Los Títulos de Imputación en la

Etapa Precontractual
Juan Carlos Gaviria Gómez

MARSH & McLENNAN COMPANIES

Objetivos

1. Analizar los criterios de imputación en los casos

más relevantes de responsabilidad
precontractual.

2. Analizar si los casos más relevantes son

coherentes con el art. 863 C.Co.

3. Fijar una posición frente a la naturaleza

extracontractual que doctrina y jurisprudencia
han atribuido a la responsabilidad
precontractual.

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Índice
Capítulo I
Planteamiento general del problema y antecedentes
históricos

Capítulo II
Análisis de los supuestos relevantes de responsabilidad
precontractual
• Los tratos preliminares.
• La revocatoria de la oferta
• Nulidad imputable a una de las partes
• Acuerdos en que solo falta la solemnidad

Conclusiones

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Capítulo I.
Planteamiento general y
antecedentes históricos

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Historia
Buena Fe Tensión Libertad
Contractual

Common Law Derecho Continental Derecho Continental

Tradicional Moderno

BGB
Código Civil de Colombia
Código Civil italiano

Código de Comercio de
Colombia

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Historia
Buena Fe Tensión Libertad
Contractual

Common Law Derecho Continental Derecho Continental

Tradicional Moderno

BGB
Código Civil de Colombia
Código Civil italiano

Código de Comercio
de Colombia

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El Código de Comercio
Artículo 863. Las partes
deberán proceder de
buena fue exenta de culpa
en el período
precontractual, so pena de
indemnizar los perjuicios
que se causen.
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Aportes explícitos Aportes implícitos
1. Reconoce concepto de 1. Protección de la
responsabilidad buena fe creencia de
precontractual. la contraparte.
2. Impone pautas de 2. Tutela de la confianza
conducta en fase legítima.
precontractual.
3. Reivindicación del
principio de la
3. Acoge el concepto de
buena fe cualificada. apariencia.
4. Adopta modelo de
responsabilidad civil
subjetiva.
El Código de Comercio
Aportes implícitos

1. Protección de la buena
fe creencia de la
contraparte.
Planteamiento
2. Tutela del principio de
confianza legítima. ¿Responsabilidad precontractual
objetiva basada exclusivamente
3. Reivindicación del en la lesión de la confianza
principio de la legítima?
apariencia.

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Capítulo II.
Supuestos relevantes de
responsabilidad precontractual
1. En los Tratos Preliminares
2. Revocatoria de la Oferta
3. Nulidad Imputable a una de las Partes
4. Acuerdos que no alcanzan a formalizarse por
negativa de una de las partes
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 Tratos Preliminares
Naturaleza Jurídica

“No hay entre los interesados una verdadera

relación jurídica, pero sí una evidente relación
social o, como dicen los alemanes, un “contacto
social”. Pues bien: por el hecho de relacionarse o
de entrar en contacto las partes asumen unos
determinados deberes. Quedan obligadas a
comportarse con la buena fe necesaria y a
observar en los tratos la lealtad que exigen las
convicciones éticas imperantes”.

Luis Díez-Picazo
Luis Díez-Picazo (Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial; página
271).

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 Tratos Preliminares
Naturaleza Jurídica

“No hay entre los interesados una verdadera

relación jurídica, pero sí una evidente relación
social o, como dicen los alemanes, un “contacto
social”. Pues bien: por el hecho de relacionarse o
de entrar en contacto las partes asumen unos
determinados deberes. Quedan obligadas a
comportarse con la buena fe necesaria y a
observar en los tratos la lealtad que exigen las
convicciones éticas imperantes”.

Luis Díez-Picazo
Luis Díez-Picazo (Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial; página
271).

