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El blanqueo de capitales. Especial atención a los deberes del abogado.

Nota introductoria de clase:

Vemos el marco general de la Ley de Blanqueo de Capitales pero lo vamos a centrar en cómo
influye ese marco en el ejercicio de la profesión del abogado, es decir, nosotros como abogados
tenemos una serie de obligaciones con relación al Blanqueo de Capitales. Además, lo vamos a
centrar en la versión NO penal del tema, es decir, no hablamos aquí del delito de blanqueo de
capitales, pues éste vendrá como consecuencia de una infracción grave punible en el CP, pero
no vamos a hablar de ello.

En resumen, nosotros nos vamos a centrar en cuales son las obligaciones que tiene que cumplir
un abogado en relación con la Ley de Blanqueo de Capitales y en qué casos está obligado a
cumplirlas.

¿Blanqueo de capitales y dinero negro es lo mismo? el dinero negro es, por ejemplo, cuando
viene el fontanero a mi casa y me hace el arreglo sin factura, por tanto, dinero negro es el dinero
que recibe una persona fuera del circuito oficial, va directamente al bolsillo de este señor sin
pagar impuestos, pero esto NO es blanqueo de capitales (aunque podría serlo).

¿Qué hace el fontanero para que todo ese dinero negro le sirva? blanquearlo, él lo que necesita
es meterlo en el circuito, por lo que podría hacerlo mediante la compra de billetes de lotería
premiados por ejemplo, que fue un caso real que ocurrió en Sevilla. Pero esto no es tan sencillo,
pues, las personas a las que se les haya comprado esos billetes están colaborando en una
infracción de blanqueo de capitales porque están recibiendo un dinero a sabiendas que ese
dinero no viene de un circuito legal, pero, ¿tiene obligación la vecina de notificar la existencia
de blanqueo de capitales? ya se vería concretamente el caso. PERO, si un abogado recibe en su
despacho al señor que ha comprado los billetes de lotería porque lo han pillado comprándolos, y
el abogado le pasa una minuta a este señor, pagándole aquel con billetes (negro), el abogado,
que está obligado por la ley, estaría cometiendo una infracción de la Ley de Blanqueo de
Capitales porque tiene en su poder dinero procedente de una actividad ilegal.

¿Puede un abogado defender a una persona que ha blanqueado dinero? SI, otra cosa será cómo
quiera que me pague o con qué me pague, porque el con qué me paga es MUY importante, hay
que pensar en el ejemplo de del Nido, que aceptó el pago de minutas con dinero procedente de
la operación Malaya, a sabiendas de dónde procedía.

El caso por excelencia de blanqueo de capitales es el de Julián Muñoz (la Pantoja blanqueaba a
través de una sociedad).

1.-¿QUE ES EL BLANQUEO DE CAPITALES?

¿Dinero negro?
-Economía/Finanzas.- HSBC España, multada con 2,1 millones por incumplir la Ley de
prevención de blanqueo de capitales.
-El director del principal banco danés dimite por un escándalo de blanqueo de capitales.
-La Audiencia procesa a Rosell por el blanqueo de 20 millones de la confederación Brasileña.

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Según el artículo 1 Ley 10/2010, de 28 de abril, se considerarán blanqueo de capitales las
siguientes actividades:

a) La conversión o la transferencia de bienes, a sabiendas de que dichos bienes


proceden de una actividad delictiva o de la participación en una actividad delictiva,
con el propósito de ocultar o encubrir el origen ilícito de los bienes o de ayudar a
personas que estén implicadas a eludir las consecuencias jurídicas de sus actos.
(UBICACIÓN) (meterlos en el sistema). Ejemplo: narcotráfico, si te conviertes en
testaferro y metes el dinero en tu cuenta bancaria, estás convirtiendo bienes que
proceden de actividades ilícitas para encubrir.

b) La ocultación o el encubrimiento de la naturaleza, el origen, la localización, la


disposición, el movimiento o la propiedad real de bienes o derechos sobre bienes, a
sabiendas de que dichos bienes proceden de una actividad delictiva o de la
participación en una actividad delictiva. (OCULTACIÓN de la realidad financiera de los
bienes). Ej: la Pantoja oculta el dinero del caso Malaya en su sociedad poniéndola de
pantalla.

c) La adquisición, posesión o utilización de bienes, a sabiendas, en el momento de la


recepción de los mismos, de que proceden de una actividad delictiva o de la
participación en una actividad delictiva (INTEGRACIÓN). Ej: Si yo compro coches
robados y se que son robados, o si la mafia rusa trae diamantes para blanquear dinero
y yo los compro sabiendo que procede de una mafia. Es, básicamente, crear apariencia
de legalidad a través de diversas transacciones. A los abogados en el ejercicio de su
profesión éste es el aspecto que más les tiene que preocupar, es por esto que son
sujetos obligados por la ley de capitales.

d) La participación en alguna de las actividades mencionadas en las letras anteriores, la


asociación para cometer este tipo de actos, las tentativas de perpetrarlas y el hecho
de ayudar, instigar o aconsejar a alguien para realizarlas o facilitar su ejecución.

