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Para citar este artculo:


Caldera infante, Jess Alberto. El Bloque de Constitucionalidad como herramienta de proteccin de los
Derechos Fundamentales: una aproximacin al estudio de sus aportes desde el derecho procesal
constitucional. En Velandia Canosa, Eduardo Andrs (Director Cientfico). Derecho procesal
constitucional. Tomo III. Volumen I. Bogot: VC Editores Ltda. y ACDPC, 2012, p. 223-255.

EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD COMO HERRAMIENTA DE
PROTECCIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES: UNA APROXIMACIN
AL ESTUDIO DE SUS APORTES DESDE EL DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL
POR: J ess Enrique Caldera I nfante


La principal tarea de un constitucionalista es comprender para s y ensear a
todos que la Constitucin, es amplia y extensa. Dej de ser un libro con un
articulado cerrado para ensancharse en los principios y valores del
humanismo por estar integrada por aquellas normas internacionales sobre
derechos humanos fundamentales que, ratificadas por Colombia, forman
parte de su cuerpo jurdico Superior, para la mejor satisfaccin de los
derechos de la persona humana y del logro del bien comn
JECI

1. Concepto de Bloque de Constitucionalidad (BC). Su construccin
jurisprudencial como mecanismo de proteccin del orden constitucional
y de los derechos humanos en sede de justicia constitucional. Referencias
de derecho comparado en Francia, Espaa y Per

La Corte Constitucional de Colombia, en un intento por darle completitud al
radio de proteccin de los derechos humanos fundamentales, en consonancia
con las tendencias doctrinales superadoras de la visin autosuficiente o
hermtica del plexo de derechos consagrados en el texto de la Constitucin
Nacional, ha sealado que forman parte del bloque de constitucionalidad
aquellas reglas y principios que, sin figurar expresamente en la Carta, tienen

Poltico y abogado venezolano, con ttulo revalidado homologado en Colombia. Especialista en


Derecho Procesal (UCAB, Venezuela), en Derecho Constitucional (Pontificia Universidad Javeriana,
Colombia), Magister Scietiarum en Desarrollo Regional Sostenible (ULA, Venezuela); Doctorando en
Derecho (USTA, Colombia). Ha sido Juez y funcionario del sector pblico financiero y privado.
Profesor de posgrados en la Universidad Nacional de Colombia, Pontificia Universidad Javeriana y
Universidad de Boyac de Derecho Constitucional, Administrativo y Econmico. Fue Candidato
Presidencial en Venezuela en 2006, hoy asilado poltico en Colombia. Es miembro de la Junta Directiva
de la Asociacin Colombiana de Derecho Procesal Constitucional y miembro de la Asociacin Mundial
de Justicia Constitucional.
2

rango constitucional (bloque de constitucionalidad en sentido estricto) o al
menos representan parmetros de constitucionalidad (bloque de
constitucionalidad en sentido lato) que permiten controlar la constitucionalidad
de las leyes y de las normas de inferior jerarqua, por cuanto la propia
Constitucin, por medio de clusulas de remisin, confiere fuerza jurdica
especial a esas reglas y principios
1
.
As, en ejercicio de un genuino acto de ejecucin y de aplicacin de la ciencia
del derecho procesal constitucional (DPC), ha dicho al respecto la Corte:
(E)l control constitucional de una ley deber verificarse no slo frente
al texto formal de la Carta, sino tambin a partir de su comparacin con
otras disposiciones con carcter supralegal que tienen relevancia
constitucional. En otras palabras, el conjunto de normas que se utilizan
como parmetro para analizar la validez constitucional de las leyes integra
el denominado Bloque de Constitucionalidad.
Por consiguiente, existen ocasiones en las cuales las normas que, por su
naturaleza, se convierten en parmetros para el enjuiciamiento de la
constitucionalidad de una ley, pueden integrar el bloque de
constitucionalidad. Todas las normas que integran el bloque de
constitucionalidad son parmetros de legitimidad constitucional, pero no
por ello gozan de idntica jerarqua normativa. As pues, no todos los
contenidos normativos que son parmetros de constitucionalidad, deban
ser modificados de acuerdo con el procedimiento previsto para la reforma
constitucional, pues el proceso de cambio normativo vara segn la
naturaleza de cada disposicin. Pero, todas las normas que integran el
bloque de constitucionalidad son parmetros necesarios e indispensables
para el proceso de creacin de la ley.
Es por ello que la jurisprudencia ha sealado que es posible distinguir dos
sentidos del concepto de bloque de constitucionalidad. El primero: stricto
sensu, conformado por aquellos principios y normas que han sido
normativamente integrados a la Constitucin por diversas vas y por
mandato expreso de la Carta, por lo que entonces tienen rango
constitucional, como los tratados de derecho humanitario (C.P. arts. 93 y
103). De otro lado, la nocin lato sensu del bloque de constitucionalidad se
refiere a aquellas disposiciones que tienen un rango normativo superior a
las leyes ordinarias, aunque a veces no tengan rango constitucional,

1
Corte Constitucional. Sentencia C- 988 de 2004. M. P. Humberto Sierra Porto.
3

como las leyes estatutarias y orgnicas, pero que sirven como referente
necesario para la creacin legal y para el control constitucional
2
.
El bloque de constitucionalidad (BC, en lo sucesivo), es una til herramienta de
interpretacin y aplicacin en el mbito del DPC que consiste en ensanchar la
base de sustentacin dogmatica de los derechos humanos al incorporar al
ordenamiento jurdico un conjunto de normas internacionales (sobre Derecho de
los Derechos Humanos y de Derecho Internacional Humanitario en esencia), y
nacionales (normas contenidas en leyes internas orgnicas o estatutarias, por
ejemplo) que vienen a servir de complemento al texto de los derechos
reconocidos en el articulado de la constitucin de 1991.
El BC es, por definicin, un mecanismo interpretativo tpico del DPC que tiene
slido asidero de construccin y desarrollo jurisprudencial en cabeza del
mximo interprete de la Carta Poltica y del juez constitucional aplicado al
ejercer el control de constitucionalidad de las leyes y de las normas de inferior
jerarqua (en el caso privativo de la Corte Constitucional),que funge en
instrumento eficaz de proteccin constitucional para hacer valer y dotar de
eficacia, en sede judicial, a los derechos, garantas y libertades constitucionales
conferidos al ciudadano y a la persona humana (o jurdica, en ciertos casos),
bajo el prisma del Estado democrtico constitucional y de derecho, en el
ordenamiento jurdico colombiano.
El BC, esta referido a aquellas normas y principios que si bien no hacen parte
del texto formal de la Constitucin, han sido integrados al texto Superior, por
otras vas distintas a la Asamblea Constituyente de 1991 que expidi la
Constitucin colombiana, adoptados mediante la ejecucin de procedimientos
legislativos de aprobacin en el Congreso Nacional, rgano por excelencia de la
representacin popular, que sirven a su vez de medidas de control de
constitucionalidad de las leyes y de normas de inferior jerarqua como tal.
El BC es de manufactura jurisprudencial y su gnesis viene de la mano de la
justicia constitucional. Como expresin jurdica ha sido utilizada en dcadas
recientes. Un ejemplo de ello lo encontramos en la historia jurdica
norteamericana, en la cual, como es de comn conocimiento, las normas y
principios constitucionales en ese pas, se derivan de formas ms amplias que su
texto constitucional.
Sin embargo, la conceptualizacin doctrinal precisa que el BC surge en Francia,
gracias a la jurisprudencia del Consejo Constitucional francs en la dcada de

2
Corte Constitucional. Sentencia C-582 de 1999, MP Alejandro Martnez Caballero, Fundamento 3. En el mismo sentido,
ver, entre otras, las sentencias C-191 de 1998 y C-358 de 1997.
4

los setenta y la labor investigativa doctrinal acerca de la justicia constitucional
desarrollada por el profesor Luis Favoreau.
Luego esta misma doctrina se extendi a varios pases con el fin de que la
misma contribuyera a formalizar y consolidar los Estados constitucionales de
Derecho, en especial de los pases que haban sido vctimas de tiranos, en los
que, por mucho tiempo, los derechos humanos fueron desconocidos.
Diversos autores concuerdan en que el concepto doctrinal acerca del BC ms
acabado o depurado es el que considera que este es un conjunto normativo que
contiene principios o disposiciones materialmente constitucionales, fuera del
texto de la constitucin documental.
Las prcticas jurdicas del bloque de constitucionalidad han sido objeto de
debate histrico en todo el mundo, por el abuso de algunos jueces en su
aplicacin.
El BC, en el mbito de la justicia constitucional, opera en triple rol en el
ordenamiento jurdico, a saber:
1.- En principio, en un punto de partida procesal, en los casos de control de
constitucionalidad de leyes o normas de inferior jerarqua, como herramienta de
interpretacin en la justicia constitucional, en desarrollo del DPC y de la
proteccin de derechos humanos, para sopesar y ponderar la prevalencia
normativa de disposiciones en tensin inmersas en conflictos normativos
positivos entre el mbito interno frente al internacional cuando estn orientadas
a reconocer derechos humanos fundamentales que contienen intereses y
derechos subjetivos puestos en situacin de tensin por la legislacin
examinada. All, la consagracin del BC es una de las ms importantes
contribuciones de la Constitucin de 1991 al sistema jurdico colombiano por la
remisin directa o expresa que en su articulado se hace acerca del valor
constitucional de Tratados, Acuerdos o Convenciones internacionales sobre
derechos humanos en concordancia con las normas internas sobre desarrollo de
los mismos. En el presente ensayo, en apartes siguientes, ahondaremos en citas
concretas algunos aportes de la jurisprudencia constitucional colombiana sobre
el tema.
2.- Un segundo campo de actuacin, no menos importante y sucedneo o
concomitante con el anterior, el BC opera como mecanismo de integracin o
complemento de la propia Constitucin Nacional, cumpliendo una funcin
esencial como herramienta de recepcin del derecho internacional, garantizando
la coherencia de la legislacin interna con los compromisos exteriores del
Estado. Como ya dijimos, esta operacin jurisprudencial se lleva a cabo gracias
a las normas de remisin contenidas en la Carta Poltica para la recepcin de las
5

normas de Derecho internacional sobre derechos humanos en que hacen parte de
Tratados, Convenios o Acuerdos o de resoluciones de organismos
internacionales para la proteccin de aquellos, ratificados por Colombia, que
adquieran la entidad jurdica requerida para pasar a detentar un rengo idntico de
jerarqua y eficacia a la norma constitucional interna, a juicio de la Corte
Constitucional, por va de su recepcin y aplicacin en el ordenamiento
nacional.
3.- As mismo, sin menoscabo de lo anterior, en el actual momentum procesal
que transita la justicia constitucional colombiana, con la Corte a la cabeza
liderando este tiempo jurisprudencial, el BC viene cumpliendo una faceta de
mecanismo de refuerzo, completitud o de complemento para la efectiva garanta
de proteccin los derechos humanos y el Derecho Internacional Humanitario a
lo interno del pas, en el escenario de la praxis de la justicia constitucional
actual, cuando la persona ejerce acciones constitucionales de tutela o amparo
para la proteccin de derechos subjetivos individuales o colectivos contenidos
en normas internacionales que ya hacen parte integrante de la Carta Poltica,
cuya expresin material se traduce en acciones afirmativas para grupos o
comunidades especificas, la declaracin del Estado de Cosas Inconstitucional o
redundan en el reconocimiento de derechos fundamentales, con idntica
jerarqua a los que rielan en el propio texto Superior, a favor de aquellos. Cito,
de seguidas, como verbigracia demostrativo, la situacin procesal constitucional
de las comunidades indgenas en cuanto al derecho a la consulta previa.
2. El BC como mecanismo de proteccin de derechos humanos
fundamentales - breve referencia al derecho a la consulta previa de las
comunidades indgenas en casos de amparos constitucionales.
En el actual tiempo constitucional, la adopcin y aplicacin de la
herramienta interpretativa y aplicativa de normas a que se refiere el BC no
es un antojo caprichoso de la jurisdiccin constitucional, en general, ni del
ltimo y mximo interprete judicial de la Constitucin, en particular, sino
que guarda estrecha relacin con el desarrollo de la competencia que en
materia de proteccin de los derechos humanos fundamentales que les
encomienda la Norma Superior en el Estado social de derecho.
Un campo prolijo de casos de tensin dinmica y de conflictos tanto
normativos como de intereses contrapuestos, es el que ha tenido que dirimir
la Corte Constitucional de Colombia cuando ha resuelto asuntos
relacionados con amparos constitucionales sobre el derecho a la consulta
previa de las comunidades indgenas, cuyo desarrollo jurisprudencial es un
rico campo de estudio para quienes pretendan desentraar los alcances del
BC cuando de darle asidero a derechos fundamentales contenidos en
normas internacionales se trata.
6

