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Jurisdicción constitucional y control de

constitucionalidad.
José Antonio Gantier Pérez, MSc.

CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD
Su aplicación e incidencias en la
Jurisdicción Constitucional en Bolivia.

Tonho Gantier1

RESUMEN:

El Objeto del Presente trabajo es lograr realizar una


aproximación real y fidedigna del Control de Constitucionalidad
como producción jurídica, axiológica y teleológica de la Jurisdicción
Constitucional. Se hará un desarrollo científico lógico de todas las
categorías epistemológicas que comprenden estos dos institutos
constitucionales, así como de las categorías conexas y relacionadas.
1
El Autor (José Antonio Gantier Pérez) es, actualmente, Investigador y Docente de Cursos de Posgrado por las Universidad Autónoma
Gabriel Rene Moreno de Santa Cruz de la Sierra, del Centro de Estudios de Posgrado e Investicagión (CEPI) dependiente de USFX de
Chuquisaca, de la Universidad del Valle sede académica Sucre, y de la Universidad Nacional Siglo XX de Llallagua; en las áreas de
Derecho Administrativo, Derecho Constitucional, Derecho Procesal Constitucional, Derecho Comunitario y Derecho Internacional de
los DD.HH. Ha recibido el Título de Abogado por la Universidad San Francisco de Xavier de Chuquisaca, y el título de Master en
Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional por la Universidad Andina Simón Bolívar. Ha ejercido la profesión libre
con incidencia en el área constitucional, ha brindado asesoramiento jurídico parlamentario a legisladores bolivianos. Ha realizado
investigaciones summa cum laude tituladas: “Mecanismos de Control Político para la Asamblea Legislativa Plurinacional, frente al
accionar del Órgano Ejecutivo en Bolivia” e “Implementación de la ‘Creación Pedagogía Nacional’ (Franz Tamayo) en la
Universalidad“. Ha recibido el reconocimiento de la Junior Chamber International (JCI Chuquisaca) como “Joven Sobresaliente
2008,” en la categoría “Asuntos Políticos, Legales y Gubernamentales” por el desempeño profesional realizado en favor de Chuquisaca
el año 2018; ha recibido reconocimiento en Ilustre Colegio de Abogados de Chuquisaca (ICACH) por brindar apoyo y asesoramiento
jurídico en la injusta aprehensión de Aldahir Céspedes Vacaflor durante la recuperación de la República y Democracia en Bolivia
durante Noviembre de 2019.

1
Academia Carolina - Diplomado en Derecho Constitucional y Razonamiento Judicial.
Jurisdicción constitucional y control de
constitucionalidad.
José Antonio Gantier Pérez, MSc.

El presente trabajo solamente alcanza una profundidad


descriptiva y analítica, tratando de develar las características más
generales del Instituto procesal constitucional que lleva por título.

PALABRAS CLAVE: Jurisdicción, Control Competencial de


Constitucionalidad,

ABSTRACT:

The objet of this work is to achieve a real and reliable


approximation of Constitutional Control as a legal, axiological and
teleological production of the Constitutional Jurisdiction. A logical
scientific development will be made of all the epistemological
categories that comprise these two constitutional institutes, as well
as the related and related categories.

The present work only reaches a descriptive and analytical


depth, trying to reveal the most general characteristics of the
constitutional procedural Institute that bears its title.
KEY WORDS: Jurisdiction, Constitutional
Control.

ÍNDICE

Contenido

I. La Jurisdicción o Justicia Constitucional

II. El Control De Constitucionalidad.

2
Academia Carolina - Diplomado en Derecho Constitucional y Razonamiento Judicial.
Jurisdicción constitucional y control de
constitucionalidad.
José Antonio Gantier Pérez, MSc.

I. JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL.

Los términos “Jurisdicción Constitucional” y “Justicia


Constitucional” históricamente aparecen como sinónimos y con un
enfoque procedimental con la finalidad de concebir el instituto
procesal constitucional encargado de desarrollar y materializar el
carácter normativo de la Constitución, así como cristalizar el
principio de Supremacía Constitucional.

Este indistinto uso se mantiene en vigor ahora y en el contexto


boliviano debido a la que la Constitución Boliviana, ha sido
recientemente reformada (claro está que desde 2009, el carácter
novedoso de nuestra Constitución es relativo), por lo que quedan
vestigios de la utilización de nomenclaturas establecidas en las
reformas de 1994.

