Exp. #0000-2023 Fermin Galiano Ayma

Estudio Juridico
“GUIZADO & GUIZADO” Celular Nº 996005729 – 999509012

Casilla Electrónica N° 10561 del SINOE
Sec. : Dra.
Exp. : Nº -2023
Escrito: 01
Materia: Proceso Abreviado
(Indemnización Por Concepto de Lucro Cesante)
Cuaderno: Principal
Asunto: Interpongo Demanda – Indemnización por concepto de lucro
cesante. –
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE

TURNO DE LA PROVINCIA DE ANDAHUAYLAS. -
Fermin GALIANO AIMA, identificado con

Documento Nacional de Identidad N° 24366801 , con
domicilio real en el Avenida 21 de Junio s/n. del Distrito
de Talavera, Provincia de Andahuaylas; actual
Trabajador Administrativo – Técnico Administrativo II de
la Unidad de Riesgos de Desastres, Nivel Remunerativo:
SP-AP2 de la Municipalidad Distrital de Talavera, con
una Jornada Laboral de 40 horas semanales, con más
de 15 años de servicios oficiales prestados al Estado en
la administración pública; señalando como mi
Domicilio Procesal en el Jirón Ricardo Palma Nº 349
del Distrito de Talavera, Apartado Judicial Nº 5013
del Módulo Básico de Justicia de la Provincia de
Andahuaylas y Casilla Electrónica N° 10561 del
SINOE; a usted en atenta forma digo:
I.- Nombre y Dirección Del Demandado y Emplazado:
 MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE TALAVERA, debidamente representado

por su Alcalde Cirujano Dentista Nelson SERNA FLORES, con domicilio
legal en la Avenida Confraternidad Nro. 150, Palacio Municipal Segundo
Piso Plaza Mayor del Distrito de Talavera.
 Con emplazamiento al PROCURADOR PÚBLICO MUNICIPAL, Cargo
ostentado como encargado en la actualidad por el Abogado Félix
Edwin Percy GUIZADO MENDOZA

ABOGADO
Reg. CAL. 18248 - CAA. N° 228
Oficina: Jr. Ricardo Palma Nº 349-Talavera – Casilla Electrónica N° 10561 del SINOE - Apartado Judicial Nº 5013 del MBJA.
Correo Electrónico: guizadomendozae@gmail.com
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PARIONA APARCO, con domicilio legal en la Avenida Confraternidad Nro.
150 Primer Piso del Palacio Municipal Plaza Mayor del Distrito de Talavera.
II.- Petitorio:
Mi petitorio Señor Juez se sustenta en dos aspectos que paso a desarrollar

y precisar cada uno de ellos:
2.1. El Objeto Principal de la presente demanda es que su Despacho en su
oportunidad Disponga:
El Pago de la suma de S/. 150,426,67 Soles (Ciento Cincuenta Mil

Cuatrocientos veintiséis con 67 /100 Soles) como Indemnización por
Concepto de Lucro Cesante, Daño Moral y Daño a la Persona ; referida a las
remuneraciones que deje de percibir, más las bonificaciones de Escolaridad y
Aguinaldos de Fiestas Patrias y Navidad que deje de percibir durante el periodo
que deje de trabajar por la mala y abusiva aplicación de la Resolución de
Proceso Administrativo Nro. 001-2015-MDT-A, su fecha 20 de febrero del año
2015; aplicada en forma por demás ilegal y abusiva acción que se consumó con
la ejecución inmediata del acto administrativo resolutivo denominado Resolución
de Proceso Administrativo Nro. 001-2015-MDT-A, su fecha 20 de febrero
del año 2015, que fue declarada inaplicable para el recurrente por la corte
suprema de justicia por haberse vulnerado flagrantemente lo establecido en el
artículo 103 ° de la Constitución Política del Estado vigente.
2.2.- Consiguientemente como Pretensión Accesoria se ORDENE a la parte
demandada el pago de los intereses legales respectivos que forman parte de la
propuesta de Liquidación que adjunto a la presente demandad como peritaje de
parte.
III.- Fundamentos Facticos y Jurídicos de mi Demanda:
3.1.- Fundamentos Fácticos:
3.1.1.- Conforme se tiene de la parte Resolución de Proceso
Administrativo Nro. 001-2015-MDT-A, su fecha 20 de febrero del año
2015, se me Destituye Definitivamente del cargo que venía ejerciendo en ese

