
Última Remuneración: S/.4,200.00
* Por el tiempo de servicios, se debe aplicar el tope máximo de doce (12)

remuneraciones, de conformidad con el Artículo 38° del TUO-LPCL: (S/.
4,200.00 x 12)
TOTAL Indemnización por Despido: S/.50,400.00.
3. En calidad de TERCERA PRETENSIÓN PRINCIPAL, el pago de TRESCIENTOS

NOVENTA MIL CIENTO SESENTA Y SEIS CON 01/100 NUEVOS SOLES (S/.
390,166.01) por concepto de BENEFICIOS SOCIALES dejados de percibir por el
actor durante el período comprendido entre el 01 de Setiembre de 1994 hasta
el 30 de Junio de 2013, conforme al siguiente detalle:
3.1. El pago de S/. 152,478.89 (Ciento Cincuenta y Dos Mil

Cuatrocientos Setenta y Ocho con 89/100 Nuevos Soles), por concepto
de Gratificaciones Devengadas, agregando a esta suma los intereses
legales correspondientes.
3.2. El pago de S/.87,537.12 (Ochenta y Siete Mil Quinientos

Treinta y Siete con 12/100 Nuevos Soles) por concepto de
Compensación por Tiempo de Servicio (CTS) por todo el periodo de
despido, agregando los intereses de Ley correspondientes.
3.3. El pago de S/. 150,150.00 (Ciento Cincuenta Mil Ciento

Cincuenta con 00/100 Nuevos Soles) por concepto de Vacaciones
Adquiridas y No Gozadas, Vacaciones Simples y Vacaciones Truncas.
4. En calidad de PRETENSIONES ACCESORIAS a las Pretensiones Principales,

solicitamos lo siguiente:
4.1. El pago de los Intereses Legales correspondientes respecto a

cada uno de los conceptos adeudados al actor.
4.2. El Reconocimiento de los Honorarios Profesionales de los

Abogados Patrocinantes del demandante, conforme a la Liquidación y
Comprobantes de Pago que se presentarán en Ejecución de

Sentencia.
4.3. El pago de las Costas del Proceso.
I FUNDAMENTOS DE HECHO

1. El recurrente ha sido trabajador de la empresa demandada desde_______ el
contando con más de _________de servicios para la demandada, y
desempeñando sus funciones, desde el inicio de su relación laboral, en la Sede
Principal de la empresa, estando siempre a disposición de la misma para
realizar funciones de médico ocupacional.
2. La fecha de ingreso del demandante está completamente acreditada con

los recibos por honorarios emitidos en los meses de setiembre, octubre, y
noviembre del año 1994, en los cuales se aprecia que todos son emitidos por la
suma de _____________ es decir, por meses completos, con lo cual se entiende
que el mes de setiembre fue un mes de trabajo completo, demostrándose así
que la fecha de ingreso del actor fue el primer día de Setiembre de 1994.
3. El demandante laboró hasta el día ____________, en que fue despedido

arbitrariamente sin la existencia de causa justa contemplada en la ley
debidamente demostrada, bajo la apariencia de la culminación de un contrato
de locación de servicios.
4. Desde su ingreso a la empresa demandada, el actor se desempeñaba como

médico ocupacional, en principio para ______________ siendo sus funciones el
prestar servicios médicos a los trabajadores de la empresa, en sus
instalaciones, y estando siempre a disposición de la misma ante cualquier
eventualidad que requiera intervención médica en las actividades productivas
diarias.
5. Asimismo, según se observa de los contratos de Locación de Servicios, el

demandante es contratado por la demandada para que brinde servicios
médicos a los trabajadores de la empresa y en las instalaciones de la misma.
Así, según se observa de los Contratos de Locación de Servicios de fecha 25 de

Julio de 1997, los mismos establecen quese contrata al actor para que brinde
sus servicios médicos especializados a los trabajadores de la empresa
“atendiéndolos en caso de emergencias derivadas de accidentes de trabajo que
produzcan daños o lesiones personales”; es decir, que el demandante,

necesariamente debería permanecer en la empresa y a disposición de la
misma, a efectos de atender los accidentes de trabajo que en ella ocurran.
6. El último de los Contratos de Locación de Servicios fue celebrado el día

__________, el mismo que fue prorrogado por Adendas hasta el día ___________,
tal como se observa de los contratos que acompañamos a la presente
demanda.
7. Con fecha 14 de Junio de 2013 la empresa remite carta al actor, mediante la

cual le comunica su decisión unilateral de dar por resuelto el contrato de
locación de servicios, señalándole que “(…) La terminación tendrá lugar al
término de los siguientes 15 días, de suerte tal que los servicios profesionales
pactados en el contrato de referencia ocurrirán hasta el 30 de junio de 2013.”,
fecha en que finalmente el actor es cesado.
8. Sin embargo, el cese del actor debe ser considerado como un despido
arbitrario, porque a pesar de haber suscrito contratos de locación de servicios,
éstos devienen en nulos, pues, por aplicación del Principio de Primacía de la
Realidad, entre las partes existió realmente un Contrato de Trabajo a Plazo
Indeterminado al encontrarse presente los elementos esenciales del contrato
de trabajo: Prestación Personal, Remuneración y Subordinación, motivo por el
cual el actor únicamente podía ser despedido por causa justa contemplada en
la ley y debidamente demostrada, siguiendo además el procedimiento de
despido legalmente establecido, lo cual no ha sucedido en su caso.
9. Durante toda la relación laboral, el demandante realizaba informes, recibía