Por su pertinencia y actualidad, sobre este ltimo tpico, traemos a
colacin la Sentencia T-693/11 del 23 de septiembre de 2011,
Referencia: expediente T-2.291.201, Magistrado Ponente: Jorge Ignacio
Pretelt Chaljub, contentiva de la Accin de Tutela instaurada por Marcos
Arrepiche en calidad de Gobernador del Cabildo Indgena Resguardo
Turpial - La Victoria contra los Ministerios del Interior y de Justicia y de
Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial y la empresa Meta Petroleum
Limited.
Con dicho instrumento procesal de proteccin constitucional (Tutela), el
seor Marcos Arrepiche, actuando en su condicin de Gobernador del
Cabildo Indgena Resguardo Turpial La Victoria y a travs de apoderado
judicial, solicita la proteccin de los derechos fundamentales a la
consulta previa regulada por el Convenio 169 de la OIT, a otras formas
de participacin democrtica, a la integridad tnica y cultural de la
Nacin y a la igualdad de culturas que conforman la Nacin,
presuntamente vulnerados por el Ministerio del Interior y de Justicia, el
Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial y la empresa
Meta Petroleum Limited.
El sustento de su solicitud fue el siguiente: El accionante manifiesta que el
pueblo indgena Achagua es una minora tnica de menos de 1.000
habitantes, compuesto por un solo casero ubicado en el Resguardo Turpial
La Victoria, en el municipio de Puerto Lpez, el cual fue erigido mediante
Resolucin No. 052 de 1978 expedida por el Incora, hoy Incoder, a favor
de las comunidades Piapoco y Achagua.
Afirma, en consecuencia, que el Ministerio de Ambiente, Vivienda y
Desarrollo Territorial, mediante Resolucin No. 1712 del 29 de agosto de
2006, otorg licencia a la empresa Meta Petroleum Limited para la
realizacin del proyecto Oleoducto de los Llanos, desde el campo Rubiales
hasta las facilidades del CPF-Cusiana, sin cumplir con la consulta previa a
que tiene derecho el Pueblo Indgena Achagua y Piapoco del Resguardo
Turpial-La Victoria, de conformidad con el Convenio 169 de la OIT
suscrito por Colombia y ratificado mediante la Ley 21 de 1991.
La Corte constitucional, en un fallo digno de estudio
3
, dando cabida a la
herramienta del
BC, en su vertiente de mecanismo de garanta de los derechos humanos,
sostuvo:


3
Corte Constitucional. Sentencia T-693 de 2011. M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub
7

Teniendo en cuenta lo expuesto y sin desconocer los beneficios que
un proyecto como el oleoducto Campo Rubiales El Porvenir puede
reportar a la regin y al pas en general, la Sala concluye que las
entidades demandadas vulneraron los derechos fundamentales a
la libre determinacin, a la participacin, a la integridad cultural
y a la supervivencia de la comunidad indgena, como
consecuencia de (i) la intervencin de un territorio que consideran
sagrado y de vital importancia ecolgica, social y econmica el
Charcn Humapo, sin llevar a cabo un proceso de consulta previa, y
(ii) el ingreso al resguardo de personas extraas debido al uso de la
va que lo bordea, en contrava de las especificaciones de la licencia
ambiental. Por tanto, la tutela ser concedida.

En efecto, la Sala reitera que (i) segn el artculo 6 del Convenio
169 de la OI T, en concordancia con la jurisprudencia de esta
Corporacin, la consulta previa es obligatoria cuando se va a llevar
a cabo cualquier proyecto o intervencin que afecte directamente a
un pueblo indgena o tribal; (ii) una de las formas de determinar
cuando un proyecto afecta directamente a una comunidad tnica es
examinar si aqul incide directamente sobre el territorio del
respectivo pueblo; (iii) el concepto de territorio comprende no
solamente el terreno del resguardo adjudicado a una comunidad, sino
tambin el territorio extendido en que desde pocas ancestrales
desarrolla sus practicas religiosas y de subsistencia. Por estas
razones, aunque en el caso bajo revisin el tubo del oleoducto no
atraviesa el resguardo, s cruza un rea de importancia cultural y
religiosa de la comunidad el Charc Humapo; por tanto, el proyecto
deba ser consultado con la comunidad antes de comenzar a
ejecutarlo . (Cursivas y negrillas del autor).
Sin mayores reparos, para enfatizar la utilidad del BC como medio de
proteccin de los derechos humanos fundamentales, en el fallo en comento,
adems de una serie de reparaciones de carcter simblico y como
principio de no repeticin de conductas inconstitucionales en perjuicio de
la comunidad indgena, dej sentados los principios y fundamentos que
deben regir, como plexo axiolgico, en los procesos de consultas previas
obligatorias que emanan de la norma internacional aplicada por la Corte
como sumo juez constitucional, en los siguientes trminos:
El proceso que se adelante con la comunidad indgena Achagua
deber atender las siguientes directrices:
(i) Presentar frmulas de concertacin o acuerdo con la
comunidad en las que se tenga en cuenta las manifestaciones
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sobre la conformidad o inconformidad con el proyecto y las
observaciones relacionadas con la afectacin de su identidad
tnica, cultural, social y econmica.
(ii) El proceso deber regirse por el respeto mutuo y la buena
fe entre las comunidades y las autoridades pblicas. Para el
efecto, la comunidad deber contar con informacin suficiente y
oportuna, creando as un ambiente de confianza y claridad en el
proceso.
(iii) Finalmente, se debe llegar a compromisos idneos para
mitigar, corregir o restaurar los impactos culturales que el
proyecto gener en detrimento de la comunidad o de sus
miembros, teniendo en cuenta que la construccin del oleoducto
se inici desde el ao 2008 y para el momento de proferir la
presente sentencia, ha culminado.
4

Por su relevancia, cabe indicar que dicha Corporacin ha sostenido, de
manera reiterada, que la Convencin 169, por regular temas de derechos
humanos de comunidades indgenas se integra a la Carta Poltica
conformando con ella un Bloque de Constitucionalidad, siendo relevantes
sobre el derecho a la consulta previa de las comunidades indgenas, entre
otras tantas, las sentencias de tutela T- 600 de 2001; SU 039 de 1993; T
634 de 1999 y SU 383 de 2003, todas de la Corte Constitucional.
CONSIDERACIONES PERTINENTES SOBRE EL BC Y EL DPC
Dado el hecho que la gestacin y desarrollo del BC ha recado
exclusivamente en la jurisprudencia de la Corte Constitucional, y que son
muy escasos los esfuerzos dirigidos a decantar de ella las reglas y sub-
reglas al respecto, para los crticos de este instituto procesal, hoy en da, se
aprecia una dispersin de la materia sustantiva que lo conforma y un cierto
desconocimiento sobre el valor, contenido y alcance del BC, lo cual se
podra traducir en un i) eventual riesgo para la seguridad jurdica del pas y
ii) en el posible desconocimiento de sus derechos por parte de los
ciudadanos dada la amplitud de textos e instrumentos en estn contenidos.
La importancia del BC se deriva del hecho de que la Constitucin misma,
al no ser omnicomprensiva ni autosuficiente en su capacidad de prevencin
y comprensin de futuros fenmenos cambiantes, distintos a los que
determinaron su creacin, y por tanto en su interpretacin y aplicacin no
pueden soslayarse circunstancias y situaciones novedosas con repercusin
jurdico constitucional, so pretexto de la suficiencia normativa del texto

4
Ibidem.
9

(como si aplica, por ejemplo, en el axioma de la plenitud hermtica del
orden jurdico penal), hacen que la Carta Superior no sea tan amplia o
abarcante como para que cobije todos los asuntos referentes a la
constitucionalidad en una Nacin o en la aplicacin de la misma en
relacin al cambiante contexto internacional.
Por ello, se requiere de esta herramienta flexible, denominada BC, para
adecuar, integrar y complementar el cuerpo normativo rgido de la
Constitucin para hacerlo mas dinmico y ponerlo en consonancia con la
realidad factual, en la cual se puedan incorporar, por remisin vinculante de
la propia Constitucin, otro tipo de asuntos normativos que vayan acorde
con los cambios histricos y sociales que ocurren en el mundo en direccin
a darle satisfaccin a los derechos humanos por los que vela el estado
democrtico constitucional.
La DPC y el BC tienen una relacin de necesidad complementaria: Para
que el BC irrumpa en el ordenamiento jurdico se presupone la existencia
de una vigorosa actuacin y de protagonismo creciente de la justicia
constitucional guiada por los cauces adjetivos consagrados para la
proteccin del orden constitucional mismo (mediante la expulsin del
ordenamiento de aquellas normas legales o de normas inferior jerarqua
contrarias al Texto Superior), y de la proteccin constitucional de los
derechos humanos con rango fundamental con miras a su efectiva
materializacin.
Para ciertos crticos, hay que significar que el BC traera cierto riesgo en
materia de seguridad jurdica, al permitir que el juez constitucional utilice
en forma indebida determinados derechos fundamentales establecidos en
normas o principios que no estn contenidos en el texto constitucional, pero
que toman su fundamento de otros contenidos normativos de textura
flexible, mas abiertos o indeterminados, y con ello anular o invalidar la
legitimidad algunos derechos contenidos, estos si, en las normas
constitucionales ya establecidas en el propio Texto Superior por una
sociedad concreta.
EVOLUCION DEL BC EN COLOMBIA
En tanto, en Colombia el bloque de constitucionalidad, de acuerdo a la
jurisprudencia emitida por la Corte Constitucional forman parte del mismo
tanto los tratados de derechos humanos y de derecho internacional
humanitario ratificados por Colombia como la jurisprudencia de los
rganos internacionales a cuyo cargo est la interpretacin de esos
tratados, razn por la cual las estipulaciones de tales instrumentos y su
interpretacin autorizada deben servir como pautas de constitucionalidad
10