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momento como Trabajador Administrativo - Técnico Administrativo II, Grupo
Ocupacional Técnico, Nivel Remunerativo SP-AP2; decisión que se ejecutó
vulnerando flagrantemente las dos columnas fundamentales de toda decisión
administrativa, es decir se violentó el Principio del “Debido Procedimiento
Administrativo” y ello Derecho a la “Legítima Defensa”, ello se puede
constatar fácilmente al verificar la autógrafa de la Resolución de Proceso
2015.
3.1.2.- Que, esto me obligo de hacer uso de mi sagrado derecho a la
legitima defensa por lo que solicite Tutela Jurisdiccional por ante el Juzgado
Especializado en lo Civil de Andahuaylas en vista de que en el Distrito Judicial de
Apurímac no contamos con un Juzgado Contencioso Administrativo, ya que me
corresponda presentar una demanda Contenciosa administrativa por la flagrante
vulneración de mi sagrado derecho al trabajo respaldado por la Constitución
Política del Estado, Proceso Judicial Registrado en Mesa de Partes Única del
Módulo Básico de Justicia de Andahuaylas con el Expediente N° 00380-2015-
0-0302-JR-CI-01, Acción contenciosa Administrativa donde logre justicia es decir
vencí a la parte demandada en primera instancia tal cual se puede apreciar de la
Sentencia de fecha 03 de abril del año 2019, aprobada por Resolución Nro. 26
que Declara Fundada la demanda en consecuencia Dispone la Nulidad total
de la Resolución de proceso administrativo N° 001-2015-MDT-A, su fecha 20 de
febrero del año 2015, y Ordena mi inmediata Reposición en mi puesto de
trabajo respetando en Nivel Remunerativo alcanzado y plaza ocupada hasta
antes de producirse el despido; con lo que está plenamente demostrado Ilustre
Magistrado que se vulnero mi sagrado derecho al trabajo ocasionándome sin
lugar dudas grave daño lo que motiva que reclame vía este proceso de
Indemnización por Lucro Cesante ya que durante casi los siete años que deje
trabajar también deje de percibir mis remuneraciones derecho que gane al
amparo de la ley y la Constitución Política del Estado; al haberme nombrado por
concurso público nacional el 04 de noviembre del 2009,

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Ahora bien, Ilustre Magistrado debo manifestar que incluso mediante CASACION
N° 32696-2019-0-5001-SU-DC-01, DE FECHA 14 de enero del 2022 se declara
improcedente el recurso de casación interpuesto por la entidad demandada, en
este caso la Municipalidad Distrital de Talavera, demostrándose una vez mas que
se he obtenido tutela jurisdiccional favorable.
3.1.3.- Que, la CASACIÓN 1667-2017-Apurímac-INDEMNIZACIÓN POR
DAÑOS Y PERJUICIOS: desarrolla el siguiente criterio en la Sumilla: “Que,
respecto al daño moral se ha sustentado el primero de ellos en la aflicción
causada debido al desconocimiento de sus derechos laborales, y que produjo
menoscabo en su vida personal, rebajando su nivel y calidad de vida, siendo
reincorporada mediante proceso de amparo, evidenciándose actos en la cual
generó pesar y aflicción, así como reducción de sus ingresos ocasionados por la
entidad educativa demandada”.
3.1.4.- Que, se debe tomar en consideración los FUNDAMENTOS DE LA
CASACIÓN N° 1667-2017-Apurímac; el recurso de casación por resolución de
fecha veintiocho de agosto de dos mil dieciocho, obrante a fojas sesenta y ocho
del cuadernillo de casación, se declaró procedente, por las causales de:
1) Infracción normativa de los artículos 1969, 1984 y 1985 del Código
Civil, alegándose que:
I) Se procede a analizar el contenido de la sentencia que declaró fundada la
Acción de Amparo número 334-2012, que ha adquirido la calidad de cosa
juzgada; siendo así resulta ilegal que se sometan a debate nuevamente los
alcances de dicha sentencia.
II) La Sala Superior desliza la idea de que el despido no habría tenido la
calidad de arbitrario, ni antijurídico, incurriéndose en grave error al
desnaturalizar el contenido de la sentencia de amparo con la finalidad de
sustentar indebidamente su ilegítimo fallo; y a favor de los intereses de la
demandada, habiendo omitido deliberadamente la antijuricidad, por ser
despido arbitrario, incausado e inconstitucional, y que así fue declarado
por la autoridad constitucional.
III) Asimismo, dicho órgano jurisdiccional asume el papel de abogado
defensor, con argumentos evidentemente descabellados desde el punto de

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vista jurídico, cuando afirma que el recurrente supuestamente ha venido
trabajando en un instituto superior en condición de contratada, lo cual
refleja una evidente parcialización;
2) La infracción normativa del artículo 139 incisos 3 y 5 de la
Constitución Política del Perú. Señala al respecto que la Sala Superior sin
sustento fáctico jurídico, infringe no solo el marco constitucional acotado, sino
también el derecho a
la motivación de las resoluciones judiciales.
3.1.5.- Que, el Tribunal Constitucional (STC 0976-2001-AA/TC) y
(STC0206-2005-PA/TC), se tiene como criterio vinculante, que la protección
contra el despido arbitrario puede consistir en el abono de una indemnización por
despido (protección resarcitoria) o en la reposición en el empleo (protección
restitutoria), y que corresponde al trabajador despedido decidir a cuál de ellas se
acoge, señalándose que ambas modalidades de protección son excluyentes, por lo
que en el presente caso al haberse optado por la reposición, no cabría solicitar la
indemnización. Asimismo, la demandante indica haber sufrido daño moral,
basada en el dolor, un sentimiento de pena, un sentimiento o aflicción y la
angustia que el ser humano, como consecuencia del despido; sin embargo,
conforme al desarrollo de los actuados, no se aprecia medio probatorio alguno en
la cual se pueda fundar esta pretensión, no bastando la simple narración literal
por parte de la demandante
para apreciar que existió daño moral y daño a la persona.
3.1.6.- Que, se sirva tomar en cuenta el Fundamento Tercero. – De la
Casación N° 1667-2017-Apurímac; de lo anteriormente expuesto, se tiene que
se está en el presente proceso ante la pretensión de indemnización por daños
y perjuicios invocada por Justina Cervantes Carrión, quien pretende que la
Universidad Tecnológica de los Andes-UTEA cumpla con pagarle ciento cincuenta
y tres mil setecientos setenta y nueve soles (S/ 153,779.00) por concepto lucro
cesante, daño moral y daño a la persona, por el despido arbitrario al que fue
sometida, pretensión por la cual la Sala Superior, confirmando la decisión
impugnada, determinó que la demanda deviene en infundada por improbada,
pues no es posible disponer el pago de daños ante la simple afirmación de que se