Existen criterios doctrinales que se decantan en utilizar el


término justicia constitucional, entendiendo que su supremacía y
defensa exigen la cristalización de valores y principios que se
sobreponen al orden jurídico positivo, dándole una óptica
Iusfilosófica en lugar de una puramente procesal. La Constitución
Boliviana también ha definido su óptica axiológica en concordancia
con lo referido, pues ha determinado que “la justicia constitucional
se ejerce por el Tribunal Constitucional…”2.

Así, debemos entender que la Justicia Constitucional es la


“…potestad del Estado para resolver los conflictos constitucionales,
a través de los órganos jurisdiccionales establecidos por la
Constitución…”3, haciendo énfasis de los principios y valores que
fundamentan la Constitución. Con esta definición queda tan
reafirmado carácter axiológico y principista de Constitución, como
implícito el principio de Supremacía Constitucional.

Para un entendimiento cabal de la dimensión de esta


jurisdicción, es necesario engarzarla y describir su relación
procesal con el Derecho Procesal Constitucional como disciplina
jurídica. Según Néstor Pedro Sagües, este tiene como uno de sus
contenidos a aquella, es decir: “… El Derecho Procesal
2 CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO. Gaceta Oficial de Bolivia. La Paz, 7 de febrero de 2009. Art.
179-III)
3 SAGUES, Néstor Pedro, cit. en RIVERA SANTIVAÑEZ, José Antonio, Jurisdicción Constitucional:
Procesos constitucionales en Bolivia, 3ª ed., Grupo editorial Kipus, Cochabamba Bolivia, 2017, p.9
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Constitucional tiene como contenido (y campo de acción) a: a) la


jurisdicción constitucional, b) la magistratura constitucional y c) los
procesos constitucionales…”4

a) La Jurisdicción Constitucional comprende los


fundamentos jurídicos axiológicos, teleológicos y
epistemológicos del control de constitucionalidad (entre ellos los
principios de Supremacía Constitucional y la Jerarquía
Normativa. Comprende también sistemas y modelos de control
de constitucionalidad.

b) La Magistratura Constitucional versa sobre el estudio de la


estructura y funcionamiento de los órganos de la referida
jurisdicción.

c) El Procedimiento Constitucional se refiere a conjunto


sistemático de procederes empleados en los recursos o
acciones constitucionales.5

Es así, que a partir de la concepción de Sagües, y dada la


sinonimia utilizada por varios autores respecto de los términos
jurisdicción o justicia constitucional y derecho procesal
constitucional, debemos concluir que: La Jurisdicción
Constitucional o Justicia Constitucional “…abarca el estudio del
principio de supremacía constitucional, los modelos de control de
constitucionalidad, los órganos de control de constitucionalidad, la
magistratura constitucional y los procesos constitucionales
establecidos para el control de constitucionalidad…”6

II. EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD.

1. Definición.

Ha sido definido como “la acción política o jurisdiccional que


tiene la finalidad de garantizar la primacía de la Constitución”7 Así,
el Control de Constitucionalidad se define de manera muy similar a
Justicia Constitucional. A pesar de ello debemos concluir que
el Control de Constitucionalidad hace referencia a la
cristalización de la actividad de la Justicia Constitucional, a
través de los distintos
4 Ibíd. P.9.
5 Ibíd. P.9-p.11.
6 SAUMA, Gabriela, Texto Justicia Constitucional, p.4.
7 RIVERA SANTIVAÑEZ, José Antonio, op.cit., p.15.

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mecanismos contralores y que busca imponer la Supremacía jurídica


y política de la Constitución.

2. Importancia y Fundamento.

El Control de Constitucionalidad encuentra su fundamento e


importancia en los periodos de maduración a los que ha sido
sometido el Constitucionalismo como doctrina jurídica a lo largo de
su historia. Desde el Constitucionalismo Liberal hasta el Social, la
Constitución ha tenido un sentido político más que normativo; ha
sido, una matriz de estructuración y funcionamiento del Estado, en
lugar de un corpus iuris (código sustantivo) constitucional; ha sido
materialmente aplicable a la clase política, siendo estos los
destinatarios directos de sus disposiciones, en lugar de ser
materialmente aplicable a la sociedad civil y tener como destinatarios
de sus enunciados a todo el universo justiciable.