de la preceptiva interna y han de aplicarse como normas relevantes para
establecer el sentido de las disposiciones de la Carta Poltica en materia de
proteccin y garanta de los bienes jurdicos fundamentales de la persona.
La Corte Constitucional ha definido el bloque como normas y principios
que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto constitucional,
son utilizados como parmetros del control de constitucionalidad de las
leyes, por cuanto han sido normativamente integrados a la
Constitucin, por diversas vas y por mandato de la propia
Constitucin.
El punto de inflexin jurdica se ubica a partir de la sentencia C-225 de
1995, donde la Corte Constitucional Colombiana, empieza a utilizar con
mayor frecuencia la nocin de bloque de constitucionalidad. As, la
Corporacin manifiesta que El bloque de constitucionalidad est
compuesto por aquellas normas y principios que, sin aparecer
formalmente en el articulado del texto constitucional, son utilizados
como parmetros del control de constitucionalidad de las leyes, por
cuanto han sido normativamente integrados a la Constitucin, por
diversas vas y por mandato de la propia Constitucin. Son pues
verdaderos principios y reglas de valor constitucional, esto es, son
normas situadas en el nivel constitucional
La Corte ha considerado como partes integrantes del bloque, las normas de
rango constitucional, los parmetros de constitucionalidad de las leyes y a
las normas constitucionalmente relevantes en un caso especfico. As
mismo, por interpretacin al artculo 93, determin que el derecho
internacional se integrara al bloque bajo dos premisas: que los tratados
internacionales reconozcan un derecho humano, y que el derecho humano
en cuestin sea de aquellos cuya limitacin se prohba durante los estados
de excepcin. La Corte ha establecido que:
Con arreglo a la jurisprudencia de esta Corporacin, el bloque de
constitucionalidad est compuesto por aquellas normas y principios
que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto
constitucional, son utilizados como parmetros del control de
constitucionalidad de las leyes. Ello bien porque se trata de
verdaderos principios y reglas de valor constitucional, como sucede
con los convenios de derecho internacional humanitario, o bien
porque son disposiciones que no tienen rango constitucional pero
que la propia Carta ordena que sus mandatos sean respetados por
11

las leyes ordinarias, tal y como sucede con las leyes orgnicas y
estatutarias en determinados campos
5
.
Segn el doctor Marco Gerardo Monroy Cabra en la Sentencia C-065 de
2004, el criterio doctrinal del bloque constitucional hizo su tmida
aparicin en la jurisprudencia colombiana, bajo la vigencia de la
Constitucin de 1886, aunque fue de escasa aplicacin al no ser bien
aceptado inicialmente. A su juicio, entonces, la idea de que ciertas normas
de Derecho Internacional tienen prelacin sobre la legislacin interna no
fue suficientemente esclarecida. La inexistencia de una norma
inequvoca que reconociera esa prelacin dificult la admisin de la
tesis. Fue esa la razn por la cual la Corte Suprema de Justicia se neg a
ejercer el control de constitucionalidad de las leyes frente a los textos de
derecho internacional. (Resaltado fuera del original).
En ese momento se consideraba que "en ejercicio de la jurisdiccin
constitucional slo le es dado confrontar a la Corte la ley con los textos de
la Carta, cuya integridad se le ha confiado. Por tanto, no procede el examen
del cargo de violacin del artculo 1 de la citada Ley 74 de 1968 (Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales). Los textos del derecho internacional no tenan, en
ese sentido, fuerza para determinar la constitucionalidad de las normas
legales.
Para entonces, la Corte resuelve otorgar a los tratados un rango
supraconstitucional y abstenerse de fallar en los casos de esta naturaleza,
aduciendo que como los tratados podan contradecir a la Constitucin sin
que por ello pudieran ser anulados, no era de su competencia conocerlos
por estar el derecho interno subordinado al derecho internacional.
Antes de la promulgacin de la Constitucin de 1991, los Tratados de
Derechos Humanos no tenan aplicacin prctica en el mbito
constitucional colombiano, remata el reconocido jurista.
Normas que integran el bloque de constitucionalidad colombiano,
recogiendo en una sola descripcin doctrinal los diferentes conceptos
de nuestra Corte:
Hacen parte del bloque:

5
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-358 de 1997, M.P., DR., Dr. Eduardo Cifuentes Muoz.
12

(i) el Prembulo, porque consagra los fundamentos bsicos y define
los propsitos que confluyen a la conformacin del Estado
colombiano. La Corte sostiene que "la concepcin jurdica segn la
cual el Derecho no se agota en las normas y, por ende, el
Constitucional no est circunscrito al limitado campo de los
artculos que integran una Carta Poltica. (Sent. C-479 de 1992).
(ii) el articulado constitucional;
(iii) los tratados de lmites ratificados por Colombia;
(iv) los tratados de derecho humanitario;
(v) los tratados ratificados por Colombia que reconocen derechos
intangibles;
(vi) los artculos de los tratados sobre derechos humanos ratificados
por Colombia cuando se trate de derechos reconocidos por la Carta;
(vii) la doctrina elaborada por los tribunales internacionales en
relacin con esas normas internacionales. Como es obvio, esta lista
genrica incluye los convenios de la O.I.T. y la doctrina elaborada
por los rganos de control de esa organizacin internacional.
(viii) las leyes estatutarias y
(xi) las leyes orgnicas, en lo pertinente.
A esta clasificacin, le sumamos las normas del Acuerdo de Cartagena
relativas a los derechos de autor (sin incluir las disposiciones sobre el
particular de la O.M.C.), tal y como se dispone en la Sentencia C-1490 de
2000, siempre y cuando que esas normas andinas se relacionen
directamente con los derechos humanos, lo cual ratific en Sentencia C-988
de 2004 y recientemente la sentencia del TLC con Estados Unidos.
Fuerza normativa a los instrumentos internacionales sobre Derechos
Humanos
Para la Corte Constitucional de Colombia, la Constitucin le confiere
fuerza normativa a los instrumentos internacionales sobre Derechos
Humanos en varios de sus artculos, adoptando como criterios para
determinar que normas pueden ser acopladas al ordenamiento interno los
siguientes:
13

.- El artculo 9, el cual reconoci que las relaciones exteriores del Estado
se fundamentan en la soberana nacional, en el respeto por la
autodeterminacin de los pueblos y en el reconocimiento de los principios
del derecho internacional aceptados por Colombia;
.- El artculo 44 superior que establece la aplicacin de los tratados
internacionales y la prevalencia en la aplicacin de los derechos
fundamentales de los nios.
.- El artculo 53 superior que precepta: "Los convenios internacionales del
trabajo debidamente ratificados hacen parte de la legislacin interna".
.- El artculo 93 superior, segn el cual "Los tratados y convenios
internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los derechos
humanos y que prohben su limitacin en los estados de excepcin,
prevalecen en el orden interno. Los derechos y deberes consagrados en
esta Carta, se interpretarn de conformidad con los tratados
internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia."
Es as como dicho artculo establece que las normas Internacionales de
Derechos Humanos prevalecen en el orden interno y que los derechos y
deberes establecidos en ellas siempre se deben interpretar conforme a los
Tratados Internacionales de Derechos Humanos. Es decir, que los tratados
ratificados por Colombia que reconocen derechos humanos y que no
puedan ser limitados en estados de excepcin, prevalecen en el
ordenamiento jurdico interno.
La Corte ha sostenido esta postura y la ratific en su Sentencia C-033 de
1993, Magistrado Ponente Alejandro Martnez Caballero, cuando dice que
(), la Carta reenva al derecho internacional sobre derechos humanos.
El artculo 93 de la Constitucin, en efecto, le confiere a los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos ratificados por Colombia el
carcter de norma prevalente en el orden interno si se ajustan al orden
constitucional; adems les otorga la condicin de criterio de
interpretacin constitucional para buscar el sentido de los derechos y
deberes consagrados en la Carta Fundamental
6
.
.- El artculo 94, que establece que "la enunciacin de los derechos y
garantas contenidos en la Constitucin y en los convenios internacionales
vigentes, no debe entenderse como negacin de otros que, siendo
inherentes a la persona humana, no figuren expresamente en ellos." ste

6
Corte Constitucional. Sentencia C-033 de 1993, Magistrado Ponente Alejandro Martnez Caballero
14

artculo incorpora la llamada clusula Martens o clusula de derechos
innominados.
.- El artculo 102 que dice en su inciso 2 que: "Los lmites sealados en la
forma prevista por esta Constitucin, solo podrn modificarse en virtud de
tratados aprobados por el Congreso, debidamente ratificados por el
presidente de la repblica".
.- El artculo 214 que al regular los estados de excepcin dice en su
numeral 2: "No podrn suspenderse los derechos humanos ni las libertades
fundamentales. En todo caso se respetarn las reglas del derecho
internacional humanitario." As las cosas, ste artculo regula los estados
de excepcin y afirma que, an en esos momentos, no se pueden suspender
los derechos y libertades fundamentales, ni mucho menos desconocer el
Derecho Internacional Humanitario, so pena de ser declarados
inconstitucionales.
Los requisitos indispensables necesarios para que una norma
forme parte del bloque por emanar de un tratado internacional
son los siguientes:
(i) que sea ratificado por Colombia,
(ii) que verse sobre derechos humanos y fundamentales y,
(iii) que est prohibida su suspensin en estados de excepcin.
Cuando no se trate de stos, es la Constitucin misma la que debe, en sus
regulaciones sustanciales, establecer su correspondencia o insercin al
mismo, como el caso de las leyes orgnicas.
Reiteramos, en relacin a la evolucin del concepto de BC en un sentido
estricto - contenido dentro del marco normativo lo integran: el Prembulo
de la Constitucin, la Constitucin misma, los tratados limtrofes
internacionales ratificados por Colombia, los tratados de derechos
internacional de derechos humanos ratificados por Colombia, cuando se
trate de derechos reconocidos por la Carta; y la ley estatutaria que regula
los estados de excepcin.
En un sentido amplio el bloque de constitucionalidad se establece como
parmetro de constitucionalidad de las normas contenidas en las leyes
orgnicas y las leyes estatutarias en lo pertinente.
15

Acerca de la evolucin que ha tenido el bloque de constitucionalidad en
Colombia es bueno sealar las sentencias de Corte Constitucional T-409 de
1992 M.P: Alejandro Martnez Caballero y Fabio Morn Daz y la
sentencia C- 574-92 MP: Ciro Angarita Barn, en a cual se establecen que
los convenios sobre derecho internacional humanitario tienen carcter
prevalente sobre la legislacin nacional.
Con base en la anterior jurisprudencia, la Corte Constitucional interpreto en
el inciso segundo del Artculo 93 de la Carta Fundamental, sobre la
disposicin de prevalencia de los tratados o convenios internacionales en el
orden jurdico interno, siempre y cuando estas normas hayan sido
integradas en la normatividad colombiana a travs de la ratificacin del
Estado, previo anlisis de constitucionalidad.
Esta claro que dicha norma es de carcter supranacional en la cual se
consagra la preeminencia, superioridad o supremaca de los tratados y
convenios internacionales en nuestro orden jurdico colombiano y donde se
hace necesario que tales acuerdos sean ratificados por el pas.
Esta lectura de la Corte Constitucional del inciso primero del Artculo 93
de la constitucin, trajo consigo dos supuestos concurrentes para que se
diera la integracin de las normas en el BC, como son: i) El
reconocimiento de un derecho humano; y ii) que se trate de un derecho
cuya limitacin se prohba durante los estados de excepcin
7
.
Tambin a determinados derechos intangibles (el derecho a la vida y a la
integridad personal; el derecho a no ser sometido a desaparicin forzada, a
torturas, ni a tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; el derecho al
reconocimiento de la personalidad jurdica; la prohibicin de la esclavitud,
la servidumbre y otros) se le dio carcter vinculante a los tratados de
Derecho Internacional Humanitario que los contienen con prevalencia en el
orden interno
8
.
En aras de mayor comprensin del tema se argumenta que dada la
imperatividad de las normas humanitarias y su integracin en el BC se
deriva que el Estado colombiano deba adaptar las normas de inferior
jerarqua del orden jurdico interno a los contenidos del Derecho