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han producido los mismos, al menos debe existir algún medio probatorio del cual
se pueda extraer indicios razonables, resultando insuficiente el expediente
número 334-2012 adjuntado por la demandante, no cumpliéndose con el requisito
de antijuricidad requerida en el presente caso, toda vez que el despido se realizó
conforme a las normas laborales vigentes, por lo que en modo alguno implica
daño moral el cual fue materia de indemnización. En ese sentido, se advierte que
la Sala Superior resuelve la controversia de autos, absolviendo las posiciones y
contraposiciones asumidas por las partes durante el desarrollo del proceso,
valorando en forma conjunta los medios probatorios, utilizando su apreciación
razonada, de conformidad con la garantía constitucional denunciada, por lo tanto,
la recurrida contiene una motivación coherente, precisa y sustentada en base a
los hechos invocados, por lo que, no se acredita trasgresión alguna al principio de
la motivación de las resoluciones judiciales y no se afecta el debido proceso.
Además, sin ingresar al análisis sobre el fallo emitido y la interpretación de las
normas materiales aplicadas por el Colegiado Superior, es necesario indicar que
no se observa afectación de los derechos constitucionales invocados, siendo que,
al margen que los fundamentos vertidos en la resolución cuestionada resulten
compartidos o no en su integridad, éstos constituyen motivación suficiente ya que
se ha ceñido estrictamente a lo aportado, mostrado y debatido en el proceso, en
tal sentido, de la revisión de la sentencia impugnada se desprende con claridad
que el órgano jurisdiccional ha puesto de manifiesto los argumentos básicos del
razonamiento, respecto de todos los puntos controvertidos que conllevó a la
formación del juicio jurisdiccional, ahora bien, el hecho que la decisión sea
contraria a los intereses de la recurrente no implica la vulneración del articulado
denunciado, por ello, este fallo no puede ser cuestionado por ausencia o defecto
en la motivación, deviniendo en infundada la denuncia de infracción normativa
procesal.
3-1-7.- Que, por otro lado, es de aplicación al presente caso el
Fundamento Cuarto. - De la Casación N° 1667-2017-Apurímac; Habiéndose
desestimado la denuncia procesal, corresponde a esta Sala Suprema proceder
con el control analítico de la denuncia material de los artículos 1969, 1984 y
1985 del Código Civil, en la cual la recurrente señala que los alcances de la

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acción de amparo número 334-2012, habrían acreditado el daño, así como la
antijuricidad, aspecto que habría sido desconocido por la Sala Superior en la
sentencia de vista. Al respecto, se señala que la responsabilidad civil,
implica asignar a determinada persona la asunción del pago indemnizatorio
como consecuencia de un daño o perjuicio generado sea por el ámbito contractual
o extracontractual, donde debe cumplirse la concurrencia de los elementos o
presupuestos constitutivos, por cuanto la ausencia de uno sólo de ellos, es
suficiente para que no se genere finalmente la referida obligación legal de
indemnizar.
3.1.8.- Que, asimismo observando el Fundamento Quinto. - De la
Casación N° 1667-2017-Apurímac; En la doctrina se ha establecido que son
cuatro elementos que conforman la responsabilidad civil: a) Antijuricidad,
entendida como aquella conducta contraria al ordenamiento jurídico; b) Factor de
atribución, que viene a ser el título por el cual se asume responsabilidad,
pudiendo ser este subjetivo, - dolo o culpa- u objetivo -por realizar actividades o
ser titular de determinadas situaciones jurídicas previstas en el ordenamiento
jurídico- considerándose inclusive dentro de esta sub clasificación al abuso de
derecho y a la equidad5; c) Nexo causal, que es la relación adecuada entre el
hecho y el daño producido; y, d) Daño, es la consecuencia de la lesión al interés
protegido y puede ser patrimonial -daño emergente y el lucro cesante- o extra
patrimonial como el daño moral o el daño a la persona.
3.1.9.- Que, asimismo observando el Fundamento Sexto. - De la
Casación N° 1667-2017-Apurímac; Si bien la Sala Superior confirmando la
decisión del juez de primera instancia considera que la conducta antijurídica de
la demandada no se encuentra acreditada, también lo es que teniendo en cuenta
que el Tribunal Constitucional en la sentencia del expediente número 334-2012-0-
0301-JM-CI-01 adjuntado por la demandante, delimitó los lineamientos jurídicos
que permitirán ubicar que en el presente caso se está frente a un supuesto de
vulneración esencial al derecho del trabajo, tal como lo es el despido arbitrario,
indicándose que resulta inadmisible e intolerable para nuestro ordenamiento el
ejercicio abusivo de un derecho que en perspectiva, incluso puede vulnerar los
fines de una entidad educativa.