Así, el fundamento Control de Constitucionalidad estriba en


extender e imponer a la Administración Pública los preceptos,
valores, principios y disposiciones de la Constitución no solamente
a momento de su estructuración y funcionamiento fisiológico; sino
que se constituyan en el marco omnímodo en su accionar material
y así asegurar que cada Ley, Decreto, Resolución o Sentencia estén
tenga consonancia material con la Constitución. De ello, se tiene que
el Estado Constitucional representa un estadio evolutivo superior al
Estado de Derecho, pues no impone solo la ley, sino en primer
término, la Constitución, y estableciendo que “… Los operadores
jurídicos ya no acceden a la Constitución a través del legislador…”8
sino que lo hacen directamente.

En ese entendido, y desde un enfoque más procesalista,


“…La justicia constitucional es la garantía de la Constitución Política
del Estado...”9

8 Con la consecuencia añadida de lo que R. Guastini ha llamado la


sobreinterpretación constitucional: “cuando la Constitución es sobreinterpretada no quedan espacios
vacios de —o sea, libres del— derecho constitucional: toda decisión legislativa esta pre regulada (quizás
aún, minuciosamente regulada) por una u otra norma constitucional”, “La constitucionalización del
ordenamiento jurídico:
el caso italiano”, cit., pp. 159-160
9 SAUMA, Gabriela, op.cit., p.22.

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3. Condiciones para su ejercicio.

La doctrina sostiene que para que exista un Control de


Constitucionalidad deben presentarse algunos requisitos: “…Una
Constitución Total o Parcialmente rígida, órgano de control
Constitucional independiente, órgano con facultades decisorias,
derecho de los particulares a solicitar el control, y sometimiento al
control de toda la actividad estatal…”10

3.1. Rigidez: Para tener tal calidad, debe ser escrita, y


además debe ser garantizada contra la legislación ordinaria; es decir,
que sus disposiciones no deban ser susceptibles de modificación a
través de procedimiento legislativo ordinario.11

La Constitución Boliviana prevé un procedimiento especial,


diferente al ordinario, para la reforma de la Constitución Política
del Estado; si la reforma es total, o afecta la bases fundamentales
de la Constitución, los derechos, deberes y garantías, o la primacía
o reforma de la Constitución, el procedimiento se agrava, pues la
reforma debe ser realizada por una Asamblea Constituyente,
activada mediante referéndum, que debe aprobar el texto
constitucional por 2/3 del total de sus miembros presentes y,
además, la vigencia de la reforma necesita referendo constitucional
aprobatorio. Si la reforma es parcial, debe realizarla el Legislador
Nacional a través de aprobación por mayoría calificada (2/3) y
confirmada mediante referendo 12.

Así es correcto afirmar que la Constitución Boliviana es una


Constitución Rígida.

3.2. Órgano independiente destinado al Control de


Constitucionalidad.

El órgano contralor de la Constitución debe ser diferente e


independiente de los demás órganos cuyos actos o resoluciones
controla para mayor eficiencia en sus funciones.

En el caso boliviano, Tribunal Constitucional es un instituto


constitucional que ha merecido especial mención y dotación de
potestades específicas. Estructuralmente el Tribunal

10 RIVERA SANTIVAÑEZ, José Antonio, op.cit., p.17.


11 RIVERA SANTIVAÑEZ, José Antonio, op.cit. p.18.
12 CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO. Norm.cit.. Art. 411-I)-II)

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Constitucional, a pesar de tener una naturaleza jurisdiccional


como se verá en lo sucesivo, se encuentra diáfanamente separado
y diferenciado del Órgano Judicial 13

A pesar que la Constitución Boliviana consagra los principios


que sustentan la potestad de administrar justicia, aplicables a
todas las jurisdicciones que conforman las judicaturas ordinarias y
constitucional, como ser: independencia, imparcialidad, seguridad
jurídica, publicidad, probidad, celeridad, gratuidad, pluralismo
jurídico, interculturalidad, equidad, servicio a la sociedad,
participación ciudadana, armonía social y respeto a los derechos 14;
es la misma Ley Fundamental de Bolivia la que establece una
función judicial es única, y que la misma se ejerce a través de: cuatro
jurisdicciones equipotentes15. Sin embargo es nuestra misma
Constitución la que le da a la Justicia Constitucional un ejercicio
diferente y diferenciado, y le encarga al Tribunal Constitucional
Boliviano su ejercicio privativo 16. Con ese mismo espíritu, a través
de leyes orgánicas aplicables se ha reproducido ese entendido,
estableciendo clara e indubitablemente la independencia del
Tribunal respecto de los demás órganos del Poder Público 17.