7
Corte Constitucional. Sentencia C-295-93 MP: Carlos Gaviria Daz

8
Corte Constitucional. Sentencia C-225-95 MP: Alejandro Martnez Caballero
16

Internacional Humanitario con el fin de potenciar la realizacin material de
dichos valores
9
.
Segn lo sealado en la Constitucin Poltica en su Artculo 214, conforme
a la conceptualizacin de la Corte sobre el BC, un primer papel que debe
desempaar el mismo dentro del ordenamiento esta relacionado con las
reglas del Derecho Internacional Humanitario y las disposiciones de la ley
estatutaria sobre los Estados de Excepcin integraban, junto con las normas
de la Constitucin del Captulo 6 del Ttulo VII, que conforman, al unsono
y en armona, un bloque de constitucionalidad al cual debe sujetarse el
Gobierno cuando declaraba un estado de excepcin
10
.
As mismo, un segundo papel le est atribuido al bloque de
constitucionalidad, como herramienta para examinar los contenidos de
otras normas que sirven como parmetro para efectuar el control de
constitucionalidad, es decir, la Constitucin, los tratados internacionales de
que trata el Artculo 93 de la Carta, las leyes orgnicas y en algunas
ocasiones las leyes estatutarias
11
.
Es bueno sealar que la sentencia C-191-98 MP: Eduardo Cifuentes Muoz
estableci que los tratados limtrofes tambin hacen parte del BC en virtud
del Artculo 101 de la Carta Poltica, estableciendo esta disposicin
normativa lo siguiente: El bloque de constitucionalidad constituye
aquellas disposiciones que pese a no tener, todas ellas, rango
constitucional, sirven de parmetro de control de constitucionalidad.
Otro tipo de derechos fueron tambin incluidos dentro del bloque de
constitucionalidad, tales como: el derecho a la especial proteccin de la
mujer embarazada en concordancia con las disposiciones de derecho
internacional de los derechos humanos
12
. Tambin se mencionan dentro
del BC, el alcance del Artculo 3 del Convenio 3 de la O.I.T., al Artculo
10 del referido Pacto y al Artculo 11 del Convenio de la ONU sobre la
Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, en

9
Ibidem
10
Corte Constitucional. Sentencia C-135-96 MP: Jorge Arango Meja, Alejandro Martnez Caballero, Antonio Barrera
Carbonel
11
Corte Constitucional. Sentencia C-191-98 MP: Eduardo Cifuentes Muoz
12
Corte Constitucional. Sentencia T-622-97 MP: Alejandro Martnez Caballero

17

armona con la proteccin especial a la mujer y a la maternidad,
sealadas en el Artculo 53 de la Constitucin.
Con la sentencia T-568-99 MP: Carlos Gaviria Daz, se integraron al BC
los Convenios 87 y 88 de la OIT que protegen la libertad sindical, por ser
ste uno de aquellos derechos no susceptible de limitacin durante los
estados de excepcin. La sentencia T-568-99 hace referencia al bloque de
constitucionalidad en virtud en lo contenido en el Artculo 93 de la Carta
Poltica - que todos los instrumentos internacionales de derechos humanos
que tratan de derechos sociales
El BC es un avance en la interpretacin constitucional, ya que permite
ampliar el texto constitucional de un pas, as como tambin su propsito es
anexar otras fuentes jurdicas del derecho constitucional como es la
jurisprudencia, costumbre, tratados internacionales, entre otros, que brinde
una interpretacin mas amplia y menos rgida del derecho constitucional en
armona con la normatividad que en el plano internacional rige para
derechos humanos.
Es importante resaltar de manera puntual que la jurisprudencia de
instancias internacionales tiene fuerza vinculante en la interpretacin de los
derechos consagrados en la Constitucin. Tal es el caso de la integracin al
bloque de constitucionalidad de los Convenios de la OIT, as como lo
establecido por la Corte Constitucional al afirmar que los tratados de
derecho internacional de derechos humanos ratificados por Colombia son
un criterio relevante para la interpretacin de los derechos humanos que se
encuentren consagrados en la Constitucin, y que esta inclusin ha sido
paulatina, debido a la aceptacin parcial de ciertos derechos intangibles.

CONCEPTO DE BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD.
Referencias de derecho comparado y su configuracin en Francia,
Colombia, Espaa y Per
En las pginas siguientes, soportado en citas de autores y notas
jurisprudenciales que indicamos al final, presentamos unas lneas sucintas
estructuradas en lo relativo a esa doctrina, tan llevada y trada, no siempre
pacfica, a los largo de estos ltimos aos, como lo es la del bloque de
constitucionalidad.
Por Bloque de Constitucionalidad (BC) puede entenderse como un
conjunto normativo contentivo de disposiciones, principios o valores
materialmente constitucionales, ubicados fuera del texto de la
Constitucin documental.
18

Su antecedente histrico se remonta a Francia, cuando el Consejo
Constitucional estim que como el prembulo de la Constitucin de ese
pas, expedida en 1958, hace referencia a la Constitucin derogada de 1946
y a la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789,
dichos textos eran normas y principios de valor constitucional que
condicionaban la validez de las leyes y considerados como parte del bloque
de normas constitucionales y como tales, sirven para la elaboracin del
juicio de constitucionalidad de cualquier disposicin del ordenamiento
jurdico; tambin sostuvo que cuando la norma sometida a control es una
ley ordinaria el referido conjunto se adiciona con las leyes orgnicas.
Segn Gaspar Caballero y Marcela Anzola, la nocin francesa ha tenido
ltimamente un vigoroso desarrollo, de tal manera, que no se puede
confiar en los textos doctrinales de aos muy anteriores.
En primer trmino, tratamos de conceptualizar esta doctrina, segn lo
esbozan ciertos autores y nuestra jurisprudencia. En segundo lugar,
indicamos los orgenes y evolucin de esta doctrina desde la ptica del
derecho comparado, y finalmente, analizamos la doctrina del bloque y los
elementos que lo integran en Colombia y otros pases puesto que a nivel
internacional se ha reforzado la conviccin acerca de la utilidad del
concepto Estado de Derecho, con mayor nfasis luego de las postguerra y
de la cada de las ideologas comunistas que inici con el derrumbamiento
del muro de Berln en 1989, as como sobre el, cada vez mas exigente,
respeto permanente de los derechos humanos.
Para algunos tericos sobre la materia constitucional, el bloque de
constitucionalidad es un conjunto normativo que contiene
disposiciones, principios o valores materialmente constitucionales,
fuera del texto de la constitucin documental.
El tratadista Gabriel Mario Mora Restrepo, profesor colombiano de
derecho constitucional, explica que su origen se centra en el bloc de legalit
(propio del bien elaborado derecho administrativo francs) desarrollado
ms tarde como bloc de constituttionalit, por doctrinantes de la talla de
Don Louis Favoreau, entre otros, consiste en asumir que existe un
conjunto de normas que sin estar consagradas expresamente en la
Constitucin, hacen parte de ella por la decisin de un juez o por
expresa disposicin del constituyente. En este sentido, estas normas son
consideradas con rango constitucional y por lo tanto gozan de supremaca
constitucional, a los efectos de parmetro del control constitucional de las
leyes.
19

Por su parte, Pablo Manili la define como comunidad normativa, en cuyo
seno reina la uniformidad jerrquica de normas que la componen,
existiendo principios armonizadores de su contenido a los efectos de su
interpretacin por los operadores constitucionales en general y de su
aplicacin por los jueces.
Mientras tanto nuestra jurisprudencia diserta que esta doctrina se refiere a
un conjunto de normas con jerarqua constitucional que se ha empleado
para emitir juicio sobre la constitucionalidad una norma jurdica y de otros
actos susceptibles al control judicial. De esta forma, el acto impugnado se
confronta con un mayor nmero de normas de rango constitucional que
incluyen, pero no se limitan, a la Constitucin en sentido formal.
El bloque de constitucionalidad, a nuestro entender es la doctrina utilizada
para la interpretacin constitucional, ya no solamente basndose en el texto
de la Constitucin, sino en otros elementos jurdicos (disposiciones,
principios o valores) que, en un momento dado la Constitucin formal no
contempla claramente y/o taxativamente, y (i) a fin de evitar la emisin de
una sentencia carente de razonamiento y sustento jurdico, o bien, (ii) para
realzar o consolidar derechos que en la Constitucin no estn expresos o
determinados, sino de manera tcita, es que esta doctrina viene a suplir esas
necesidades del intrprete constitucional.
FRANCIA:
ORIGENES Y SU UTILIZACIN EN EL DERECHO COMPARADO
Sus orgenes se remontan a Francia cuando el Consejo Constitucional, a
travs de sentencia de 16 de julio de 1971, poda aplicar para el control de
las actividades de la administracin pblica leyes y principios generales del
derecho, lo que Maurice Hauriou denominaba como bloc de legalit -reglas
superiores a las leyes que se imponen a la Administracin en virtud del
principio de la legalidad, las cuales, por lo general eran creaciones
jurisprudenciales-.
Segn este fallo, como el Prembulo de la Constitucin Francesa hace
referencia a la Constitucin derogada de 1946, los principios
fundamentales de las leyes de la III Repblica y a la Declaracin de los
Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789 era lgico, entonces, que se
integrara estas normas y principios a la Constitucin, y por tanto adquiran
valor constitucional, para efectuar los juicios de constitucionalidad de las
normas jurdicas tachadas de inconstitucionalidad. Adems, sostena este
fallo que si la norma cuestionada era de naturaleza ordinaria deba
analizarse con la adicin a este bloque de las leyes orgnicas en su aspecto
20

procedimental. Sin embargo, posteriormente el Consejo Constitucional
determin, segn lo seala Favoreau, que si el mismo invalida una ley
ordinaria por haber modificado una ley orgnica, la razn de sta
invalidacin no es la violacin de la ley orgnica, sino la violacin de la
Constitucin.
La consagracin del origen de la nocin del bloque de constitucionalidad, a
juicio del emrito jurista Hernando Ypez Arcilla, en reciente y
luminosa disertacin acerca del concepto de Constitucin en la ctedra
magistral que imparte en esta especializacin, antes de su incorporacin
lacnica y textual por el Consejo Constitucional galo, ya tena categora
dogmtica superior por cuanto estaba indicada en la Carta que aprob
el soberano francs en 1958 que, de modo expreso, incluy la remisin o
reenvo recepticio, concreto y directo, tanto al prembulo de la
Constitucin de 1946 (carta de derechos, sociales, econmicos y culturales)
y a la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789.
Su desarrollo conceptual es de origen doctrinal, y no jurisprudencial,
puesto que cuando se emiti el fallo de 1971, los estudiosos empezaron a
explicar sus consecuencias a travs del principio de constitucionalidad,
asimilndolo a la doctrina del bloque de legalidad utilizada por el Derecho
Administrativo.
Sin embargo, cabe sostener que los tratados internacionales no forman
parte de este bloque, ya que el Consejo ha estimado en varias ocasiones no
ejercer un control sobre la conformidad de las leyes a las normas
internacionales, formando actualmente parte de este bloque solamente la
Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, los
principios fundamentales de las leyes de la III Repblica y el Prembulo de
la Constitucin de la IV Repblica de 1946. As tampoco forman parte de
este conjunto los reglamentos de las Asambleas parlamentarias y los
principios generales del derecho.
De acuerdo con Louis Favoreau, la idea de bloque evoca la de solidez y
unidad, esto es un conjunto que no puede ser escindido, dividido. No
obstante, lo anterior, la poltica jurisprudencial del Consejo Constitucional
ha ido variando desde los finales de los aos setenta:
Fallo de 2 de diciembre de 1976: el Consejo utiliz como principio
fundamental para basar sus decisiones el derecho de defensa,
Fallo de 12 de enero de 1977: se consagr como principio
fundamental la libertad individual,
21

Fallo de 23 de noviembre de 1977: fue la libertad de enseanza y
libertad de conciencia los principios fundamentales que se
consideraron.
Posteriormente, en dos decisiones de 1979, el Consejo Constitucional
tambin consagr dos principios generales del Derecho con valor
constitucional como son la separacin de poderes y la continuidad de
servicios pblicos. No obstante, esta consagracin de principios fue
criticada ya que los mismos eran de carcter genrico y aleatorio, o sea,
cambiantes, y por esta razn, el Consejo Constitucional emple los
principios de valor constitucional, a partir de 1976, para designar las
normas no inscritas en los textos constitucionales.
Desde 1980, la jurisprudencia francesa ha determinado restringir las
categoras de las normas de referencia, y en 1989, se habla de un bloque de
constitucionalidad in stricto sensu, o sea, que se compone de textos de
nivel constitucional, como la propia Constitucin, la Declaracin, el
Prembulo y las leyes de la III Repblica que contengan principios
fundamentales.
Luego que Francia adoptara esta doctrina, pases como Alemania,
Argentina, Colombia, Espaa, Per y Sudfrica y los
tribunales internacionales o regionales empezaron a emplearla puesto que
proporciona racionalidad jurdica a dos fenmenos de enorme importancia
en la evolucin actual del derecho., esto es el reconocimiento de la
existencia de normas y principios, no necesariamente expresos, que asumen
la jerarqua de normas constitucionales y no pueden ser contradichos por
normas de rango legal y el establecimiento o conclusin de que el
nmero de los derechos humanos no est determinado sino que vara
constantemente en forma progresiva e irreversible.
Podemos concluir diciendo que la expresin bloque de
constitucionalidad es utilizada por la doctrina francesa para referirse al
conjunto de normas y principios superiores con las que se cotejan las
disposiciones que son sometidas al control de constitucionalidad, el cual es
realizado por el Consejo Constitucional.