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3.1.10.- Que, asimismo observando el Fundamento Séptimo. - De la
Casación N° 1667-2017-Apurímac; Analizando los elementos de la
responsabilidad civil, detallados en el quinto considerando de la presente
sentencia, encontramos que: De autos se advierte que la conducta antijurídica
atribuida a la entidad educativa emplazada, esta se encuentra acreditada con la
existencia del ejercicio abusivo de un derecho, en la cual la entidad educativa
pretendió utilizar intersticios legales para favorecer su propia situación,
perjudicando a los profesores contratados, en este caso a la recurrente, la cual
estuvo laborando en dicha institución durante once años, en calidad de
contratada cuando la Ley Universitaria establece el derecho a los docentes
contratados a concursar al termino de tres o seis años, para los efectos de su
admisión a la carrera docente. En lo atinente al factor de atribución, cabe
anotar que en el presente contexto y revisado los autos se verifica dicho elemento
constitutivo con la resolución número catorce de fecha veintisiete de mayo de dos
mil trece (inserto en el expediente acompañado número 334-2012-0-0301-JM-CI-
01), que declaró fundada la demanda de amparo incoada por la demandante
referida a la vulneración del derecho al trabajo. Respecto al nexo causal, de la
revisión de autos es de apreciarse que resulta manifiesta la relación entre la
conducta de la demandada con el despido efectuado a la recurrente, indicándose
que en el presente caso la demandante persigue además el resarcimiento por
daño moral ocasionado y por lucro cesante al haber dejado de percibir la
remuneración correspondiente.
3.1.11.- Que, asimismo observando el Fundamento Octavo. - De la
Casación N° 1667-2017-Apurímac; Luego de analizar los argumentos fácticos
de la responsabilidad civil, se advierte que la emplazada incurrió en culpa
inexcusable al haber dejado sin ingresos económicos a la parte recurrente
durante el periodo reclamado, resultando amparable la indemnización
peticionada. Y a efectos de determinar el monto de la indemnización debe tenerse
en cuenta la magnitud del daño ocasionado al actor, sus características
particulares y personales, así como las circunstancias del evento dañoso.
3.1.12.- Que, asimismo observando el Fundamento Decimo Primero. -
De la Casación N° 1667-2017-Apurímac; Identificados los daños ocasionados

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y determinada a la entidad responsable de su resarcimiento, queda la tarea de
determinar su quantum, que por su naturaleza y contenido debe ser establecido
en proporción al marco que surge de la disposición general contenida en el
artículo 1332 del Código Civil; es decir, atribuye al juez la facultad para
establecer su alcance y extensión sin limitación legal tarifada o tasada, salvo
aquella se derive en forma proporcional y razonable de su criterio estimativo que
se forja, claro está, e función a la entidad, alcances y gravedad de los perjuicios
acreditados; en ese sentido, el quantum indemnizatorio debe ser determinado
atendiendo a lo objetivamente causado a la accionante, teniendo en cuenta que
no existe en el sistema jurídico nacional un parámetro fijado para la
determinación y cuantificación del daño moral, por lo que se estima procedente
otorgar a la recurrente por el daño padecido atendiendo a las circunstancias del
caso concreto la suma ascendente a treinta mil soles (S/ 30,000.00) y respecto
del lucro cesante la suma de dieciocho mil soles (S/ 18,000.00), correspondiendo
abonar a la accionante el pago de intereses legales, debiendo computarse a partir
del día siguiente en que se produjo el despido.
IV.- Fundamentación Jurídica:
4.1.- Artículo 26º, Inciso 2do.) de la Constitución Política del Estado
4.2.- Artículo 1969° del Código Civil.
4. 3.- Artículo 1984° del Código Civil.
4. 4.- Artículo 1985° del Código Civil.
V.- Elementos que conforman la responsabilidad civil:
a) Antijuricidad, entendida como aquella conducta contraria al ordenamiento
jurídico; este elemento de la conformación de la responsabilidad civil en el
presente caso se da con la emisión de la Resolución de Proceso
2015; acto administrativo resolutivo que sin lugar dudas ha lesionado y
vulnerado mis sagrados derechos al trabajo y por ende violentado también mi
honor y dignidad aspectos que deberán ser protegidos por el Artículo 1° de la
Constitución Política del Estado y que la autoridad administrativa se zurro en ella
y sin respetar los dos pilares fundamentales de todo procedimiento