De un simple análisis literal de las disposiciones referidas, se


debe entender que el Tribunal Constitucional es un órgano de
naturaleza jurisdiccional, especializado en materia constitucional,
siendo el único con competencia para impartir Justicia
Constitucional, con un cúmulo de independencia que legitima su
accionar, y que tiene como objetivo ejercer el control de
constitucionalidad con todos los componentes que ello implica
(Supremacía Constitucional, Jerarquía Normativa y Garantía de
Derechos).

3.3. Facultades de Decisión del Órgano Contralor.

El Contralor no debe ser solamente un órgano consultivo,


sino que sus resoluciones no puedan ser revisadas por otros

13 Ibíd. Segunda parte, título III.


14 Ibíd. Art.178-I)
15 Ibíd. Art.179-I)-II)
16 Ibíd. Art.179-III)
17 LEY 027 – DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL. Gaceta Oficial
de Bolivia, La Paz, 6 de julio de 2010.

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órganos y que además sean de cumplimiento obligatorio. En el


caso boliviano, las resoluciones dictadas por el Tribunal
Constitucional son de carácter definitivo e irrevisable teniendo así
calidad de cosa juzgada.

Así mismo tanto la norma fundamental como las normas de


desarrollo legislativo, establecen: El carácter obligatorio del
decisum respecto de las partes del proceso en concreto 18, como el
carácter vinculante de los fundamentos jurídicos de la decisión
respecto a autoridades y personas particulares. 19

3.4. Derecho de particulares para solicitar Control de


Constitucionalidad.

Como veremos en los siguientes puntos el Control de


Constitucionalidad abarca no sólo el control de normas, sino
también el control tutelar de derechos y garantías fundamentales y
el control de competencias. Así es necesario entender cuán
accesible se encuentra el Control de Constitucionalidad para la
sociedad civil.

En el caso boliviano y en el ámbito tutelar, todas las


personas, naturales o jurídicas, e inclusive las colectividades,
pueden interponer estas acciones sin limitación alguna; por lo
tanto, en esta vía el control de constitucionalidad está abierto a los
particulares20.

En el ámbito normativo del control constitucional, existen


restricciones para ejercer el control constitucional de forma
abstracta, es decir, sin que exista un interés inmediato y directo;
para ejercer abstractamente la legitimación del control normativo,
es necesario ocupar un cargo público jerárquico y específico:
Presidente de la República, miembro de una de las cámaras
legislativas nacionales, miembro de un órgano deliberante o
Máxima Autoridad Ejecutiva de cualquier Entidad Territorial

18 CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO. Norm.cit.. Art. 203. y LEY 254 –


CÓDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL, La Paz, 5 de julio de 2012. Art. 15-I) y
II)
19 Ibíd.
20 CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO. Norm.cit.. Arts. 125, 129, 130, 134 y

135.
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Autonómica21. Por otra parte y a contrario sensu, cuando existe un


interés inmediato y directo del justiciable, este puede solicitar al juez
o autoridad administrativa que se encuentra sustanciando su
pretensión, pueda promover el control normativo ante el Tribunal
Constitucional22.

En el ámbito Competencial, si bien el Conflicto de


Competencias es un recurso cuya legitimación se encuentra
reservada para quienes ejerce la Función Pública, exceptuando en
Conflicto por declinatoria; el Recurso Directo de Nulidad (que debe
entenderse como recurso de control competencial) goza de
legitimación activa irrestricta23

De todo ello se debe colegir que si bien el Control de


Constitucionalidad en todas sus aristas se encuentra total y
completamente abierto a la sociedad civil, y su acceso puede
considerarse amplio en comparación con otras legislaciones.

3.5. Sometimiento de toda la actividad estatal al control.

Ningún ámbito de la actividad estatal debe quedar fuera del


control, ni sus instrumentos, sean leyes, decretos, resoluciones o
sentencias de todos los niveles de Gobierno. Por otra parte,
también los actos de los particulares que afecten derechos
fundamentales o garantías constitucionales, quedan sometidos al
control.

La Supremacía Constitucional exige que la Constitución esté


en el cenit del ordenamiento jurídico. Toda la norma, material y
formalmente debe guarda consonancia con ella, y todos los actos
públicos o privados, de alcance general o particular, deben
respetar los derechos y garantías fundamentales.

Revisando la Constitución Boliviana y del abanico de


atribuciones del Tribunal Constitucional es evidente ninguna
autoridad que esté exenta del control de constitucionalidad24.
Todas las resoluciones y todos los actos de gobierno pueden ser
revisados por la justicia constitucional.