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Tratos Preliminares
Naturaleza Jurídica de los Deberes

Obligaciones Rudolf von Ihering

“…creemos que debe propenderse

Facetas del por la responsabilidad Aquiliana,
Deber Corte Suprema de
considerando que en tales hipótesis
deberes General de se responde por la transgresión de
Justicia los mencionados deberes genéricos
Cuidado de conducta, que ciertamente no se
pueden equiparar a obligaciones en
sentido propio” (Sala de Casación
Civil de la Corte en sentencia de
Deberes agosto 12 de 2002, exp. 6151).
Concretos No- Mauricio Rengifo
Obligacionales

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 Tratos Preliminares
El Deber de Información

Problemáticas

1. ¿Qué tanto se debe informar?

¿Se debe informar de la
existencia de un competidor?

2. ¿Se debe comunicar la causa

por la cual se rompen los tratos
preliminares?

3. ¿Qué consecuencias trae su

incumplimiento?

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 Tratos Preliminares
El Deber de Información

Problemáticas

1. ¿Qué tanto se debe

informar? Se debe
informar de la existencia Deber de
de un posible competidor? información

2. ¿Se debe comunicar la causa

por la cual se rompen los tratos
preliminares?

3. ¿Qué consecuencias trae su Período

incumplimiento? Contractual

Período Precontractual
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(aumento de confianza)
 Tratos Preliminares
El Deber de Información

Problemáticas

1. ¿Qué tanto se debe informar? 1. Hay poder de terminar

¿Se debe informar de la unilateralmente el proceso
existencia de un competidor? negocial.

2. Pero si se genera una confianza

2. ¿Se debe comunicar la cualificada necesita justa causa
causa por la cual se y cumplimiento de la carga de
rompen los tratos información. So pena de incurrir
preliminares? en responsabilidad civil
objetiva.
3. ¿Qué consecuencias trae su
incumplimiento?

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 Tratos Preliminares
El Deber de Información
Cuatro supuestos relevantes
Problemáticas
1. Cuando hay vicio de nulidad imputable
1. ¿Qué tanto se debe informar? (dolo dirimente por omisión, error
¿Se debe informar de la dirimente).
existencia de un competidor?
2. Cuando se celebra contrato en
condiciones distintas, sin llegar a
2. ¿Se debe comunicar la causa viciarlo de nulidad.
por la cual se rompen los tratos
preliminares? 3. Cuando impide la celebración del
contrato, habiéndose generado una
3. ¿Qué consecuencias trae expectativa especial sobre su celebración.
su incumplimiento?
4. Cuando se omite al romper
negociaciones muy avanzadas
abruptamente y sin aportar justa causa. Se
incurre en responsabilidad precontractual.
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 Tratos Preliminares
Conclusión
Tipo de
La confianza legítima se lesiona por responsabilidad

1. Falta de seriedad desde el inicio. Subjetiva por dolo

2. Falta de seriedad sobreviniente. Subjetiva por dolo

3. Incumplimiento de deberes secundarios en etapa precaria. Subjetiva por culpa

4. Ruptura abrupta e injustificada de tratos preliminares. ¿Objetiva?

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Capítulo II.
Supuestos relevantes de
responsabilidad precontractual
1. Tratos Preliminares
2. Revocatoria de la Oferta
3. Nulidad Imputable a una de las Partes
4. Acuerdos en que solo falta la solemnidad

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 Revocatoria de la Oferta
Problemáticas
2. Relación jurídica 3. Alcance de
creada vinculatoriedad

1. Vinculatoriedad Obligacional Irrevocable

Responsabilidad
Subjetiva
4. Cuándo es
Vinculante irrevocable

Revocable
Poder-Sujeción con indemnización

Oferta notificada 5. Consecuencias

de la revocatoria Responsabilidad
objetiva

6. Tipo de
No Vinculante Responsabilidad

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Revocatoria de la Oferta
Vinculatoriedad

1. Es coherente con la autonomía privada

que un negocio jurídico unilateral sea
vinculante para su autor.

2. No puede afectar negativamente la esfera del

destinatario, pero nada se opone a que pueda
generar una atribución positiva en éste.