1.2 Etapas del Blanqueo de Capitales.

● Ubicación: tiene como objetivo Ingresar los fondos ilegales al sistema financiero sin
llamar la atención de las instituciones financieras, por ejemplo: Dividir grandes sumas
de efectivo en sumas más pequeñas y menos visibles
● Ocultamiento: el objetivo es la Inmovilización de fondos en todo el sistema financiero
a través de complejas series de transacciones, por ejemplo: la transferencia de fondos
a través de varias cuentas.
● Integración: su objetivo es crear la apariencia de legalidad a través de más
transacciones, como por ejemplo la compra y venta de inmuebles, títulos valores de
inversión, fidecomisos extranjeros u otros activos.

2.- NORMATIVA APLICABLE.

▪ Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la


financiación del terrorismo.
Nota: Ultima modificación por Decreto-ley 7/2021, de 27 de abril, de transposición de
directivas de la Unión Europea.

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▪ Ley 19/2003, de 4 de julio, sobre régimen jurídico de los movimientos de capitales y de
las transacciones económicas con el exterior.

▪ Real Decreto 304/2014, de 5 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley


10/2010, de 28 de abril.

Nota: Las leyes existentes son siempre el desarrollo de normas comunitarias que se
elaboran bajo las directrices del GAFI (Grupo de Acción Financiera, es un comité de
expertos de varios países del que nace la primera ley del blanqueo de capitales. Se dedica
a supervisar el control de la política del blanqueo de capitales).

3.- SUJETOS OBLIGADOS.

Nota: no todo el mundo es sujeto obligado de la Ley de Blanqueo de capitales, y por tanto,
estos no están obligado a realizar las obligaciones que dice la ley. Otra cosa es que estas
personas no obligadas cometan un delito de blanqueo de capitales. Ej: los cantantes no están
en el listado, Pantoja, pero colaboró en el delito de blanqueo.

▪ El elenco de sujetos obligados se ha ido ampliando paulatinamente.

▪ El Real Decreto-ley 7/2021 amplía el catálogo de sujetos obligados de modo que se


incluyan los servicios de cambio de moneda virtual por moneda de curso legal y
servicios de custodia de monederos electrónicos.
▪ En un principio estas medidas preventivas de la LPBCFT iban dirigidas como exigencia
al sector financiero (entidades de crédito, entidades aseguradoras, agencias de
valores, etc.).
▪ Hoy, estas medidas de prevención, se dirigen a muchas más actividades profesionales
o empresariales susceptibles de ser utilizadas por el blanqueo, cuyo ejercicio convierte
al profesional que las ejecuta en sujeto obligado.

Ejemplos del cuadro de abajo:

-si yo, como asesor fiscal se que lo que tu me vienes a pedir que te cree una estructura fiscal
para blanquear dinero, estaríamos ahí.

-casinos: llegar al casino con dinero en bolsas y comprar un montón de fichas.

Estas personas, por la actividad que realizan y en los casos legalmente establecidos, la ley les
obliga al cumplimiento de determinadas obligaciones, que se explicarán a continuación.

Esto no quiere decir que quienes no estén ahí enunciados no puedan cometer el delito de
blanqueo de capitales, como los cantantes o médicos por ejemplo, pero no están mencionados
como sujetos obligados porque su actividad no está relacionada con el sistema financiero.

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• El Real Decreto-ley 7/2021 amplía el catálogo de sujetos obligados de modo que se
incluyan los servicios de cambio de moneda virtual por moneda de curso legal y
servicios de custodia de monederos electrónicos.
• Obligación de registro. Su inscripción estará supeditada la existencia de
procedimientos y órganos adecuados de prevención y al cumplimiento de los
requisitos de honorabilidad comercial y profesional. El Banco de España es el
competente para la supervisión del cumplimiento de inscripción.
• ¿Qué se entiende por moneda virtual? Los apartados 5, 6 y 7 introducidos en el
artículo 1 de la LPBC por el Real Decreto-ley 7/2021 la define de la siguiente forma:

“Aquella representación digital de valor no emitida ni garantizada por un banco central o


autoridad pública, no necesariamente asociada a una moneda legalmente establecida y que no
posee estatuto jurídico de moneda o dinero, pero que es aceptada como medio de cambio y
puede ser transferida, almacenada o negociada electrónicamente”

6. Se entenderá por cambio de moneda virtual por moneda fiduciaria la compra y venta de
monedas virtuales mediante la entrega o recepción de euros o cualquier otra moneda
extranjera de curso legal o dinero electrónico aceptado como medio de pago en el país en el
que haya sido emitido.

7. Se entenderá por proveedores de servicios de custodia de monederos electrónicos aquellas


personas físicas o entidades que prestan servicios de salvaguardia o custodia de claves
criptográficas privadas en nombre de sus clientes para la tenencia, el almacenamiento y la
transferencia de monedas virtuales”.