21 LEY 254 – CÓDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL, La Paz, 5 de julio de 2012. Art. 74.
22 Ibid. Norm.cit. Arts. 79-83.
23 Ibid. Norm.cit. Arts. 145.
24 CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO. Norm.cit.. Arts. 410-I

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4. Modelos o Sistemas de Control de Constitucionalidad

Existen dos sistemas clásicos de control de constitucionalidad:


el político y el jurisdiccional25,

En el sistema político, es un órgano de naturaleza política el


encargado de realizar el Control de Constitucionalidad esto debido
a la manera de designación de sus componentes, y se caracteriza
por: 1. Composición política del órgano encargado del control de
constitucionalidad; 2. El control que ejerce es de carácter preventivo;
3. El control tiene carácter consultivo; 4. La decisión del órgano,
en muchos casos, no tiene carácter vinculante26.

En el sistema jurisdiccional el Control de Constitucionalidad


está encomendado a un órgano de naturaleza jurisdiccional,
pudiendo este integrar el Poder Judicial o ser extraordinario y
especial. En Este Sistema, el control puede ser ejercido por la
judicatura ordinaria o por un órgano independiente; esto definirá si
el sistema jurisdiccional es difuso o concentrado, respectivamente.

4.1. Control Jurisdiccional Difuso.

El Control de Constitucionalidad es ejercido por todos los


componentes de la judicatura ordinaria, estos a momento de
administra Justicia pueden decidir no aplicar la norma que adolece
de vicios constitucionales. Ahora bien, si el máximo tribunal
ordinario de Justicia es el que determina la inaplicabilidad de una
norma, dicha resolución es obligatoria para todos los jueces, siempre
que concurran circunstancias fácticas similares (Stare Decisis).

Las Resoluciones tienen efecto inter partes, exceptuando la


naturaleza del Stare Decisis. Los efectos de las resoluciones son
retroactivos pues juez declara la nulidad de la norma y se limita a
inaplicarla al caso concreto; por lo que la sentencia no tiene efecto
derogatorio ni abrogatorio. La norma considerada inconstitucional

25 RIVERA SANTIVAÑEZ, José Antonio, op.cit. p.24 y sigts.


26 RIVERA SANTIVAÑEZ, José Antonio, op.cit. p.26-27.

11
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no puede ser cuestionada in abstracto, sino dentro de un proceso


judicial específico y de manera incidental.

4.2. Control Jurisdiccional Concentrado:

El Control de Constitucionalidad es ejercido por a un órgano


especializado; a pesar de que en algunas legislaciones, el máximo
órgano de la judicatura ordinaria ejerce funciones de Tribunal
especializado, sin entrar a la aplicación pura y dura del control
difuso y de sus características esenciales.

En este tipo de control, los efectos de las resoluciones


pronunciadas cuando se ejerce el control normativo, son de efecto
vinculante para todos los ciudadanos y autoridades. La norma
considerada inconstitucional puede ser impugnada de manera in
abstracto, sin necesidad de la existencia de un proceso previo. A
pesar de ello, también es posible impugnar normas en procesos
concretos y de manera incidental.

La sentencia que se pronuncia no tiene efectos retroactivos,


tiene efecto derogatorio o abrogatorio de la norma o ley impugnada
(legislación negativa). Sin embargo, a través de la interpretación
constitucional, los órganos contralores especializados son
creadores de subreglas ejerciendo, en cierta medida, una pseudo
función normativa.

5. Ámbitos de Control de Constitucionalidad

La Constitución debe entenderse desde una doble óptica:


jurídicamente como norma fundamental y fundamentadora de todo
un ordenamiento jurídico, y políticamente como el horizonte
histórico de una colectividad, que dirige ideológicamente (su
componente axiológico, teleológico y principista se lo exige) el
comportamiento de los súbditos del Estado.

De manera resumida, se puede establecer una triple


dimensión del control de constitucionalidad en Bolivia:

a) Control Normativo de Constitucionalidad, por el


cual se verifica la validez formal y material de las
normas jurídicas, en un momento posterior a su
promulgación; y

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cuando de manera precia se consulta la pertinencia


constitucional de proyectos normativos.

b) Control Tutelar de Constitucionalidad por el que se


verifica si las autoridades, funcionarios públicos o
particulares, amenazaron con lesionar o lesionaron los
derechos fundamentales y garantías constitucionales.

c) Control Competencial de Constitucionalidad, por


el cual se controla la actividad de los órganos del poder
público; ya sea a razón de conflictos suscitados entre
jurisdicciones, entre órganos del Poder Público y los
distintos niveles de Gobierno.

13
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