Actualmente, el bloque se integra con diversas normas, dependiendo del
tipo de acto sujeto a control:

Primero: Cuando se trata de leyes y reglamentos parlamentarios sujetos a
control, el cual est integrado por la propia Constitucin de 1958, su
prembulo, la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de
1789 e incluso el prembulo de la Constitucin de 1946. En dicho bloque
22

tambin se deben incluir los principios fundamentales reconocidos por las
leyes de la III Repblica y la Carta del Medio Ambiente (ley
constitucional del 28 de febrero de 2005, que integra a la Constitucin
de 1958 los denominados derechos de tercera generacin en relacin
con el medio ambiente).
Segundo: Refiere al bloque que se integra cuando la norma sometida a
control se trata de una ley ordinaria y el cual, en adicin a las normas que
integran el bloque bsico, deben considerarse tambin como parte del
mismo, las leyes orgnicas y las ordenanzas con valor de ley orgnica
emitidas de conformidad con lo previsto en el artculo 92 de la
Constitucin, cuando las normas sujetas a control constitucional son los
tratados internacionales o los reglamentos de las cmaras, el Bloque de
Constitucionalidad para su control, en adicin a los bloques sealados en
los dos puntos anteriores, se debe aadir tambin las propias leyes
ordinarias.
ESPAA
En Espaa, la utilizacin de la doctrina del bloque de constitucionalidad
adquiere otro matiz ya que desde 1982, el Tribunal Constitucional la
emplea, sin embargo, en algunos momentos como conjunto de normas que
se aplican al caso en concreto, y en otras representa un grupo de normas
que predominan sobre las dems en cuanto a la delimitacin de
competencias entre el Estado y las Comunidades Autnomas que
componen la nacin espaola.
A juicio del doctor Arturo Hoyos, el profesor Rubio Llorente estima que en
Espaa el bloque de constitucionalidad lo integran:
Las normas de la Constitucin de 1978,
Los Estatutos de Autonoma y otras normas que se refieren a las
competencias entre el Estado y las Comunidades Autnomas.
En ocasiones, tambin se han incorporado legislacin bsica o reglamentos
de las asambleas parlamentarias, pero la jurisprudencia no ha sido
consistente en esa inclusin. Sin embargo, la doctrina ha servido para que
Espaa supere la nocin formalista que ha tenido la Constitucin al poder
contar con elementos ms amplios para decidir la constitucionalidad de las
leyes. Adems, el bloque ha podido contribuir a delimitar las competencias
entre el Estado y las Comunidades Autnomas, armona que ha sido
necesaria para consolidar la democracia espaola en cuanto a las
diferencias de nacionalidades dentro de Espaa.
23

Adems, se han incorporado leyes subconstitucionales en la medida que
tambin distribuyan competencias. Sin embargo, existen detractores del
seguimiento de esta doctrina alegando que el bloque de constitucionalidad
naci en Francia para actuar en una realidad jurdico-poltica distinta de la
espaola con propsitos extraos y que la Constitucin es la base o
apoyo principal que da fundamento a los Estatutos de las Comunidades
Autnomas.
El Tribunal Constitucional espaol hizo uso por primera vez del trmino en
el fallo STC 10/82 y se refiri al bloque como a un conjunto de normas
que ni estn incluidas en la Constitucin ni delimitan competencia, pero
cuya infraccin determina la inconstitucionalidad de la ley sometida a
examen.
No obstante, la nocin referida, el tratadista Rubio Llorente ha manifestado
que, Ni en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ni en la obra de
los pocos estudiososhay elementos que permitan determinar con
exactitud cul sea el contenido de tal `Bloque el Bloque de
Constitucionalidad- ni cul sea el elemento o rasgo que lo constituye
como tal

As las cosas, ha sealado que el bloque est integrado tanto por normas
materialmente constitucionales, como por normas formalmente
constitucionales. En las primeras integra las normas que por el modelo del
Estado espaol fueron sustradas de la Constitucin, pero que tienen una
funcin materialmente constitucional, como aquellas leyes o normas que
delimitan competencias. En el segundo grupo, se encuentran las normas
formalmente constitucionales, como lo son las derivadas directamente de la
constitucin y las de delimitacin de competencia, que se encuentran
estipuladas en los Estatutos de Autonoma.
ITALIA
En Italia, bajo la premisa del Estado constitucional y democrtico, tambin
ha incorporado esta doctrina haciendo valer, adems de la Constitucin,
leyes constitucionales que adquieren el rango superior como las normas de
derecho internacional que exigen que el ordenamiento interno debe
adecuarse a ellas; normas que regulan la Comunidad Europea; normas de
tratados laterales que el legislador no puede modificar unilateralmente;
leyes que regulan las relaciones de los catlicos con los practicantes de
otras religiones; leyes con principios fundamentales que crean
competencias de los entes regionales; normas contenidas en la legislacin
delegada que circunscriben el poder legislativo al ejecutivo y los
reglamentos de las asambleas parlamentarias. En otras palabras, el derecho
24

internacional formaba parte de ese bloque, as como los reglamentos
internos de las asambleas parlamentarias. Sin embargo, la jurisprudencia ha
excluido estas ltimas y en lo relacionado a las normas internacionales la
Corte Constitucional ha aplicado preferentemente las normas
comunitarias a la ley nacional. De igual manera, en 1981 le asign a una
costumbre valor constitucional, pasando sta a formar, en consecuencia,
parte del bloque.
ESTADOS UNIDOS
En Estados Unidos de Amrica no se ha utilizado esta doctrina, y de
acuerdo a los positivistas o textualistas en dicha Nacin la Constitucin es
la formal y no otros documentos o textos, es decir, que no existen normas
con valor constitucional fuera del texto formal de la Constitucin; no
obstante, en los ltimos tiempos se han generado debates sobre si
solamente debe atenderse a lo expresado en la Constitucin o adems a
otras normas asimilables, ya que la Enmienda Novena indica que la
enumeracin de ciertos derechos en la Constitucin no debe ser
interpretada como una negacin o rebaja de otros derechos que el
pueblo retiene. O sea, que aunque la Constitucin enumere ciertos
derechos fundamentales no se puede invocar como excusa para no incluir
otros derechos existentes, como por ejemplo, el derecho a la privacidad o
intimidad, el cual en la Constitucin no se contempla, pero ciertos
magistrados, desde 1923 han invocado esta enmienda para reconocer dicho
derecho.
COSTA RICA
Este pas ha utilizado esta doctrina aunque no se haya enunciado
formalmente. Dentro de este grupo de normas constitucionales estn los
principios constitucionales -que son la expresin jurdica de las
valoraciones polticas que constituyen la estructura fundamental de un
orden jurdico- (rigidez constitucional, certeza del derecho,
responsabilidad del Estado y la libertad de contrato privado), la costumbre
constitucional y los tratados internacionales que la misma Constitucin en
su artculo 7 le confiere rango mayor a las leyes. En este mismo sentido, la
Constitucin de 1871 sirve de gua para enjuiciar la constitucionalidad de
las leyes respecto a las normas y actos que se verificaron durante su
vigencia, por tanto tambin esta Constitucin conforma ese bloque, as
como el reglamento interno de la Asamblea con respecto al procedimiento
de aprobacin de leyes.
PERU
25

En este pas andino, con la expresin bloque de constitucionalidad cierto
sector de la doctrina nacional entendi que el legislador (orgnico) no slo
haba regulado la composicin legislativa del parmetro de control en la
accin de inconstitucionalidad, sino, incluso, que extendi el mismo rango
de la Constitucin a ciertas fuentes legislativas, como la ley orgnica,
segn expone Ernesto Blume Fortini (El bloque de la constitucionalidad
municipal en el Per, en Temas de Derecho Municipal).

Por cierto, el uso del concepto no ha pasado por desapercibido en la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional, del que en alguna que otra
ocasin se ha hecho eco del concepto, STC 0004-1996-AI/TC (Fund. Jur.
N. 2) y STC 007-2002-AI/TC 4.

Sin embargo, esta recepcin ha sufrido un proceso que no deja de ser
sorprendente. Por un lado, cuando se tuvo la oportunidad de formular un
autntico bloque de constitucionalidad, al estilo del modelo francs, ste no
slo no adquiri carta de ciudadana sino, incluso, pas desapercibido. Y,
de otro, cuando desaparecieron sus presupuestos normativos, al entrar en
vigencia la Constitucin de 1993, paradjicamente hay quienes han
pretendido rescatarlo.

Constitucin de 1979, bloque de constitucionalidad y Ley Orgnica del
Tribunal de Garantas Constitucionales

Como se sabe, la Constitucin de 1979, al establecer su superioridad
normativa sobre cualquier otra fuente formal del derecho, ex artculo 105,
estableci que los tratados internacionales en materia de derechos
tenan rango constitucional. Es decir, con el mismo rango de la
Constitucin escrita, y por disposicin de ella misma, las disposiciones
formalmente constitucionales no se reducan a los 307 artculos que ella
anidaba, sino comprenda tambin a todas aquellas clusulas de los tratados
ratificados por el Estado peruano que versaran sobre derechos humanos.

Tal extensin de las normas con valor constitucional, por cierto, no
comprenda slo aquellas que se haban ratificado antes de la Carta de
1979. Abarcaba tambin a aquellas que con posterioridad a su entrada en
vigencia el Estado peruano ratificase, y en la medida, naturalmente, que
reconocieran derechos esenciales del ser humano. Con una frmula de esta
naturaleza se habilitaba la posibilidad real de plantear la existencia de un
bloque de constitucionalidad integrado por fuentes que en su conjunto se
caracterizaban, como en Francia, por tener unidad formal de rango y, en
esa medida, como competentes para servir de parmetro de cualquier tipo
de legislacin infra-constitucional. Se trataba, desde luego, de un modelo
26

abierto, y no cerrado, como su par francs, pues a diferencia de aqul, que
ya no puede extenderse, los alcances del habilitado por la Constitucin de
1979 dependa simplemente de que el Estado peruano ratificase tratados
sobre derechos humanos, segn la autorizada opinin del tratadista inca
Edgar Carpio Marcos (Constitucin y tratados sobre derechos humanos,
en El Constitucionalista. Revista de Estudios Constitucionales, N. 1, Lima
1995, p. 7).

No obstante ello, segn este autor, la doctrina de la dcada de los 80 no
repar en que era posible plantear la existencia de un bloque de
constitucionalidad compuesto por un conjunto compacto, grantico,
indisoluble de normas formalmente constitucionales, y desde luego
indisponible para el legislador ordinario.