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administrativo tal es el estricto derecho al Debido Procedimiento Administrativo y
el derecho a la Legitima Defensa emitieron la Resolución antes referida y me
destituyeron definitivamente de mi trabajo dejándome en la calle prácticamente
decisión administrativa que en su momento fue declarada inaplicable para el
recurrente por haberse vulnerado normas de rango constitucional .
b) Factor de Atribución, que viene a ser el título por el cual se asume
responsabilidad, pudiendo ser este subjetivo, Dolo o culpa u objetivo por realizar
actividades o ser titular de determinadas situaciones jurídicas previstas en el
ordenamiento jurídico considerándose inclusive dentro de esta sub clasificación al
abuso de derecho y a la equidad; en el presente caso materia de esta demanda
Señor Magistrado este presupuesto de da sin dudas dado a que la autoridad que
emite la Resolución de Proceso Administrativo Nro. 001-2015-MDT-A, su
fecha 20 de febrero del año 2015, estuvo designado de acuerdo a ley pero que
haciendo uso de las facultades y competencias que la ley le franqueaba, emite la
antes indicada resolución para destituirme sin cumplir con los procedimientos
establecidos por la ley lo dicho se puede comprobar al verificar la autógrafa de
dicho acto administrativo resolutivo que no tiene el sustento técnico ni jurídico tal
es así que el órgano jurisdiccional más adelante declara inaplicable para el
recurrente la tantas veces aludida Resolución de proceso Administrativo.
c) Nexo Causal, que es la relación adecuada entre el hecho y el daño producido;
y, ni dudar los resultados de la ejecución inmediata de la Resolución de
Proceso Administrativo Nro. 001-2015-MDT-A, su fecha 20 de febrero del
año 2015, fueron dejarme sin trabajo y por ende sin remuneraciones con que
sustentar mi sobrevivencia es decir lo básico mi alimentación y no solo la mía
sino la de toda mi familia es decir Cónyuge y mis tres hijos de manera que está
demostrado el daño que se me ha ocasionado con el ejecución inmediata de la
Resolución antes indicada.
d) Daño, es la consecuencia de la lesión al interés protegido y puede ser
patrimonial daño emergente y el lucro cesante- o extra patrimonial como el daño
moral o el daño a la persona; este aspecto se consumó con ejecución inmediata de
Resolución de Proceso Administrativo Nro. 001-2015-MDT-A, su fecha 20
de febrero del año 2015, puesto que me quede literalmente en la calle poniendo

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en grave riesgo a la integridad física y emocional del recurrente y de toda mi
familia.
VI.- Del Daño Moral:
Este aspecto está plenamente demostrado Ilustre Magistrado puesto que el
daño moral esta referida a la agresión que sufrió respecto a mi honor y mi
dignidad así como a la buena reputación y al ejecutarse de forma
inmediata la Resolución de Proceso Administrativo Nro. 001-2015-MDT-A,
su fecha 20 de febrero del año 2015, sin darme opción a ejercer mi derecho a
la Legitima Defensa el mismo Estado en este caso a través de la entidad
demandada en este caso la Municipalidad Distrital de Talavera infringe lo
estipulado en el Artículo 1° de la Constitución Política del Estado al disponer la
destitución definitiva de mi trabajo generó el daño moral no solo en el recurrente
sino también en toda mi familia.
VII.- Del Daño Personal:
Igualmente en este caso ilustre Magistrado, debo precisar que el daño personal se
ha producido por lo mismo de lo anteriormente indicado es decir la ejecución
inmediata de la Resolución de Proceso Administrativo Nro. 001-2015-MDT-
A, su fecha 20 de febrero del año 2015, sin duda me ocasiono daño personal
ya que me dejo literalmente en la calle sin trabajo y sin remuneraciones y lo que
es peor los comentarios en la boca de todos los servidores de la Municipalidad
distrital de talavera, haciendo me ver como un falsificador de documentos
cuando no es así ya que decían que me destituyeron por haber falsificado
documentos e incluso haber cometido el delito de peculado cuando en realidad
no es así por lo tanto emocionalmente fui muy afectado es más el daño personal
también alcanzo hasta la prohibición de atenderme en EsSalud porque deje de
aportar de manera que debe valorarse todos estos aspectos.
VIII.- Del Lucro Cesante:

8.1. Concepto:
Es la pérdida de una utilidad previamente inexistente que el sujeto
presumiblemente conseguiría de no haberse verificado el daño.