3.1 LOS ABOGADOS.

Los abogados son sujetos obligados de la norma pero no siempre, ni siempre, ni todos los
abogados.

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Artículo 2.1 Ñ) LPBCFT (no todos los abogados están obligados por la ley de blanqueo, solo
los relacionados con el sistema financiero).
Cuando participen en la concepción, realización o asesoramiento de operaciones por cuenta
de clientes* relativas a la compraventa de bienes inmuebles o entidades comerciales, la
gestión de fondos, valores u otros activos, la apertura o gestión de cuentas corrientes, cuentas
de ahorros o cuentas de valores, la organización de las aportaciones necesarias para la
creación, el funcionamiento o la gestión de empresas o la creación, el funcionamiento o la
gestión de fideicomisos (trust), sociedades o estructuras análogas, o cuando actúen por cuenta
de clientes en cualquier operaciones financiera o inmobiliaria.

Ej: si yo soy abogada laboralista o dedicado al urbanismo, no estaríamos en esta letra, se busca
todo lo que tenga relación con el sistema financiero.

Eres sujeto obligado de la Ley de Blanqueo de Capitales si participas o asesoras al cliente en la


concepción de esas actividades, pero si lo que te toca es defender una actuación que ya está
realizada (viene el cliente con el marrón hecho ya), no eres sujeto obligado, porque prevalece
el secreto profesional.

*“Por cuenta de cliente” significa que actúas con un título jurídico válido, con un poder
especial, porque sino actuaríamos “en interés de”. ESTO ES IMPORTANTE.

Artículo 2.1. o) LPBCFT (introducido por el Decreto Ley 11/2018)


Las personas que con carácter profesional y con arreglo a la normativa específica que en cada
caso sea aplicable presten los siguientes servicios por cuenta de terceros: constituir sociedades
u otras personas jurídicas; ejercer funciones de dirección o de secretarios no consejeros de
consejo de administración o de asesoría externa de una sociedad, socio de una asociación o
funciones similares en relación con otras personas jurídicas o disponer que otra persona ejerza
dichas funciones; facilitar un domicilio social o una dirección comercial, postal, administrativa y
otros servicios afines a una sociedad, una asociación o cualquier otro instrumento o persona
jurídicos; ejercer funciones de fiduciario en un fideicomiso (trust) o instrumento jurídico
similar o disponer que otra persona ejerza dichas funciones; o ejercer funciones de accionista
por cuenta de otra persona, exceptuando las sociedades que coticen en un mercado regulado
de la Unión Europea y que estén sujetas a requisitos de información acordes con el Derecho de
la Unión o a normas internacionales equivalentes que garanticen la adecuada transparencia de
la información sobre la propiedad, o disponer que otra persona ejerza dichas funciones.

4.- LA FIGURA DEL ABOGADO EN LA LPBCFT.

CONFLICTO DE DERECHOS:
• Cumplimiento de la LPBCFT vs. Deber de Secreto Profesional
• El deber de secreto profesional no es un derecho del abogado sino un derecho
fundamental del cliente (art. 24.2 CE y art. 542.3 LOPJ)

La LOPJ obliga al abogado a guardar secreto de todos los hechos o noticias que conozca a
través de cualquiera de las modalidades de actuación profesional que son la defensa y el
consejo o asesoramiento jurídico. En estas funciones, nadie, ni siquiera el cliente, puede
relevarle de la obligación de preservarlo por lo que un consentimiento de esa clase no tiene
efecto alguno.

Art. 542.1 LOPJ: Las obligaciones del abogado son:


- La defensa
- Asesoramiento y Consejo Jurídico
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Mención especial artículo 22 LPBCFT casos de no sujeción a la LPBCFT.

Obligación especial para los abogados:

El RDL 11/2018 introduce en la LPBCFT la Disposición Adicional Única sobre el Registro de


prestadores de servicios a sociedades y fideicomisos. En concreto:

▪ Las personas que con carácter profesional y con arreglo a la normativa específica que
en cada caso sea aplicable presten los siguientes servicios por cuenta de terceros:
constituir sociedades u otras personas jurídicas; ejercer funciones de dirección o de
secretarios no consejeros de consejo de administración o de asesoría externa de una
sociedad, socio de una asociación o funciones similares en relación con otras personas
jurídicas o disponer que otra persona ejerza dichas funciones; facilitar un domicilio
social o una dirección comercial, postal, administrativa y otros servicios afines a una
sociedad, una asociación o cualquier otro instrumento o persona jurídicos; ejercer
funciones de fiduciario en un fideicomiso (trust) o instrumento jurídico similar o
disponer que otra persona ejerza dichas funciones; o ejercer funciones de accionista
por cuenta de otra persona, exceptuando las sociedades que coticen en un mercado
regulado de la Unión Europea y que estén sujetas a requisitos de información acordes
con el Derecho de la Unión o a normas internacionales equivalentes que garanticen la
adecuada transparencia de la información sobre la propiedad, o disponer que otra
persona ejerza dichas funciones (Articulo 2.1 letra o LPBCFT).