Una tmida referencia al concepto de bloque de constitucionalidad slo
se pudo observar ms adelante, al ponerse en funcionamiento el Tribunal
de Garantas Constitucionales, e incorporarse en su Ley Orgnica (Ley N.
23385) una norma, semejante a una existente en la Ley Orgnica del
Tribunal Constitucional espaol, por medio de la cual se estableci que
Para apreciar la constitucionalidad o la inconstitucionalidad de las normas
mencionadas en el artculo 19, el Tribunal considera, adems de los
preceptos constitucionales, las leyes que, dentro del marco constitucional,
se hayan dictado para determinar la competencia de los rganos del
Estado.

En esa direccin, expresa Blume Fortini, entonces se sostuvo que la
referencia a las leyes que efectuaba el artculo 21 de la LOTGC, a fin de
que el Tribunal de Garantas Constitucionales juzgue la validez
constitucional de las normas con rango de ley, no podan ser otras que la
propia ley orgnica, pues stas eran las nicas competentes para determinar
la competencia de los rganos del Estado. Quedaba, de esta forma,
marcado el sendero del sucesivo debate en torno al bloque de
constitucionalidad: no sobre la base del rango constitucional de los
tratados, sino en funcin de la propiedad que podan tener las leyes
orgnicas en el proceso de inconstitucionalidad de las leyes. (Resaltado
fuera del original).

En definitiva, si bien durante la Constitucin de 1979 hubo la posibilidad
de introducir, con propiedad, el concepto de bloque de constitucionalidad,
ste no slo no fue expresado, sino que ni siquiera fue rescatado por el
Tribunal de Garantas Constitucionales en ninguno de los pocos casos en
los que tuvo la oportunidad de resolver acciones de inconstitucionalidad.
Tal posibilidad de desarrollar una versin en cierta forma parecida a la que
27

existe en Francia, desde luego, no se derivaba del artculo 21 de la LOTGC,
sino del artculo 105 de la Constitucin de 1979.

Contenido del bloque de constitucionalidad peruano.

a) Los preceptos de una ley orgnica que determinan la competencia y
atribuciones de los rganos del Estado.
De entrada es preciso destacar que la referencia a las leyes que efecta el
art. 22 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, ms all de su
expresin general, no comprende cualquier clase de ley o norma con rango
de ley de las enunciadas en el inciso 4 del art. 200 de la Constitucin;
precepto constitucional ste que no slo tiene la virtualidad de crear el
proceso de inconstitucionalidad de las leyes, sino, adems, de fijar el
rango de ley de ciertas fuentes formales creadas por la Constitucin. Y es
que tal referencia a las leyes del art. 22 de la LOTC, no puede desligarse
de la descripcin del contenido que deben tener, segn el cual para que una
ley forme parte del bloque de constitucionalidad, es preciso que se trate de
un precepto que se haya dictado para determinar la competencia o las
atribuciones de los rganos del Estado. Se tratan, pues, de normas que
regulan competencias y atribuciones de rganos estatales y no, como
sucede en Espaa, donde las normas que forman parte de l, segn el
artculo 28.1 de su LOTC, adems de las leyes orgnicas a las que se
refiere el artculo 28.2 de su LOTC, comprende a las leyes que delimitan
las competencias del Estado y las diferentes Comunidades Autnomas o
para regular o armonizar el ejercicio de las competencias entre stas (Cfr.
CIURLIZZA, Javier, La insercin y jerarqua de los tratados en la
Constitucin de 1993: retrocesos y conflictos, en AA.VV., La
Constitucin de 1993. Anlisis y comentarios, Vol. II, CAJ, Lima, 1995,
pp. 65 y ss. - Cfr. PINIELLA SORLI, Juan-Sebastin, Sistema de fuentes y
bloque de constitucionalidad, Edit. Bosh, Barcelona, 1994).

Porque se trata de normas que no pueden tener otro propsito que regular
las competencias y atribuciones de los rganos del Estado, el concepto de
leyes utilizado por el artculo 22 de la LOTC debe entenderse en el
sentido de comprender, prima facie, a la ley orgnica, norma sta que,
segn el art. 106 de la Constitucin, precisamente regula la estructura y el
funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitucin.

Se tratan, desde esta perspectiva formal, de leyes orgnicas, y no de
cualquier otra clase de fuentes, como podra ser el caso de las leyes
ordinarias o simples decretos supremos con los que eventualmente se
regula la estructura, funcionamiento, competencias y atribuciones de
entidades del Estado no previstas directamente por la Constitucin [y que
28

debido a una inveterada tradicin legislativa en nuestro medio suelen
adjetivarse, inapropiadamente, como leyes orgnicas (caso, por ejemplo,
de las leyes que regulan rganos y dependencias pblicas, como
ministerios, entidades pblicas descentralizadas, etc.).]. Estas ltimas no
podran formar parte del bloque, aunque no exista una exclusin expresa
del artculo 22 de la LOTC, porque al no tratarse de instituciones reguladas
por la Constitucin, su transgresin no tendra ninguna incidencia o
relevancia constitucional, directa o indirecta, de manera que regulaciones
legislativas que puedan afectarlas (modificndolas, transgredindolas,
suprimindolas, etc) no dejaran de plantear un simple problema de colisin
de normas de igual rango.

Asimismo, en lo que a las leyes orgnicas se refiere, por un lado, el artculo
22 de la LOTC no comprende a todas las leyes orgnicas; y, de otro,
tratndose de normas orgnicas que tengan por finalidad regular la
estructura y el funcionamiento de los rganos del Estado previstos en la
Constitucin, tampoco parece razonablemente que pueda comprender a
todos los preceptos que stas puedan anidar.

En primer lugar, no forman parte del bloque las leyes orgnicas que no
tengan por objeto regular atribuciones y competencias de los rganos
constitucionales o con relevancia constitucional. Lo verdaderamente
importante segn el art. 22 de la LOTC no es que la fuente asuma la forma
de una Ley Orgnica, pues mediante este tipo de actos legislativos
tambin se puede regular otros aspectos [caso, por ejemplo, de los procesos
constitucionales (art. 200 de la Constitucin), los derechos de participacin
poltica (art. 31) o las condiciones de la utilizacin y otorgamiento a los
particulares de los recursos naturales (art. 66)], sino que sta desarrolle
atribuciones y competencias de rganos estatales previstos en la
Constitucin. (Ernesto BLUME entiende que tambin habra que incluir en
el Bloque a las Ordenanzas Municipales. Cfr. Su trabajo, El despojo
normativo y las alternativas para enfrentarlo a la luz de la Constitucin de
1993, en AA. VV. El rango de ley de las ordenanzas municipales en la
Constitucin de 1993, Municipalidad de Lima, Lima, 1997, pp. 28 y ss.)

En segundo lugar, an tratndose de leyes orgnicas que regulan la
estructura y funcionamiento de rganos previstos en la Constitucin, la
inclusin de stas en el bloque no comprende a todos los preceptos
que la integran, pues el artculo 22 de la LOTC slo ha conferido tal status
a aquellos que tengan por finalidad determinar la competencia o las
atribuciones de tales rganos. Por tanto, preceptos de una ley orgnica
destinados a regular aspectos distintos de aqul contenido se encontraran
excluidos prima facie del bloque.
29


b) El Reglamento del Congreso de la Repblica?
Cabe, no obstante, preguntarse si la referencia a las leyes que regulan las
atribuciones y competencias de los rganos del Estado se cierra con los
preceptos de las leyes orgnicas a los que antes se hizo mencin, o tambin
comprende al Reglamento del Congreso, pues si bien el reglamento cumple
una finalidad anloga a las leyes orgnicas, en tanto que regula la estructura
y funcionamiento del Parlamento, no es propiamente una ley, y tampoco
formalmente una ley orgnica. ( Cfr. CARPIO MARCOS, Edgar, El
reglamento parlamentario como fuente del derecho, en Revista jurdica
del Per, N. 39, 2002, pp. 15 y ss.).

A juicio de Carpio Marcos, el Tribunal Constitucional, al parecer, ha
admitido esa posibilidad. En la STC expedida en el Exp. N. 004-96-AI/TC
sostuvo que el artculo 75 del Reglamento Parlamentario no se encuentra
comprendido dentro del mbito de aquellas normas que determinan la
competencia o las atribuciones de los rganos del Estado (por lo que) no
forma parte del bloque de constitucionalidad.... Lo que significa que,
eventualmente, existiran otras disposiciones reglamentarias que, en la
medida que sirvan para determinar la competencia o las atribuciones del
Congreso de la Repblica, podran ingresar dentro de los alcances del
artculo 22 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional (LOTC).

Tal afirmacin del Tribunal Constitucional pone de relieve, prima facie,
que al igual de lo que sucede con determinados preceptos de la Ley
Orgnica, no todos los preceptos del Reglamento del Congreso si es
que el reglamento forma parte- se integran al bloque de
constitucionalidad, sino slo aquellos que desarrollan competencias y
atribuciones del Congreso previstas en la Constitucin.

Siguiendo al autor en cita, sucede, sin embargo, que si efectivamente
ciertas normas del Reglamento parlamentario sirven para juzgar si una
determinada fuente con rango de ley (ley ordinaria, ley orgnica o ley de
delegacin de facultades) es inconstitucional por la forma, esa declaracin
de inconstitucionalidad no se debe siempre y en todos los casos a la
transgresin de las disposiciones que regulan las atribuciones y
competencias del Parlamento, ni, en fin, el reglamento parlamentario es una
ley, aunque de ello no se pueda deducir que no se trate de una fuente
formal del derecho, o que no tenga el rango de las leyes (por lo dems
explcitamente anunciado por el inciso 4 del artculo 200 constitucional).

Y es que si ciertas disposiciones del reglamento parlamentario sirven para
evaluar la validez formal de las leyes, esas disposiciones no son
30

precisamente las que regulan las atribuciones y competencias del Congreso
en cuanto rgano constitucional, sino, aquellas que, al tener relacin con el
procedimiento legislativo, expresan, a su vez, sendos principios
constitucionales en las relaciones entre mayora y minora parlamentaria.
(Sobre el particular, el autor remite al trabajo colectivo El reglamento
parlamentario como canon de control de la accin abstracta de
inconstitucionalidad, en AA.VV. El Derecho Pblico a comienzos del
siglo XXI. Estudios en homenaje al profesor Allan Brewer Caras, t. 1, pp.
1075 y ss).

El requisito de conformidad con la Constitucin para integrar el
bloque de constitucionalidad.

Para el autor comentando, el artculo 22 de la LOTC peruano no slo
describe el tipo de normas que han de sumarse o entenderse como
conformantes del bloque de constitucionalidad. Ha previsto tambin una
exigencia sustantiva no menos importante, pues an tratndose de
preceptos de una ley orgnica que tengan por objeto determinar las
competencias y atribuciones de los rganos constitucionales y de relevancia
constitucional, es necesario que stas se hayan dictado dentro del marco
constitucional o, lo que es lo mismo, se traten de preceptos de una ley
orgnica que se encuentren conformes con la Constitucin.

Por tanto, prima facie, no podr comprenderse en el parmetro aquellos
preceptos cuya legitimidad constitucional se haya cuestionado y, por
tanto, ellas mismas sean objeto del control de constitucionalidad-, o el
Tribunal entiende que no se encuentran conformes con la Constitucin. La
eventual condicin de normas paramtricas para enjuiciar la
constitucionalidad de las leyes se pierde, pues, en el preciso momento en
que su legitimidad constitucional ha sido impugnada, o porque el Tribunal
Constitucional juzga, en una pretensin destinada a evaluar la validez de
cualquier otro acto legislativo distinto de aqul, que sta no se encuentra
dentro del marco de la Constitucin, procediendo a declarar su
ilegitimidad.