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Por lucro cesante no debe entenderse el ingreso bruto sino únicamente la
ganancia o el rédito que el damnificado obtendría de no haberse producido el
evento dañoso. Es decir, es el resultado de los ingresos menos los gastos que
habitualmente se abonan para mantener la fuente de ingreso y para producir el
ingreso. Para entenderlo mejor, podemos utilizar el siguiente esquema:
Ingreso bruto – Gastos habituales = Lucro cesante
A pesar de la claridad con la que en doctrina se entiende por lucro cesante
(ganancia o rédito dejado de percibir), la jurisprudencia de nuestra Corte
Suprema de Justicia, con frecuencia ha cometido el error de asimilarlo al ingreso
bruto que la víctima percibía antes del evento dañoso.
Ello ocurre principalmente en los procesos laborales, en los que se demanda una
indemnización por despido y se entiende incorrectamente que el lucro cesante es
sinónimo de remuneración mensual (ingreso bruto). Así por ejemplo tenemos:
Casación N.° 3990-2013-Lima
“En cuanto al lucro cesante (ganancia efectiva dejada de percibir) le corresponde
a la demandante por ciento ochenta y tres días, los mismos que representan seis
meses y un día, los que a razón de S/1 196.65, que es el monto mensual que
percibe la actora, hace un total de S/7 179.90”.
Casación N.° 7589-2014-Cañete
“El lucro cesante es una forma de daño patrimonial y viene a ser las ganancias o
expectativas legítimas que se ven frustradas como consecuencia del evento
dañoso […]. Estando a lo señalado, al haberse probado que la remuneración del
actor ascendía a S/437.44 conforme se observa del contrato que corre a fojas 65
del acompañado, debe considerarse el periodo dejado de laborar que transcurrió
desde el 31 de octubre al 15 de diciembre de 2005 y desde el 16 de agosto de
2006 hasta el 12 de octubre de 2007, que equivale a 1 año, 3 meses y 14 días.
Siendo así, por lucro cesante debe otorgarse a favor del actor la suma ascendente
a S/7 071.94, que correspondería por el periodo no laborado”.
No obstante, paulatinamente se ha rectificado esta errada concepción y prueba
de ello es que se ha dicho:
Casación N.° 7625-2016-Callao

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“La ganancia dejada de obtener o la pérdida de ingresos, como consecuencia
directa e inmediata de un hecho lesivo, el que no puede asimilarse a las
remuneraciones devengadas, toda vez que constituiría enriquecimiento indebido y
pago por labor no efectuada […]. Mientras el primero, es una forma de daño
patrimonial que consiste en la pérdida de una ganancia legítima o de una utilidad
económica como consecuencia del daño; el segundo, son las remuneraciones que
el trabajador no pudo cobrar por falta de contraprestación efectiva de trabajo,
tiene naturaleza retributiva y no indemnizatoria a diferencia del primero, lo que
implica establecer una diferencia conceptual y de categoría jurídica; motivo por
que la causal denunciada deviene en fundada”.
8.2. Clases:
El lucro cesante puede ser tanto actual (privación de ganancias de un sujeto
lesionado, por imposibilidad de generar ganancias desde el ilícito hasta la
sentencia), como fututo (ganancias frustradas por la subsistencia de la
incapacidad para laborar, más allá de la sentencia, o cuando la misma es
permanente).
El lucro cesante actual está constituido por las ganancias o utilidades frustradas
con anterioridad a la sentencia; mientras que el lucro cesante futuro se produce
más allá de la conclusión del proceso.
8.3. Prueba del Lucro Cesante
Una de las características del resarcible el daño es que debe ser cierto. Este es
probablemente el escollo principal para configurarlo; y, en todo caso, el que más
problemas presenta en la práctica judicial.
En efecto, si el lucro cesante es ganancia no percibida, entonces, por definición,
carece de certeza absoluta.
Para la doctrina italiana, el hecho de que el ordenamiento jurídico sujete a
resarcimiento el daño por lucro cesante radica en que, si bien constituye el
sacrificio de una utilidad no actual, sin embargo, tan pronto como pueda
acreditarse que tal utilidad habría tenido existencia, es suficiente para dar lugar
a la reacción jurídica contra él.
Cómo se habría producido el lucro cesante de haber existido, queda a la
determinación racional del juez, pues sólo los beneficios ciertos son los tutelados

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por el derecho y ninguna reacción jurídica puede conectarse al daño que afecta a
un interés incierto, ya que el derecho no puede considerar las fantasías e
ilusiones de eventuales ventajas.
Teniendo en cuenta las circunstancias y las actitudes del perjudicado, es como
debe valorar el juez si una determinada ventaja se habría o no realizado a su
favor. Aunque debe entenderse bien que la certidumbre, dentro del campo de lo
hipotético, no puede ser absoluta, por lo que hay que conformarse con una certeza
relativa, o sea, con una consideración fundada y razonable.
Entonces, el lucro cesante, como todo daño, debe ser probado, y no escapa a esta
regla general. Sin embargo, debido a su especial naturaleza, la exigencia de la
certidumbre debe ser moderada, y por lo tanto su acreditación será mayormente
por vía indirecta, a través de presunciones y siempre mediante el aporte
de circunstancias objetivas que validen las cantidades que se infieren por
concepto de lucro cesante.
El nivel de prueba exigido está constituido por una sólida probabilidad de que,
a consecuencia del daño, el damnificado no incrementará su patrimonio conforme
al normal acontecer de las cosas y de las circunstancias del caso específico.
Para superar las dificultades de prueba, algunos ordenamientos jurídicos utilizan
criterios abstractos de determinación del lucro cesante, basados en su
probabilidad. Este es el caso del Código Civil alemán de 1900 que en su
parágrafo 252 establece lo siguiente:
El daño a indemnizar comprende también el lucro cesante. Vale como cesante la
ganancia que podía esperarse con verosimilitud según el curso normal de las
cosas o según las circunstancias especiales del caso en especial según las
medidas y previsiones adoptadas.
A nivel jurisprudencial, en sede nacional, se ha reconocido la dificultad de la
prueba del lucro cesante, y se ha indicado que su apreciación debe hacerse con
base en la equidad y de acuerdo al caso concreto.
Casación N.° 3499-2015-La Libertad
“La diferencia más trascendental entre daño emergente y lucro cesante […] está
en la mayor dificultad de prueba inherente a este último, con el resultado de que