▪ Deberán inscribirse en el Registro Mercantil.

▪ Ojo: el articulo 2.2 de la Ley 2/2010, cuando las personas físicas actúen en calidad de
empleados de una persona jurídica o le presten servicios, las obligaciones impuestas
por esta ley recaerán sobre dicha persona jurídica por los servicios prestados.

5.- OBLIGACIONES DE PREVENCIÓN DEL BC/FT.

Hay tres grupos de obligaciones:

1. Obligaciones de diligencia debida (Cap. II de la Ley 10/2010)


1.1 Medidas Normales
1.2 Medidas Simplificadas
1.3 Medidas Reforzadas

2. Obligaciones de información (Cap. III Ley 10/2010)


2.1 Obligaciones de Comunicación
2.2 Obligaciones de Conservación

3. Obligaciones de control interno (Cap. IV Ley 10/2010)

1. OBLIGACIONES DE FILIGENCIA DEBIDA (CAP. II DE LA LEY 10/2010)

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• Concepto: las medidas de diligencia debida deberán aplicarse siempre teniendo en
cuenta el nivel de riesgo de BC/FT que exista con respecto a la operación y/o los
clientes. Dicho análisis deberá realizarse caso por caso.

• En todo caso los sujetos obligados aplicarán las medidas de diligencia debida cuando
concurran indicios de BC/FT, con independencia de cualquier excepción, exención o
umbral, o cuando existan dudas sobre la veracidad o adecuación de los datos
obtenidos con anterioridad.

1.1 Medidas Normales de diligencia debida

1.1.1. Identificación formal (artículo 3 LPBCFT )

Concepto: Los sujetos obligados identificarán a cuantas personas físicas o jurídicas


pretendan establecer relaciones de negocio o intervenir en cualesquiera operaciones.

Plazo: Con carácter previo (IMPORTANTE) al establecimiento de la relación de


negocios o a la ejecución de cualesquiera operaciones, los sujetos obligados
comprobarán la identidad de los intervinientes mediante documentos fehacientes. En
el supuesto de no poder comprobar la identidad de los intervinientes mediante
documentos fehacientes en un primer momento, se podrá contemplar lo establecido
en el artículo 12 (negocios u operaciones no presenciales), salvo que existan
elementos de riesgo en la operación.

Novedad incluida por RDL 7/2021: aplicación a los clientes existentes de las medidas
de diligencia debida en función del riesgo cuando se proceda a la contratación de
nuevos productos, cambien las circunstancias del cliente o cuando se produzca una
operación significativa por su volumen o complejidad y, en todo caso, cuando el sujeto
obligado tenga obligación en el curso del año natural correspondiente de ponerse en
contacto con el cliente para revisar la información pertinente relativa al titular o
titulares reales.

1.1.1. Identificación formal (artículo 6 Reglamento)


Reglamentariamente se establecen los documentos que deben reputarse fehacientes a
efectos de identificación. Estos documentos son;

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1.1.2. Identificación del titular real (artículo 4 LPBCFT)🡪 MUY IMPORTANTE ESTO
Concepto: Los sujetos obligados identificarán al titular real y adoptarán medidas
adecuadas a fin de comprobar su identidad con carácter previo al establecimiento de
relaciones de negocio o a la ejecución de cualesquiera de las operaciones. A los efectos
de la presente ley, se entenderá por titular real:

a) La persona o personas físicas por cuya cuenta se pretenda establecer una relación
de negocios o intervenir en cualesquiera operaciones.

b) La persona o personas físicas que en último término posean o controlen, directa o


indirectamente, un porcentaje superior al 25%del capital o de los derechos de voto de
una persona jurídica, o que por otros medios ejerzan el control, directo o indirecto, de
una persona jurídica. (vid. artículo 42 del Código de Comercio).

Plazo: La identificación del titular real deberá realizarse con carácter previo a la
contratación o inicio de la operación. La identificación suficiente del titular real puede
realizarse recabando la manifestación responsable de quien actúe en representación
del cliente (vid. Artículo 6 del Reglamento).

1.1.2. Identificación del titular real (Nuevo artículo 4 bis LPBCFT)


Se refuerza el sistema de identificación de los titulares reales de las personas jurídicas
a través de las siguientes medidas:

• Se establece la obligación para las personas jurídicas y entidades sin personalidad


jurídica de obtener, conservar y actualizar esta información de titularidad real y
proveerla a autoridades y a sujetos obligados. La información deberá conservarse por
un plazo de 10 años desde el cese de la condición de titular real.
• Creación de un sistema registral único de acceso público a través del “Registro de
Titularidades Reales”, el cual dependerá al Ministerio de Justicia. (Disposición
Adicional Tercera)
• La obligación de registro alcanzará a todas las personas jurídicas españolas y las
entidades o estructuras sin personalidad jurídica que tengan la sede de su dirección
efectiva o su principal actividad en España, o que estén administradas o gestionadas
por personas físicas o jurídicas residentes o establecidas en España.