El status de las normas que forman parte del bloque de
constitucionalidad en el sistema de fuentes del derecho

Prosigue el tratadista explicando que en Per, nada de lo anteriormente
dicho enerva el status de normas con rango de ley de los preceptos que,
desde esta perspectiva, forman parte del bloque de constitucionalidad; o,
dicho en otras palabras, no porque eventualmente formen parte del bloque,
ex articulo 22 de la LOTC, los preceptos que la integran se encuentran en
31

una posicin semejante a la Constitucin. Se tratan, en todos los casos, de
normas subordinadas a la Lex Legum, y bajo ningn punto de vista
puede predicarse de ellas un rango distinto al que tienen las leyes. De
manera que no tienen paridad de rango con la Constitucin, ni
encontrndose por debajo de ella, por el hecho de formar parte del bloque,
ocupan una posicin superior a las dems normas con rango de ley.

Y es que el rango o posicin que ocupan en el sistema de fuentes formales
no viene determinado por lo dispuesto en una ley orgnica, como es el art.
22 de la LOTC; as se trate de aquella que regula al Supremo Intrprete de
la Constitucin, sino, por lo que a propsito del tema se haya previsto en la
Carta Magna (inc. 4 del art. 200). El rango constitucional de una fuente,
tratndose de fuentes distintas a la Constitucin como sucedi con los
tratados sobre derechos humanos con la Constitucin de 1979-, no es aquel
que una fuente primaria pueda disponer, sino, cuando as sucede, la que la
propia Constitucin seala.

Sin embargo, no es esta la lectura que se le ha dado. A juicio de Ernesto
Blume Fortini (El bloque de la constitucionalidad municipal en el Per,
en AA.VV. Temas de Derecho Municipal, CAL, Lima 1999, pp. 150-151.),
quien ha sido quien mayores esfuerzos ha dedicado al tema, su insercin en
el parmetro termina por conferirles el mismo rango de la Constitucin. A
su entender, el bloque de constitucionalidad es un conjunto normativo
conformado por los preceptos contenidos en la misma Constitucin y los
preceptos contenidos en la ley de desarrollo constitucional y sus
complementarias, dictadas dentro del marco constitucional... conjunto
normativo que..., es considerado por el juez constitucional como un todo o
bloque. El bloque de constitucionalidad, prosigue, es una unidad, que
comprende la sumatoria de ambas normativas... la cual ser comparada con
la norma cuestionada para determinar su constitucionalidad o su
inconstitucionalidad, entendiendo por constitucionalidad de una norma
jurdica aquel vnculo de armona y concordancia plena entre la
Constitucin y las dems normas del sistema jurdico que aquella disea;
tanto en cuanto al fondo como a la forma87.

Sin embargo, Blume Fortini, en un trabajo anterior seal que de acuerdo
a la doctrina del Derecho Constitucional contemporneo, la normativa que
regula un determinado rgano, ente entidad o institucin del Estado de
rango constitucional, conformada por el conjunto de normas contenidas en
la propia Constitucin que lo crean, establecen sus caractersticas bsicas y
determinan sus principales competencias, y la respectiva normativa
infraconstitucional de primer rango que contiene su regulacin
complementaria, conformada por el conjunto de normas contenidas en su
32

correspondiente ley de desarrollo constitucional y en las leyes que
complementan a esta ltima, que desarrollan con ms detalle sus
caractersticas y competencias, as como otros aspectos atinentes a su
adecuado funcionamiento, constituyen el bloque de constitucionalidad.
(Cfr. Libro colectivo El rango de ley de las ordenanzas municipales en la
Constitucin de 1993 (Colisin normativa entre ley del Congreso y
Ordenanza Municipal), Municipalidad Metropolitana de Lima, Lima, 1997,
p. 32).

Como antes se ha sostenido, siguiendo a Carpio Marcos, la funcin de una
norma que integra el parmetro de control en la accin de
inconstitucionalidad es estrictamente procesal, sin mayor consecuencia
sobre su rango. Y es que no porque eventualmente ciertas disposiciones
formen parte del bloque de constitucionalidad, los preceptos que la
integran se encuentran en una posicin semejante a la Constitucin.
Mantienen en todos los casos, su condicin de normas subordinadas a la
Lex Legum, y bajo ningn punto de vista puede predicarse de ellas un rango
distinto al que la misma Constitucin les ha conferido.

Finalmente, concluiremos con Carpio Marcos, no est de ms advertir que
detrs de esta forma de conceptualizar lo que sera el bloque de
constitucionalidad peruano, se esconde una situacin singular.
Explicndose el modelo espaol del bloque de constitucionalidad, se ha
llegado a una conclusin semejante a la que se predica del modelo francs,
hiptesis que, ni en la misma Espaa, por cierto, se ha sugerido.

Por ello, la referencia al concepto de bloque de constitucionalidad pudo
observarse, con las peculiaridades anotadas, al ponerse en funcionamiento
el Tribunal de Garantas Constitucionales, e incorporarse en su Ley
Orgnica (Ley N. 23385), que estatuy que Para apreciar la
constitucionalidad o la inconstitucionalidad de las normas mencionadas en
el artculo 19, el Tribunal considera, adems de los preceptos
constitucionales, las leyes que, dentro del marco constitucional, se hayan
dictado para determinar la competencia de los rganos del Estado.
2.- BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD
LATO SENSU Y STRICTO SENSU Y EN QUE PAISES SE
PRESENTA
El bloque de constitucionalidad stricto sensu, se encuentra conformado por
aquellos principios y normas de valor constitucional, los que se reducen al
texto de la Constitucin propiamente dicha y a los tratados internacionales
que consagren derechos humanos cuya limitacin se encuentre prohibida
33

durante los estados de excepcin. Con respecto a la acepcin estricta del
concepto de bloque de constitucionalidad, la Corte Constitucional
Colombiana ha sentado la siguiente doctrina:
"Como vemos, el bloque de constitucionalidad est compuesto por
aquellas normas y principios que, sin aparecer formalmente en el
articulado del texto constitucional, son utilizados como parmetros del
control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido
normativamente integrados a la Constitucin, por diversas vas y por
mandato de la propia Constitucin. Son pues verdaderos principios y
reglas de valor constitucional, esto es, son normas situadas en el nivel
constitucional, a pesar de que puedan a veces contener mecanismos de
reforma diversos al de las normas del articulado constitucional stricto
sensu"
Por otro lado, la Corte ha adoptado una nocin lato sensu del bloque de
constitucionalidad, segn la cual aquel estara compuesto por todas
aquellas normas, de diversa jerarqua, que sirven como parmetro para
llevar a cabo el control de constitucionalidad de la legislacin. Conforme a
esta acepcin, el bloque de constitucionalidad estara conformado no slo
por el articulado de la Constitucin sino, entre otros, por los tratados
internacionales de que trata el artculo 93 de la Carta, por las leyes
orgnicas y, en algunas ocasiones, por las leyes estatutarias. Sobre dicho
asunto, se ha expresado como sigue:
"Con arreglo a la jurisprudencia de esta Corporacin, el bloque de
constitucionalidad est compuesto por aquellas normas y principios que,
sin aparecer formalmente en el articulado del texto constitucional, son
utilizados como parmetros del control de constitucionalidad de las leyes.
Ello bien porque se trata de verdaderos principios y reglas de valor
constitucional, esto es, porque 'son normas situadas en el nivel
constitucional', como sucede con los convenios de derecho internacional
humanitario, o bien porque son disposiciones que no tienen rango
constitucional pero que la propia Carta ordena que sus mandatos sean
respetados por las leyes ordinarias, tal y como sucede con las leyes
orgnicas y estatutarias en determinados campos"
Por lo anterior, pertenecen al denominado bloque de constitucionalidad lato
sensu, normas que se caracterizan por: ser parmetro para efectuar el
control de constitucionalidad del derecho interno; tener un rango normativo
superior a las leyes ordinarias; y formar parte del bloque de
constitucionalidad gracias a una remisin expresa efectuada por alguna
disposicin constitucional.
34

En conclusin, como lo ha sugerido el autor Rodrigo Uprimny, hacen parte
del bloque constitucional en sentido estricto:
el prembulo
el articulado de la constitucin
los tratados de lmites ratificados por Colombia
los tratados de derecho humanitario
los tratados ratificados por Colombia que reconocen derechos
intangibles
los artculos de los tratados de derechos humanos ratificados por
Colombia, cuando se trate de derechos reconocidos por la Carta y
la doctrina elaborada por los tribunales internacionales en relacin
con esas normas internacionales, al menos como criterio relevante de
interpretacin.

En sentido lato:
las leyes estatutarias
las leyes orgnicas haciendo la aclaracin de que algunas sentencias
de la Corte las excluyen del bloque en sentido lato.

A juicio del doctrinante Uprimny, posteriormente, la sentencia C-191 de
1998 consolida esta diferenciacin conceptual ya que la Corte distingue
expresamente entre el bloque en sentido estricto (normas de rango
constitucional) y en sentido lato (parmetros de constitucionalidad). As, el
fundamento 5 de esa sentencia afirma:

Resulta posible distinguir dos sentidos del concepto de bloque de
constitucionalidad. En un primer sentido de la nocin, que podra
denominarse bloque de constitucionalidad stricto sensu, se ha considerado
que se encuentra conformado por aquellos principios y normas de valor
constitucional, los que se reducen al texto de la Constitucin propiamente
dicha y a los tratados internacionales que consagren derechos humanos
cuya limitacin se encuentre prohibida durante los estados de excepcin
(C.P., artculo 93). () Ms recientemente, la Corte ha adoptado una
nocin lato sensu del bloque de constitucionalidad, segn la cual aquel
estara compuesto por todas aquellas normas, de diversa jerarqua, que
sirven como parmetro para llevar a cabo el control de constitucionalidad
de la legislacin. Conforme a esta acepcin, el bloque de
constitucionalidad estara conformado no slo por el articulado de la
Constitucin sino, entre otros, por los tratados internacionales de que trata
el artculo 93 de la Carta, por las leyes orgnicas y, en algunas ocasiones,
por las leyes estatutarias.

35

Segn este autor, luego, otras sentencias, como la C-582 de 1999, retoman
esa misma distincin, de suerte que sta parece haberse consolidado en la
prctica jurisprudencial de la Corte.
Para Umprimny, la afirmacin del rango superior de la Constitucin
Poltica se traduce en las sentencias que dicta la Corte Constitucional, a
travs de las cuales esta Corporacin cumple su funcin de mximo y
autntico intrprete de la Carta, ejerciendo el control competente a travs
de un procedimiento definitivo respecto de la concordancia de ciertas
normas jurdicas con la integridad y primaca de la Carta y de su
comparacin con otras disposiciones, las cuales de acuerdo con el mismo
texto Superior, poseen jerarqua constitucional por ser verdaderos
principios y reglas de valor constitucional, los que se reducen al texto de
la Constitucin propiamente dicha y a los tratados internacionales que
consagren derechos humanos cuya limitacin se encuentre prohibida
durante los estados de excepcin, (bloque de constitucionalidad stricto
sensu), o a partir de otras normas que aunque no tiene rango constitucional,
representan parmetros para analizar la validez constitucional de las
disposiciones sometidas a su control (bloque de constitucionalidad lato
sensu), por lo cual el bloque en sentido amplio, estara compuesto por
todas aquellas normas, de diversa jerarqua, que sirven como parmetro
para llevar a cabo el control de constitucionalidad de la legislacin.
Pases en que se presenta:
COLOMBIA.- Tiene la particularidad de contar con la distincin de BC en
Stricto Sensu y Lato Sensu por reenvo (remisin) mvil o indeterminado,
en la terminologa empleada por el doctor Hernando Ypez Arcila.
FRANCIA.- El BC se entiende Stricto Sensu por remisin o reenvo
recepticio.
ESPAA.- El BC se configura Strictu Sensu y Lato Sensu por remisin
mvil en tanto se ha sealado que el bloque est integrado tanto por
normas materialmente constitucionales, como por normas
formalmente constitucionales. En las primeras integra las normas que por
el modelo del Estado espaol fueron sustradas de la Constitucin, pero que
tienen una funcin materialmente constitucional, como aquellas leyes o
normas que delimitan competencias. En el segundo grupo, se encuentran
las normas formalmente constitucionales, como lo son las derivadas
directamente de la constitucin y las de delimitacin de competencia, que
se encuentran estipuladas en los Estatutos de Autonoma
PERU.- El BC solo se configura Strictu Sensu por remisin recepticia
restringida de la Carta de 1993 a algunas normas orgnicas (organizadoras
36

de competencias del poder pblico) que lo conforman las cuales siempre
estn calificadas como infra-constitucionales. Es decir, que si bien pueden
formar parte del BC no por ello alcanzan rango constitucional. Asimismo,
los Tratados, Acuerdos y Pactos internacionales sobre derechos humanos
no tienen mencin expresa, en cuanto a jerarqua, equiparada a la actual
Carta de 1993, como si lo estableca expresamente el artculo 105 de la
Constitucin de 1979.
3.- ELEMENTOS CONVERGENTES
Y DIVERGENTES DEL BC EN LOS PAISES COMPARADOS.