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esta figura se presta más fácilmente para ser sometida a una apreciación
equitativa”.
Casación N.° 704-2016-Callao
“Imposible determinar con exactitud qué es lo que va a ocurrir en el futuro, solo es
exigible cierta probabilidad objetiva que resulte del decurso normal de las cosas y
de las circunstancias especiales del caso concreto”.
En consecuencia, podemos decir que la prueba en el lucro cesante, no busca
acreditar la certeza del mismo sino la sólida probabilidad de su configuración.
8.4. Conclusiones:
 El lucro cesante es el resultado del ingreso bruto menos los gastos
habituales.
 La prueba del lucro cesante, no está orientada a acreditar la certeza de
este sino la probabilidad de su configuración, cobrando vital importancia
la prueba indirecta (indicios y presunciones).
IX.- Monto del Petitorio:
El monto del Petitorio es que se pague el monto total de S/. 150,426.67 Soles
(Ciento cincuenta Mil cuatrocientos veintiséis con 67/100 Soles) como
Indemnización por Concepto de Lucro Cesante, Daño Moral y Daño a la
Persona.
X.- Vía Procedimental:
De conformidad con el artículo 486 inciso 7 corresponde tramitar la
presente, vía proceso ABREVIADO.
XI.- Medios Probatorios:
Con la finalidad demostrar los extremos de mi petición ofrezco los siguientes
medios probatorios:
10.1.- Pruebas Instrumentales:
10.1.1.- Copia Certificada de la Resolución de Proceso Administrativo Nro.
001-2015-MDT-A, su fecha 20 de febrero del año 2015, con la cual se me
destituye definitivamente del cargo de Técnico Administrativo II en la de la
división de gestión de riesgo de desastres en la Municipalidad Distrital de
Talavera.

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10.2.2.- Copia Certificada de la RESOLUCION DE ALCALDIA N° 242-2022-MDT
de fecha 15 de julio del 2022 acto administrativo Resolutivo que dando
cumplimiento al mandato judicial en tercera instancia (Casación N° 32696-2019)
declara la nulidad de la Resolución de Proceso Administrativo Nro. 001-
2015-MDT-A, su fecha 20 de febrero del año 2015.
10.1.2.- Copia Certificada del Memorando N° 125-2022-MDT-OF.RR.HH/JSA

su fecha 04 de Agosto del año 2022, con la cual se me reincorpora luego de
haber sido destituido del cargo de Técnico Administrativo II en la de la división de
gestión de riesgo de desastres Nivel Remunerativa SP-AP2, situación nombrado
en la Municipalidad Distrital de Talavera.
10.1.3.- Copia certificada de la CASACION N° 32696-2019-0-5001-SU-DC-01,
DE FECHA 14 de enero del 2022 que declara improcedente el recurso de casación
interpuesto por la entidad demandada Municipalidad Distrital de Talavera.
10.1.4.- Copias Certificadas de los siguientes actuados en el Expediente Nro.
00380-2015; seguido por el recurrente por ante el Juzgado Especializado en lo
Civil de Andahuaylas contra la Municipalidad Distrital de Talavera que procedo a
detallar:
 Resolución Nro. 02, de fecha 07 de agosto del año 2015; Auto Admisorio de
la Demanda.
 Resolución 26 de fecha 03 de abril del año 2019, que aprueba la Sentencia
dictada en Autos por el Juez “Aquo” Declarando Fundada mi Demanda
promovida por el recurrente contra la Municipalidad Distrital de Talavera
sobre Proceso Contencioso Administrativo Nulidad de Acto Administrativo
Resolutivo en Consecuencia se Declara Nula la Resolución de Proceso
Administrativo Nro. 001-2015-MDT-A, su fecha 20 de febrero del año 2015,
y Ordena a la entidad demandad Municipalidad Distrital de Talavera
Ejecute la Reposición del Demandante Fermín Galiano Aima en el último
cargo ocupado hasta antes de producirse el despido 21 de febrero del año
2015

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 Resolución Nro. 30 de fecha 08 de julio del año 2019 sentencia de vista que
confirma en parte la Sentencia dicta en autos signada en la Resolución N°
26 de fecha 03 de abril del año 2019
10.1.5.- Copia Certificada del Acta de Conciliación Exp. N° 162-2023 donde no
hubo conciliación de las Partes; con lo que demuestro haber cumplido con lo
previsto en la Ley N° 26872.
10.1.6.- Propuesta de liquidación del Monto de Indemnización por Concepto de
Lucro Cesante autorizado por Peritos de Parte hasta por la suma total de S/. 150,
426.67 Soles ( Ciento cincuenta mil cuatrocientos veintiséis con 67 /100
Soles) como Indemnización por Concepto de Lucro Cesante , Daño Moral y
Daño a la Persona.
10.2.- Exhibición de Documentos:
10.2.1.- Exhibición que deberá realizar la Municipalidad Distrital de Talavera
parte demandada de la Autógrafa completa de la Resolución de Proceso
2015, con lo que se demostrará que dicho acto administrativo resolutivo se emitió
sin cumplir con los requisitos previstos en la ley y por lo tanto se generó el daño
moral, daño emergente y daño lucro cesante.
XI.- Anexos:
1.- Copia simple de mi Documento Nacional de Identidad.