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1.1.3. Otras medidas (artículos 5 y 6 LPBCFT y artículos 10 a 12 Reglamento)
▪ Propósito e índole de la relación de negocios: En particular, los sujetos obligados
recabarán de sus clientes información a fin de conocer la naturaleza de su actividad
profesional o empresarial y adoptarán medidas dirigidas a comprobar razonablemente
la veracidad de dicha información
▪ Seguimiento continuo de la relación de negocios: Los sujetos obligados aplicarán
medidas de seguimiento continuo a la relación de negocios, incluido el escrutinio de
las operaciones efectuadas a lo largo de dicha relación a fin de garantizar que
coincidan con el conocimiento que tenga el sujeto obligado del cliente y de su perfil
empresarial y de riesgo, incluido el origen de los fondos y garantizar que los
documentos, datos e información de que se disponga estén actualizados.

1.1 Medidas Normales de diligencia debida. RESUMEN.--> EXAMEN, importante.


Los sujetos obligados deben cumplir con las siguientes medidas de diligencia debida:

▪ Identificar de los clientes mediante la obtención de copia de una serie de


documentación contenida en el art. 6 del Reglamento.
▪ Identificar del titular real y tomar las medidas adecuadas para comprobar su
identidad (art. 4 de la Ley y arts. 8 y 9 del Reglamento).
▪ Conocer la naturaleza de la actividad profesional o empresarial que desarrolla el
cliente e, incluso, verificar estas actividades mediante la obtención de documentos del
cliente o a través de otras fuentes independientes (art. 5 de la Ley y art. 10 del
Reglamento).
▪ En su caso, velar por el origen de los fondos (arts. 6 y 14 de la Ley).

▪ Realizar un seguimiento continuo de la relación de negocios con el cliente,


garantizando que los documentos, datos e información obtenidos, como consecuencia
de la aplicación de las medidas de diligencia debida, se encuentren actualizados (art. 6
de la Ley y art. 11 del Reglamento).

1.2 Medidas Simplificadas de diligencia debida (artículos 9 y 10 LPBCFT y artículos 15 a 18


Reglamento)

Concepto: Los sujetos obligados podrán aplicar, en los supuestos y con las condiciones que
se determinen reglamentariamente, medidas simplificadas de diligencia debida respecto
de aquellos clientes, productos u operaciones que comporten un riesgo reducido de
blanqueo de capitales o de financiación del terrorismo.

Clientes de riesgo menor (artículo 15 Ley y artículo 9 Reglamento):

a) Las entidades de derecho público de los Estados miembros de la Unión Europea o de


países terceros equivalentes.
b) Las sociedades u otras personas jurídicas controladas o participadas mayoritariamente
por entidades de derecho público de los Estados miembros de la Unión Europea o de
países terceros equivalentes.
c) Las entidades financieras, exceptuadas las entidades de pago, domiciliadas en la Unión
Europea o en países terceros equivalentes que sean objeto de supervisión para garantizar

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el cumplimiento de las obligaciones de prevención del blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo.
d) Las sucursales o filiales de entidades financieras, exceptuadas las entidades de pago,
domiciliadas en la Unión Europea o en países terceros equivalentes, cuando estén
sometidas por la matriz a procedimientos de prevención del blanqueo de capitales y de la
financiación del terrorismo.
e) Las sociedades cotizadas cuyos valores se admitan a negociación en un mercado
regulado de la Unión Europea o de países terceros equivalentes así como sus sucursales y
filiales participadas mayoritariamente.

En los casos de clientes de riesgo menor, los sujetos obligados podrán aplicar, en función
del riesgo y, en sustitución de las medidas normales de diligencia debida, una o varias de
las siguientes medidas (artículo 17 Reglamento):
a) Comprobar la identidad del cliente o del titular real únicamente cuando se supere un
umbral cuantitativo con posterioridad al establecimiento de la relación de negocios.
b) Reducir la periodicidad del proceso de revisión documental.
c) Reducir el seguimiento de la relación de negocios y el escrutinio de las operaciones que
no superen un umbral cuantitativo.
d) No recabar información sobre la actividad profesional o empresarial del cliente,
infiriendo el propósito y naturaleza por el tipo de operaciones o relación de negocios
establecida.

Las medidas simplificadas de diligencia debida deberán ser congruentes con el riesgo. No
podrán aplicarse medidas simplificadas de diligencia debida o, en su caso, cesará la
aplicación de las mismas cuando concurran o surjan indicios o certeza de blanqueo de
capitales o de financiación del terrorismo o riesgos superiores al promedio.