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Revocatoria de la Oferta
Relación Jurídica que Crea

Derecho subjetivo Deber

Privilegio No-derecho

Relación
Potestad Sujeción creada por la
oferta

Inmunidad Incompetencia

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Revocatoria de la Oferta
Relación Jurídica que Crea

No es una obligación:
Derecho subjetivo Deber
1. No hay derecho de
crédito al contrato;
solo poder de darle
vida.
Privilegio No-derecho
2. No toda abstención
entraña una
obligación de no
Potestad Sujeción hacer.

3. No es un deber
ejecutable in natura
o por equivalente.
Inmunidad Incompetencia

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Revocatoria de la Oferta
Consecuencias del carácter vinculante

1. Si es irrevocable, el acto de revocatoria

es ineficaz.

2. Si es revocable, el acto de revocatoria es

eficaz, pero hay obligación de indemnizar
al oferente, salvo justa causa.

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Revocatoria de la Oferta
Supuestos de irrevocabilidad plena

Solo es irrevocable cuando:

1. Exista prohibición legal.

2. Renuncia del oferente a la

revocabilidad.

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 Revocatoria de la Oferta
Norma, Doctrina y Jurisprudencia

1. Oferta es irrevocable. Guillermo Ospina

Fernández
ARTÍCULO 846. 2. “Indemnización” es consecuencia de
IRREVOCABILIDAD DE LA incumplimiento contractual si Gabriel Escobar
PROPUESTA. La propuesta será destinatario acepta. Sanín
irrevocable. De consiguiente, una
vez comunicada, no podrá
retractarse el proponente, so pena
de indemnizar los perjuicios que 1. Oferta es revocable, pero si revocatoria
con su revocación cause al es culposa se obliga a indemnizar.
destinatario. Fernando Hinestrosa
2. Si oferente así lo estipula, o fija un
La propuesta conserva su fuerza plazo, Oferta es irrevocable.
obligatoria aunque el proponente
muera o llegue a ser incapaz en el
tiempo medio entre la expedición
de la oferta y su aceptación, salvo 1. La oferta es fuente de obligaciones y Corte Suprema de
que de la naturaleza de la oferta o revocable. Justicia
de la voluntad del proponente se 2. La revocatoria necesita actuar culposo
deduzca la intención contraria. (error de conducta) para obligar a Sentencia del 8 de marzo de
reparar. 1995 (Expediente 4473. M.P.
3. Es responsabilidad extracontractual. Pedro Lafont Pianetta)
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Revocatoria de la Oferta
Régimen de Responsabilidad (criterio propio)

Es un supuesto de responsabilidad objetiva, porque:

• Si el oferente revoca y causa perjuicios debe indemnizar. No interesa si

hubo dolo o culpa.

• El oferente sólo se exonera demostrando una causa extraña.

• El acto de revocatoria no es en sí mismo constitutivo de una culpa.

Corresponde al ejercicio de una potestad, con una consecuencia jurídica
que el ordenamiento jurídico le impone a su ejercicio.

• La confianza legítima del destinatario es concluyente. Ello explica el efecto

indemnizatorio que se deriva de la revocatoria.

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El Estatuto del Consumidor
Dos supuestos de
responsabilidad objetiva:
De proveedores/productores por
faltar a la información.
Del anunciante por publicidad
engañosa.
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Artículo 24. Parágrafo. El
productor o el proveedor solo podrá
exonerarse de responsabilidad cuando
demuestre fuerza mayor, caso fortuito
o que la información fue adulterada o
suplantada sin que se hubiera podido
evitar la adulteración o suplantación.
Artículo 32. Causales de exoneración
de responsabilidad. El anunciante solo
podrá exonerarse de responsabilidad,
cuando demuestre fuerza mayor, caso
fortuito o que la publicidad fue adulterada o
suplantada sin que se hubiera podido evitar
la adulteración o suplantación.
Capítulo II.
Supuestos relevantes de
responsabilidad precontractual
1. Tratos Preliminares
2. Revocatoria de la Oferta
3. Nulidad Imputable a una de las Partes
4. Acuerdos en que solo Falta la Solemnidad