2.- Tasas Judiciales por concepto de Ofrecimiento de Pruebas.
3.- Cedulas de Notificación para igual número de partes procesales.
4.- Copia simple de la Constancia de Habilitación del Colegio de Abogados de
Lima del Letrado que autoriza este escrito de demanda.
5.- Copias Fedateadas de mis Boletas de Pagos.
Por lo Expuesto:
Pido a Ud. Señor Juez, admitir la presente demanda disponiendo su trámite que
por ley le corresponde y en su oportunidad DECLARAR FUNDADO en todos sus
extremos, será justicia.

ABOGADO
Reg. CAL. 18248 - CAA. N° 228
Estudio Juridico

OTROSI DIGO: Que, adjunto tasas judiciales por concepto de ofrecimiento de
pruebas y cedulas de notificación de acuerdo a ley.
MAS DIGO: Que, conforme a lo prescrito en el Artículo 290º de la Ley Orgánica
del Poder Judicial queda facultado mi Abogado Defensor Don Edwin Percy
GUIZADO MENDOZA, con registro CAL. 18248 presentar escritos de acuerdo a
Ley, será justicia.
Andahuaylas, 22 de diciembre del 2023.-
……………………………………………………
Fermín GALIANO AIMA
DNI. 24366801
Casilla Electrónica N° 10561 del SINOE

Sec. : Dra.
Exp. : Nº 00587 -2023-0-0302-JR-CI-01
Escrito: 01
Materia: Proceso Abreviado (Indemnización Por Concepto de Lucro Cesante)
Cuaderno: Principal
Asunto: Subsana Omisión Advertida y Cumple con Mandato Judicial. –
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE TURNO DE

LA PROVINCIA DE ANDAHUAYLAS. -
Fermín GALIANO AIMA, en los seguidos contra la

Municipalidad Distrital de Talavera debidamente
representado por su actual alcalde Cirujano Dentista Nelson
SERNA FLORES y Otro; sobre; Indemnización por Concepto
de Lucro Cesante, Daño Moral y Daño a la Persona a
usted en atenta forma digo:
Que; al amparo de lo prescrito en el Artículo 2°, Inciso 20vo) y 23vo) de la
Constitución Política del Estado, concordante con lo dispuesto por su Despacho con la
Resolución N° 01, de fecha 00 de enero del año 2024; ocurro a su Despacho para
proceder a subsanar la omisión advertida por el Juzgado al momento de calificar mi
escrito de Demandad ; en ese sentido cumplo con el mandato procediendo a adjuntar al
Boucher de reintegro de la Tasa Judicial por concepto de Ofrecimiento de Pruebas
dispuesto en la Resolución judicial antes referida de acuerdo al Cuadro de aranceles
Judiciales del año 2023, debidamente pagados por ante las oficinas del Banco de la
Nación con lo que espero se me considere por cumplido su mandato; será justicia.

ABOGADO
Reg. CAL. 18248 - CAA. N° 228
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Por lo Expuesto:
Pido a Ud. Señor Juez, admitir la presente demanda disponiendo su trámite que por ley
le corresponde y en su oportunidad DECLARAR FUNDADO en todos sus extremos, será
justicia.
OTROSI DIGO: Que, adjunto tasas judiciales por concepto de ofrecimiento de pruebas y
cedulas de notificación de acuerdo a ley.
MAS DIGO: Que, conforme a lo prescrito en el Artículo 290º de la Ley Orgánica del Poder
Judicial queda facultado mi Abogado Defensor Don Edwin Percy GUIZADO
MENDOZA, con registro CAL. 18248 presentar escritos de acuerdo a Ley, será justicia.
Andahuaylas, 09 de enero del 2024.-
……………………………………………………
Fermín GALIANO AIMA
DNI. 24366801

ABOGADO
Reg. CAL. 18248 - CAA. N° 228

Exp. #0000-2023 Fermin Galiano Ayma

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“GUIZADO & GUIZADO” Celular Nº 996005729 – 999509012

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE

Fermin GALIANO AIMA, identificado con

I.- Nombre y Dirección Del Demandado y Emplazado:

 MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE TALAVERA, debidamente representado

Edwin Percy GUIZADO MENDOZA

“GUIZADO & GUIZADO” Celular Nº 996005729 – 999509012

Mi petitorio Señor Juez se sustenta en dos aspectos que paso a desarrollar

2.1. El Objeto Principal de la presente demanda es que su Despacho en su

El Pago de la suma de S/. 150,426,67 Soles (Ciento Cincuenta Mil

Edwin Percy GUIZADO MENDOZA

“GUIZADO & GUIZADO” Celular Nº 996005729 – 999509012

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aportar de manera que debe valorarse todos estos aspectos.

VIII.- Del Lucro Cesante:

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1.- Copia simple de mi Documento Nacional de Identidad.

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Fermín GALIANO AIMA, en los seguidos contra la

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