1.3 Medidas Reforzadas de diligencia debida (artículos 11 a 16 LPBCFT y 19 a 22


Reglamento)
• Concepto: Los sujetos obligados aplicarán, además de las medidas normales de
diligencia debida, medidas reforzadas en relación con los países que presenten
deficiencias estratégicas en sus sistemas de lucha contra el blanqueo de capitales y la
financiación del terrorismo y figuren en la decisión de la Comisión Europea adoptada
de conformidad con lo dispuesto en el artículo 9 de la Directiva (UE) 2015/849 del
Parlamento Europeo y del Consejo, de 20 de mayo de 2015.

Serán considerados clientes de riesgo superior (artículo 19.2 Reglamento);


a) Servicios de banca privada.

b) Operaciones de envío de dinero cuyo importe, bien singular, bien acumulado por
trimestre natural supere los 3.000 euros.

c) Operaciones de cambio de moneda extranjera cuyo importe, bien singular, bien


acumulado por trimestre natural supere los 6.000 euros.

d) Relaciones de negocios y operaciones con sociedades con acciones al portador, que


estén permitidas conforme a lo dispuesto en el artículo 4.4 de la Ley 10/2010, de 28 de
abril.

e) Relaciones de negocio y operaciones con clientes de países, territorios o


jurisdicciones de riesgo, o que supongan transferencia de fondos de o hacia tales
países, territorios o jurisdicciones, incluyendo en todo caso, aquellos países para los
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que el Grupo de Acción Financiera (GAFI) exija la aplicación de medidas de diligencia
reforzada.

f) Transmisión de acciones o participaciones de sociedades preconstituidas. A estos


efectos, se entenderá por sociedades preconstituidas aquellas constituidas sin
actividad económica real para su posterior transmisión a terceros. !!OJO aquí

Importante: Relaciones de negocio y operaciones (artículo 12 LPBCFT y Artículo 21


Reglamento) no presenciales

Los sujetos obligados podrán establecer relaciones de negocio o ejecutar operaciones


a través de medios telefónicos, electrónicos o telemáticos con clientes que no se
encuentren físicamente presentes, siempre que concurra alguna de las siguientes
circunstancias:
a) La identidad del cliente quede acreditada mediante la firma electrónica cualificada
regulada en el Reglamento (UE) de identificación electrónica y los servicios de
confianza para las transacciones electrónicas en el mercado interior. En este caso no
será necesaria la obtención de la copia del documento, si bien será preceptiva la
conservación de los datos de identificación que justifiquen la validez del
procedimiento (Modificado RDL 7/2021).

b) El primer ingreso proceda de una cuenta a nombre del mismo cliente abierta en una
entidad domiciliada en España, en la Unión Europea o en países terceros equivalentes.

c) Se verifiquen los requisitos que se determinen reglamentariamente.

d)La identidad del cliente quede acreditada mediante el empleo de otros


procedimientos seguros de identificación de clientes en operaciones no presenciales,
siempre que tales procedimientos hayan sido previamente autorizados por el
SEPBLAC(en adelante, Servicio Ejecutivo de la Comisión).

2.Obligaciones de información (Cap. III Ley 10/2010).

2.1. Obligaciones de comunicación

a. Alertas: Los procedimientos de control interno a que se refiere el artículo 31 LPBCFT


determinarán, en función del riesgo, alertas adecuadas por tipología, intervinientes y
cuantía de las operaciones

b. Examen especial: se deberá examinar con atención cualquier hecho u operación que
pueda estar relacionada con el BC/FT, reseñando los resultados de este examen por
escrito. Si, tras este examen, existen indicios o certeza de que las operaciones están
relacionadas con el BC/FT, debe comunicarse esta información al SEPBCLAC, y no
proseguir con dichas operaciones (arts. 17 al 19 de la LPBFT y 24 al 26 del
Reglamento).

c. Comunicación mensual: se deberá informar mensualmente al SEPBCLAC de aquellas


transacciones que cumplan con los requisitos establecidos en los artículos 20 de la Ley
y 27 del Reglamento.

d. Requerimientos del SEPBLAC: en todo caso, se deberá facilitar al SEPBLAC la


información que pudiera requerir (art. 21 de la LPBCFT).
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Excepción para los abogados

El artículo 22 de la Ley 10/2010 (No Sujeción) dispone que:

“Los abogados no estarán sometidos a las obligaciones establecidas en los artículos


7.3, 18 y 21 con respecto a la información que reciban de uno de sus clientes u
obtengan sobre él al determinar la posición jurídica en favor de su cliente o
desempeñar su misión de defender a dicho cliente en procesos judiciales o en relación
con ellos, incluido el asesoramiento sobre la incoación o la forma de evitar un proceso,
independientemente de si han recibido u obtenido dicha información antes, durante o
después de tales procesos. Sin perjuicio de lo establecido en la presente Ley, los
abogados guardarán el deber de secreto profesional de conformidad con la
legislación vigente.” (vía de salida o escape de los abogados)

Sentencia TJUE de 26 de junio de 2007: Los Colegios de Abogados plantearon como


cuestión prejudicial el problema de la obligación de información que se impone a los
abogados. El TJUE resolvió entendiendo que el secreto profesional debe estar
amparado en la normativa PB/FT y por ende debe exceptuarse a estos profesionales de
notificar las sospechas sobre blanqueo de su cliente cuando pretenda determinar la
posición jurídica de éste de cara a la incoación o defensa en un proceso judicial.