La doctrina de BC es coetnea a la consolidacin del Estado social de
derecho, de la segunda posguerra, en los aos 70, y que ha contribuido, al
mismo tiempo, a la solidificacin del principio de respeto y no vulneracin
de los derechos humanos fundamentales tpico del enunciado del principio
del Estado constitucional democrtico en boga en el discurso y praxis
jurdico-poltico de nuestros das.

Una vez adoptada por el Consejo Constitucional de Francia la doctrina del
bloque de constitucionalidad, como elemento convergente determinante
podemos resaltar el hecho que, en la prctica judicial, se fue
extendiendo su radio de accin a pases como Espaa, Colombia y Per,
entre otros, como ha quedado sealado en acpites anteriores, que
empezaron a aplicarla, debido a la aparicin de fenmenos importantes en
la evolucin del derecho, esto es el reconocimiento de la existencia de
normas y principios, no necesariamente expresos, que asumen la jerarqua
de normas, valores o principios constitucionales que no pueden ser
contrariados por normas de rango legal, y por otro lado, la concepcin
dinmica sobre la progresividad e intangibilidad de los derechos humanos
que evolucionan y o deben quedar encasillados en un numerus clausus
de disposiciones expresadas indicadas solo en la Carta Poltica sino que
atienden a la globalidad legal fruto de la universalizacin de dichos
derechos.
Otro elemento convergente obedece al reconocimiento y asuncin, en
estos pases, del significado materializable, en situaciones fcticas
concretas, de la llamada Clusula Martens o clusula de derechos
innominados (que ha contribuido al desarrollo de la doctrina del BC), por
medio de la cual se busca que, en los casos no previstos por la legislacin
vigente, la persona sea tratada bajo los parmetros y principios que rigen
la aplicacin universal de los Derechos Humanos, lo cual tambin
comprende el reconocimiento de los derechos que no estn previstos de
manera expresa en el ordenamiento jurdico. En consecuencia la
37

enunciacin de los derechos fundamentales puede no ser taxativa, porque
permite reconocer derechos que no estn enunciados en la Constitucin y
no implica la negacin de otros derechos inherentes a la persona humana.
Resulta, igualmente convergente que (salvo en Per como qued antes
anotado), en la utilizacin de la doctrina del bloque de constitucionalidad
en Colombia, Espaa y Francia, las normas que lo integran adquieren
rango constitucional y pasan a formar parte de su cuerpo dogmatico
superior.

Otra convergencia resaltante es que (salvo Francia a menos que traten de
aprobacin de Tratados o de la organizacin de la Cmara) el BC lo
conforman un grupo de normas (orgnicas o estatutarias), que predominan
sobre las dems, en cuanto a la delimitacin de competencias entre el
Estado o en desarrollo de los derechos humanos fundamentales. Por ello,
algunos autores, como Yepez Arcila, manifiestan que el bloque de
constitucionalidad es un remedio que naci en Francia para actuar sobre
una enfermedad propia de la realidad jurdico poltica gala, distinta de
otros pases. En Francia, para que una norma integre el bloque de
constitucionalidad en dicho pas, tiene que ser rigurosamente una norma o
regla de delimitacin competencial.

Como punto divergente, acotamos que desde el punto de vista espaol, a
diferencia del francs y el colombiano se excluyen del de bloque de
constitucionalidad las normas referentes a los derechos humanos. El
caso peruano, desde la Constitucin de 1993, es un tanto similar al
espaol, en este aspecto, segn hemos apuntado aunque no es pacfica en la
doctrina y la practica judicial inca tal afirmacin.

Ahora bien, si tomramos lo afirmado por el tratadista Rubio Llorente, en
el sentido de que las normas primarias s integran el bloque, se deben tener
en cuenta tambin a todas aquellas normas que regulan derechos
fundamentales por disposicin expresa de la Constitucin, es decir, que
como normas primarias, s deben, en consecuencia, integrar Bloque de
Constitucionalidad en Espaa.

4. ELEMENTOS PROBLEMATICOS DE SU ADOPCION
Seguir en este aspecto algunas ideas de lo afirmado por el maestro
Hernando Ypez Arcilla, para el caso colombiano, en particular, y de los
otros pases, en general, y de otros tratadistas, al siguiente tenor:
a.- El BC puede contribuir al aumento de la discrecionalidad judicial.
38

Por efecto de la adopcin del reenvo mvil en las sentencias de la Corte
Constitucional de Colombia, la amplitud y apertura del Bloque de
Constitucionalidad, pueden conducir a una situacin en la que los
operadores jurdicos, particularmente el jurisdiccional, tengan un extenso
margen de apreciacin para detectar los argumentos que solucionen la
controversia plantada, yendo, en algunos casos, mas all de lo legalmente
permitido.
b.- El BC puede con llevar a la carencia de certeza y seguridad
jurdica.
Se acota que de la certeza, en tanto no precisa con exactitud los contenidos
normativos que deben aplicarse a las situaciones que se generen en la
dinmica del ordenamiento jurdico y frente a la seguridad jurdica, porque
su composicin normativa abierta y permeable, no posibilita una solucin
uniforme para casos que tengan una base fctica similar.
c.- El BC debilita la supremaca de la Constitucin al relajar el
principio de rigidez de la misma.
Al incorporar, en el caso colombiano, normas estatutarias y orgnicas al
mismo rango de supremaca de la Constitucin, sabiendo que estn no
cuentan para su revisin o modificacin con un procedimiento reforzado de
reforma, y que las puede hacer de ordinario el ente legislativo, se expone el
Texto superior al riesgo que su estructura dogmtica se vea modificada, en
consecuencia, sin atender las exigencias formales y materiales indicadas en
la Carta misma para acometer el procedimiento taxativo de reforma
constitucional.
d.- El BC puede incidir en Desaparicin del derecho legislado.
El Bloque de Constitucionalidad reduce o anula la conformacin del
derecho mediante el proceso de la legislacin, desplazando la estructura
normativa definida en normas jurdicas, para en su lugar, edificarlo con
fundamentos normativos indeterminados, como son los valores y los
principios.
e.- Prdida de sistematicidad del orden jurdico.
Desde la ptica del BC, el ordenamiento jurdico se reducira al derecho
constitucional. As las cosas, dicen los crticos de la doctrina, el derecho
constitucional, termina solucionando todos los conflictos jurdicos,
situando en un plano secundario las fuentes formales y ordinarias el resto
del ordenamiento jurdico normativo.
39

PANAM. DATO RELEVANTE: La Costumbre Constitucional
forma parte del Bloque de Constitucionalidad.
Antes comentamos el caso italiano que contempla la costumbre
constitucional dentro del BC. Por generalidad, no es aceptable que la
costumbre forme parte del bloque, empero, en fallo de 19 de febrero de
1992, la Corte Suprema resolvi accin de amparo contra una Resolucin
del Ministerio de Trabajo que fue emitida por el viceministro, quien en ese
momento estaba actuando como Ministro suplente o adjunto. De acuerdo a
este fallo, existe en Panam una costumbre de valor constitucional, segn
la cual se estima que los Viceministros actan jurdicamente, dentro del
orden constitucional, al reemplazar en sus funciones a los Ministros de
Estado en ciertos casos.
Y por tanto, como existe una laguna constitucional en relacin a la
actuacin de los Viceministros, la doctrina constitucional ha admitido que
la costumbre puede ser una fuente del derecho constitucional, incluso para
los pases con una Constitucin escrita y de carcter rgida. De igual
manera, con relacin a los acuerdos simplificados celebrados con otros
pases, en el caso que nos ocupa con Estados Unidos, estima la Corte que lo
mismos no se asimilan a tratados, ya que se concluyen en dos etapas, la
negociacin y la firma, y adems, no requieren ratificacin, y en virtud de
que nuestro ordenamiento jurdico no regula estos actos, se presenta
entonces, los elementos integrantes de una costumbre constitucional: la
adopcin constante y reiterada por parte del Ejecutivo de acuerdos
simplificados sobre la materia discutida y otras, y la conviccin de que al
adoptarse tales acuerdos se acta conforme al orden constitucional
panameo.
Esta costumbre de los acuerdos simplificados data del ao 1936, cuando
nuestra nacin empez a celebrar estos acuerdos con los Estados Unidos
para exoneracin de impuestos sobre la renta en cuanto a actividades de
explotacin de la marina mercante. Finaliza, esta Sentencia indicando que
esta costumbre tiene jerarqua normativa suficiente para prever una
exoneracin tributaria, la cual, si normalmente debe ser prevista en una ley,
con mayor razn puede estarlo en una costumbre constitucional de
jerarqua superior a la ley.
Se deduce de lo anterior que la Corte considera la costumbre parte del
bloque cuando la misma es reiterada y constante durante un largo periodo y
que recaiga sobre la misma materia, pues de lo contrario no puede
considerarse como tal.
CONCLUSIN
40

El bloque de constitucionalidad representa, como doctrina, un avance en la
interpretacin constitucional de hoy da, puesto que a travs de ella se
puede ampliar el texto legal ms importante de un pas como es la
Constitucin.
Desde nuestra humilde ptica, es una herramienta de interpretacin al
tiempo que un instrumento de proteccin de los derechos fundamentales, en
tanto incide en la correcta aplicacin de la norma que garantice la
integridad e incolumidad de la esencialidad de estos, atribuyndole a
disposiciones internacionales o resoluciones de organismo internacionales
competentes en materia de derechos humanos (ratificadas por el pas) un
idntico nivel de jerarqua de la que estn revestidos aquellos derechos
humanos consagrados expresamente en la Carta Poltica de 1991.
Su finalidad es la aadir otras fuentes jurdicas del derecho constitucional
como es la jurisprudencia, costumbre, tratados internacionales, etc., que
ofrezcan un marco ms amplio de interpretacin que muchas veces es
limitada por la rigidez de las Constituciones, as como eliminar el carcter
de numerus clausus que antao predominaba en la redaccin de las normas
referentes a los derechos humanos, puesto que su cantidad se ha ido
acrecentando al paso del tiempo, y adems son de naturaleza inalterable e
inalienable.
La doctrina referida surge en Francia, gracias a la jurisprudencia del
Consejo Constitucional francs en la dcada de los setenta y la labor
investigativa doctrinal acerca de la justicia constitucional desarrollada por
el profesor Luis Favoreau.
La misma se extendi a varios pases con el fin de que la misma
contribuyera a formalizar y consolidar los Estados de Derecho, en especial
de los pases que haban sido vctimas de tiranos, y que por mucho tiempo
los derechos humanos fueron desconocidos, sea de facto o per legem.

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