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 Acuerdos en que Falta la Solemnidad
Supuestos y Régimen

Legales
• Contratos
solemnes Falta Retiro
Formalidades • Contratos Injustificado
Sustanciales Formalidad
reales

Convencionales
Responsabilidad
objetiva

• Confianza
legítima
• Mayor seriedad
que en la oferta
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Capítulo II.
Supuestos relevantes de
responsabilidad precontractual
1. Tratos Preliminares
2. Revocatoria de la Oferta
3. Nulidad Imputable a una de las Partes
4. Acuerdos en que solo falta la solemnidad

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Nulidad imputable a una de las Partes
Error en la Persona
ARTICULO 1512. Error sobre la Persona.
El error acerca de la persona con quien se tiene
intención de contratar, no vicia el
consentimiento, salvo que la consideración de Supuesto de
esta persona sea la causa principal del contrato.
Responsabilidad
Pero en este caso la persona con quien objetiva
erradamente se ha contratado tendrá derecho a
ser indemnizada de los perjuicios en que de
buena fe haya incurrido por la nulidad del
contrato.

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Nulidad imputable a una de las partes
Extensibilidad a otros Errores
ARTICULO 1512. Error sobre la Persona.
El error acerca de la persona con quien se tiene
intención de contratar, no vicia el
consentimiento, salvo que la consideración de
esta persona sea la causa principal del contrato.

Pero en este caso la persona con quien

erradamente se ha contratado tendrá derecho a
ser indemnizada de los perjuicios en que de
buena fe haya incurrido por la nulidad del
contrato. No se extiende la regla

La ley no exige que error dirimente sea excusable,

Error en la identidad del objeto pero debe serlo porque:
Error en las calidades esenciales
1. Es coherente con principio de Nemo Auditur
Error en las calidades accidentales
2. Sólo se reguló la consecuencia
Error en Tipo de Negocio
indemnizatoria para el error en la persona.

Error en la Causa 3. Es coherente con principio de confianza

MARSH & McLENNAN COMPANIES legítima.
Capítulo III.
Desarrollo jurisprudencial
de la responsabilidad
precontractual en Colombia

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 Sentencia del 28 de julio
Sentencia del 12 de
de 1998 Rdo. 4810.
agosto de 2002 Rdo. 6151 Sentencia del 5 de agosto
Inversiones Iberia vs. de 2014
Salcedo Ltda. vs. Banco de
Corporación Financiera
la República
Popular

Sentencia del 28 de junio

Sentencia del 31 de marzo
de 1998 Exp. 4962
Sociedad Circuito
Presidente vs. FOCINE
de 1989 Sentencia del 23 de
noviembre de 1989
Armando Ponce vs. Banco
Sociedad Conquistadores del Comercio
vs. Juan Manuel López

Sentencia del 13 de
diciembre de 2001 Rdo.
Sentencia del 4 de abril de
6775
2001 Rdo. 5716
Centro Comercial Bulevar
Cencoil vs. Cencar
Niza vs. Banco Central
MARSH & McLENNAN COMPANIES Hipotecario
Conclusiones

MARSH & McLENNAN COMPANIES

Conclusiones
1. Hay supuestos significativos de responsabilidad objetiva a
pesar del art. 863 C.Co.

2. Fundamento de la responsabilidad precontractual: tutela de

la confianza legítima, de la buena fe y la seriedad. La confianza
legítima se tutela a través de régimen subjetivo u objetivo según
el avance del proceso negocial.

3. La relación jurídica creada por la oferta no es derecho

subjetivo-deber, sino potestad-sujeción. La facultad revocatoria
igualmente se explica en una potestad transitoria y condicionada, que
trae consigo la obligación de indemnizar perjuicios.

4. La responsabilidad precontractual es una responsabilidad

especial, ni contractual ni extracontractual. Tiene una dinámica
propia, tutela interés propio (el de confianza) y tiene unas reglas
propias.

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Muchas Gracias

MARSH & McLENNAN COMPANIES