El Consejo General de la Abogacía interpreta el artículo 22 de la Ley 10/2010 en virtud


de lo siguiente:
▪ En aquellos casos en los que la actuación del Abogado se limite a analizar la posición
jurídica de su cliente, a defenderlo en procesos judiciales o a asesorarlo sobre la
incoación o la forma de evitar un proceso, prima el deber de secreto profesional.
▪ Cuando lo que se solicite del abogado es su participación activa en alguna de las
formas previstas en la norma (concepción de transacciones, gestión de fondos,
creación de empresas…) no existe el deber de secreto profesional que está previsto
para las funciones propias del abogado que son la defensa y asesoramiento siempre en
exclusivo beneficio del cliente, y por ministerio de la Ley, el letrado, si tiene certeza o
aprecia indicios de BC, debe comunicar la operación, por iniciativa propia, al SEPBLAC.
▪ Existe una zona difusa en relación al asesoramiento. Si el asesoramiento es posterior a
la ejecución de cualquiera de las actividades que lo constituyen en sujeto obligado
para determinar sus consecuencias, todo lo que conozca está sujeto al secreto
profesional. Si, por el contrario, su actuación es previa y al asesoramiento se une la
gestión, no puede alegarse. IMPORTANTE ESTO DE LA ZONA DIFUSA!!

2.2. Conservación de documentos (Artículo 25 LPBCFT y Artículos 28 a 30


Reglamento)
Se conservará toda la documentación obtenida o generada en aplicación de las
medidas de diligencia. En particular;

a. Copias de los documentos fehacientes de identificación formal


b. Las declaraciones del cliente.
c. La documentación e información aportada por el cliente.
d. La documentación obtenida de fuentes fiables independientes.

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El plazo mínimo de conservación es de 10 años, desde la terminación de la relación de
negocios.

Novedad incluida por el RDL 7/2021: Para el caso de identificación electrónica, la


obligación de conservación se extenderá a los datos e información que acrediten la
identificación por esos medios.

3.Obligaciones de control interno (Cap. IV Ley 10/2010)

3.1 Disposiciones comunes (artículos 26 a 33 LPBCFT y artículos 31 a 40 del


Reglamento)
La LPBCFT exige el cumplimiento de una serie de obligaciones de naturaleza
corporativa relativas al control interno, a saber:

a. Manual interno: definición y establecimiento de políticas y procedimientos internos


que aseguren el cumplimiento de la normativa de PBC y que quedarán recogidos en un
manual interno (art 26.1 y 26.3 de la LPBFT y arts. 31, 32 y 33 del Reglamento). La
definición de estas políticas debe venir precedida de un análisis de riesgos que se
ajuste a las características del despacho de abogados en cuestión y debe tener en
cuenta criterios tales como el tipo de clientes, su nacionalidad, el asesoramiento
concreto que se preste, la estructura organizativa, el número de trabajadores, etc.
b. Órgano de control interno: creación de un órgano de control interno encargado de la
ejecución y supervisión de las políticas del despacho en materia de PBC (art. 26.2. II de
la LPBCFT y art. 35.2 del Reglamento). Este órgano será el encargado de velar por la
adecuación de los sistemas de prevención así como que éstos se encuentren
actualizados.
c. Representante ante el SEPBLAC: nombramiento de un representante ante el Servicio
Ejecutivo de la Comisión de Prevención de Blanqueo de Capitales e Infracciones
Monetarias (“SEPBLAC”) (art. 26.2 de la Ley y art. 35.1 del Reglamento) y, en su caso,
de hasta dos representantes autorizados que actuarán bajo su dirección y
responsabilidad.
c. Formación de los empleados del despacho para que conozcan la normativa y las
políticas internas en materia de PBC (art. 29 de la Ley y art. 39 del Reglamento).
d. Revisión periódica de las políticas internas: las políticas internas en materia de PBC
deben someterse a dos escrutinios cada año: a un examen anual realizado por un
experto externo y a una auditoría interna que consistirá en la realización de revisiones
periódicas (art. 28 de la Ley y arts. 28 y 33.1 del Reglamento).
e. Si el volumen de negocios anual del despacho excede de 50 millones de euros o el
balance general anual excede de 43 millones de euros, se debe contar con una unidad
técnica para el tratamiento y análisis de la información (arts. 26.2 de la Ley y 35.3 del
Reglamento).
f. Si el despacho tiene más de 10.000 operaciones anuales, se deben implantar modelos
automatizados de generación y priorización de alertas de control interno (art. 23 del
Reglamento).