memorándums, contaba con un fotocheck (tarjeta) de identificación de la
empresa, tarjetas de presentación de la empresa, recibía capacitaciones
subvencionadas por la empresa, recibía órdenes directas y por correo
electrónico, y en general, se encontraba a disposición de la empresa para
efectuar los servicios que ésta le encomendara; es decir, siempre estuvo
subordinado a la empresa demandada, siguiendo las órdenes que le impartían,
tal como se demostrará con los documentos adjuntos donde se aprecia la
manifestación del poder de dirección de la empresa.
10. Sin embargo, a pesar de encontrarse bajo la subordinación de la empresa

demandada, ésta le hizo suscribir sendos contratos de locación de servicios con
la finalidad de encubrir el vínculo laboral existente, vulnerando sus derechos

laborales y privándolo de los beneficios sociales que le corresponden conforme
a las normas laborales vigentes, motivo por el cual acude al Poder Judicial a
través de la presente demanda.
11. Asimismo, al haber sido despedido arbitrariamente, al demandante le

corresponde la indemnización por despido que contempla el Artículo 38° del
TUO-LPCL con el tope máximo de doce (12) remuneraciones.
También le corresponde percibir los beneficios sociales otorgados a los

trabajadores del régimen laboral privado por todo el tiempo que duró el
vínculo laboral, incluyendo los intereses legales generados por el
incumplimiento de pago de los mismos.
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El concepto del despido arbitrario

Ahora bien, el despido además de estar fundado en la ley y debidamente

Entonces, si lo anteriormente descrito, se constituyen como las razones válidas

• Cuando se despida a un trabajador por alguna causa distinta a las señaladas

Qué dice la ley sobre el despido arbitrario en Perú

Asimismo, la ley señala más adelante que, además, de la indemnización

Con esto se quiere decir que la indemnización por despido se realiza de

Qué hacer en caso de despido arbitrario en Perú

1. Deberá acudir a la comisaría más cercana y dejar constancia de lo ocurrido.

también para que le ayude a conocer los derechos que le corresponden de

A qué puedo pretender en caso de despido arbitrario

Siendo así, si nos ciñéramos exclusivamente a lo mencionado por la ley,

Desde hace unos años el Tribunal constitucional pronunciándose sobre el

A esa “modalidad” del despido arbitrario se le denomina “Despido incausado” y

¿Existe protección contra el despido arbitrario?

Dicha protección se expresa en la facultad que tiene el trabajador despedido

Redondeando la idea y a modo de resumen podemos decir un trabajador

1. Si el despido se ha producido sin expresarse el motivo, el trabajador podrá

La indemnización por despido arbitrario

Siendo así, en esta parte del

El cálculo de indemnización por despido

Si el trabajador cuenta con un contrato a plazo indeterminado, la

Por ejemplo, a un trabajador que percibe un sueldo mensual de 1000 y que ha

El cálculo se realizaría de la siguiente manera:

Por otro lado, si el trabajador cuenta con un contrato a plazo fijo, la

El cálculo se realizaría de la siguiente manera:

Indemnización = 12(numero de mese restantes) x 1500 (remuneración y media)

Modelo de demanda por despido arbitrario

Sumilla: Demanda de Indemnización por Despido Arbitrario y Pago de

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE LA

La demanda está dirigida contra __________ a quien se le notificará en su

El Régimen Laboral aplicable a los trabajadores de _____________. es el de la

El demandante ha laborado al servicio de la empresa ____________ a partir del

El cargo que desempeñaba es de Médico Ocupacional al Servicio de los

4. Última Remuneración Percibida:

La última remuneración percibida por el actor asciende a la suma de

III. VÍA PROCESAL

Solicito al Juzgado se sirva declarar fundadas las pretensiones de la demanda

1. En calidad de PRIMERA PRETENSIÓN PRINCIPAL, la Declaración Judicial de

2. En calidad de SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL, se declare la

por concepto de Indemnización por Despido Arbitrario, conforme a la siguiente

Tiempo de Servicios: 18 Años y 10 Meses.

Último Cargo: Médico Ocupacional

Última Remuneración: S/.4,200.00

* Por el tiempo de servicios, se debe aplicar el tope máximo de doce (12)

TOTAL Indemnización por Despido: S/.50,400.00.

3. En calidad de TERCERA PRETENSIÓN PRINCIPAL, el pago de TRESCIENTOS

3.1. El pago de S/. 152,478.89 (Ciento Cincuenta y Dos Mil

3.2. El pago de S/.87,537.12 (Ochenta y Siete Mil Quinientos

3.3. El pago de S/. 150,150.00 (Ciento Cincuenta Mil Ciento

4. En calidad de PRETENSIONES ACCESORIAS a las Pretensiones Principales,

4.1. El pago de los Intereses Legales correspondientes respecto a

4.2. El Reconocimiento de los Honorarios Profesionales de los

Comprobantes de Pago que se presentarán en Ejecución de

4.3. El pago de las Costas del Proceso.

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2. La fecha de ingreso del demandante está completamente acreditada con

3. El demandante laboró hasta el día ____________, en que fue despedido

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5. Asimismo, según se observa de los contratos de Locación de Servicios, el

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