3.2 Especificaciones materia de protección de datos (Nuevo art. 32 bis)

Novedad incluida por el RDL 7/2021. Protección de datos en el cumplimiento de las


obligaciones de diligencia debida, el cual remite a lo dispuesto en el artículo 8.1 de la
Ley Orgánica 3/2018 y se concreta que:

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• Los datos recogidos por los sujetos obligados para el cumplimiento de las obligaciones
de diligencia debida no podrán ser utilizados para fines distintos de los relacionados
con la prevención del blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo sin el
consentimiento del interesado.
• Obligación de los sujetos obligados de realizar una evaluación de impacto en la
protección de datos de los tratamientos a fin de adoptar medidas técnicas y
organizativas reforzadas para garantizar la integridad, confidencialidad y disponibilidad
de los datos personales.

RESUMEN DE LAS OBLIGACIONES DE DILIGENCIA DEBIDA, INFORMACIÓN Y CONTROL


INTERNO DEL ABOGADO:

✔ Identificar a los clientes

✔ Identificar al titular real .

✔ Conocer la naturaleza de la actividad profesional o empresarial que desarrolla el


cliente.
✔ Velar por el origen de los fondos .

✔ Realizar un seguimiento continuo de la relación de negocios con el cliente.

✔ Manual interno.

✔ Órgano de control interno.

✔ Representante ante el SEPBLAC.

✔ Formación de los empleados del despacho .

✔ Revisión periódica de las políticas internas.

✔ En su caso, se debe contar con una unidad técnica.

✔ En su caso, se deben implantar modelos automatizados de generación y priorización


de alertas.
✔ Conservación de documentación.

✔ En su caso, comunicación al SEPBLAC de las operaciones de riesgo.

6.- ORGANISMOS PÚBLICOS DE SUPERVISIÓN (Cap. VII Ley 10/2010).

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7.- ORGANISMOS INTERNACIONALES CONTRA EL BC/FT

- GAFI (GRUPO DE ACCIÓN FINANCIERA INTERNACIONAL): Creado en 1989. Más de 30 países.


Objetivo: Elaborar y promover medidas para prevenir el blanqueo de capitales y la financiación
del terrorismo. Documentos fundamentales: 40 recomendaciones en PBC y 9 en FT. Última
actualización febrero 2012.

- MONEYVAL: Comité de Expertos para la evaluación de las medidas de PBC/FT del Consejo de
Europa. Objetivo: Velar por el cumplimiento de las medidas básicas PBC/FT por los miembros
del Consejo no miembros del GAFI.

- GRUPO EGMONT: Creado en 1995. Más de 100 FIUs. Objetivo: Fomentar la creación de FIUs y
su cooperación e intercambio de información.

- GRUPO WOLFSBERG: Creado en 2000 por 13 bancos. Desarrollar medidas estándar para
luchar con el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo.

8.-RÉGIMEN SANCIONADOR. ¿Qué ocurre si no se cumplen las obligaciones anteriormente


expuestas?

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INFRACCIONES MUY GRAVES (Artículo 50 LPBCFT):

•Incumplir el deber de confeccionar e implementar un Manual de Prevención del Blanqueo en


la empresa.
•Incumplir el deber de comunicación por indicio (no aplicable al abogado)
•Incumplir el deber de colaboración con el SEPBLAC
•Incumplir la prohibición de revelación o el deber de reserva
•Incumplir el deber de adoptar medidas adicionales en las sucursales o filiales establecidas en
países que no tienen la condición de tercero equivalente.

SANCIONES INFRACCIONES MUY GRAVES (Artículo 56 LPBCFT)

•Multa de entre un mínimo de 150.000 euros y un máximo equivalente a la mayor de las


siguientes cantidades: 10% volumen de negocios anual despacho, el duplo del contenido
económico de la operación; el quíntuplo del importe de los beneficios de la infracción, o
10.000.000 euros.
•Amonestación Pública o privada
•Revocación de la autorización administrativa para operar cuando se trate de entidades
sujetas a ésta.

INFRACCIONES GRAVES (Artículo 52 LPBCFT)

•Incumplir las obligaciones de diligencia debida


•Incumplir las obligaciones de información
•Incumplir las medidas de control interno
•Incumplimiento de la obligación de examen externo
•Incumplimiento de las obligaciones de control interno, entre ellas destacan las de formación
e idoneidad de los empleados.

SANCIONES INFRACCIONES GRAVES (Artículo 57 LPBCFT)

•Amonestaciones públicas o privadas (siempre acompañadas de sanción económica)


•Multa que va desde un mínimo de 60.001 euros hasta un máximo entre 10% volumen
negocios anual despacho; 150% de la operación; triple del importe de los beneficios de la
infracción; o 5.000.000 euros.

INFRACCIONES LEVES

El art. 53 dice que son las que no están contempladas como Graves o Muy Graves y el art. 58
fija su sanción en amonestación privada y multas hasta un máximo de 60.001 euros.

❖ Las sanciones son graduables según la responsabilidad o la intencionalidad del sujeto


obligado (artículo 59 LPBCFT).

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