partiendo de la base que las fuentes del derecho son todos
aquellos actos, eventos y tradiciones pasadas que sirven para la creación, modificación o extinción de las normas jurídicas. Estas fuentes varían de acuerdo con el sistema jurídico de cada nación, pero suelen ser tratados, constituciones, códigos, costumbres, el derecho natural, la jurisprudencia y los órganos de los que provienen las normas. Las fuentes del derecho son de utilidad porque permiten conocer el origen de las normas. También son utilizadas desde una perspectiva histórica a la hora de pensar de forma teórica o científica al derecho como disciplina.
El conocimiento y concepto de justicia, de ley y de orden fue
variando a lo largo de la historia, por lo que las primeras fuentes del derecho estaban completamente influenciadas por la religión, la moral y la costumbre y los primeros códigos de conducta de la humanidad, como lo fue la biblia. A medida que transcurrieron los años, en tiempos modernos se fueron incorporando entre las fuentes del derecho a las constituciones, a las leyes, a los tratados internacionales, a los reglamentos y a todo aquello que forma parte de la historia del derecho escrito. También se tiene en cuenta al derecho natural o universal, cuyos principios están asociados a la existencia misma del ser humano.
Las fuentes del derecho son la base para el derecho, que es el
instrumento que regula el funcionamiento de las diferentes sociedades. Su conocimiento permite a cada individuo comprender el proceso utilizado para crear cada norma y la influencia que tienen los factores en cada una de ellas, ellas permiten estructurar las disposiciones que buscan regulan el comportamiento social, instaurando deberes y derechos, las normas serán aplicadas siempre y cuando existan autoridades competentes que respeten cada procedimiento estipulado.
Como dijimos, la jerarquía y la importancia de cada fuente del
derecho va a variar según el sistema jurídico que posee o se aplica en cada estado, en este sentido, cada legislación se ira actualizando según el desarrollo social e histórico de cada nación/estado. Y tendrá en cuenta gran diversidad de factores (inclusive algunos que van más allá del derecho). Las fuentes del derecho se clasifican en
Fuentes materiales o fuentes en el sentido material : Que son
aquellos factores y hechos históricos, políticos, sociales y económicos que causaron algún efecto en la formulación, el contenido o la modificación de alguna norma
Fuentes formales o fuentes en el sentido formal.: Son aquellos
libros, textos y/o documentos en lo que esta recogida formalmente la ley. Así como también se incluyen los procesos en los que se crea, modifica o promulga una norma.
Algunos ejemplos de fuentes formales del derecho son:
Legislación: Conjunto de leyes y normas dictadas por la
autoridad competente y que tienen vigencia dentro de un determinado territorio. Las leyes rigen el comportamiento de los individuos porque determinan deberes y derechos. Jurisprudencia: Conjunto de fallos y resoluciones dictadas por la autoridad jurídica competente, que pueden tener mayor o menor injerencia en sentencias posteriores. Costumbre: Conjunto de comportamientos y situaciones que se dan de forma frecuente y sostenida dentro de un grupo social y que no deben ir en contra de la ley. Doctrina: Conjunto de estudios, opiniones y obras realizadas por juristas o fuentes calificadas acerca de las normas y el derecho. Principios generales del derecho: Conjunto de enunciados fundamentales del derecho que expresan deberes o guían la conducta. Fuentes históricas: Son los documentos heredados del pasado que contienen información relevante sobre la materia jurídica o las leyes de su momento.
Otros tipos se fuentes de Naturaleza histórica:
Fuentes políticas: Son aquellas que aspiran a la
organización colectiva o a los procesos institucionales, como los programas de partidos políticos, por ejemplo. Fuentes culturales: Son aquellas obtenidas mediante la observación del pasado y el estudio teórico de la actualidad jurídica. Fuentes originarias: Son aquellas que crean el derecho a partir de la nada (ex nihilo, “de la nada” en latín), como las de los procesos políticos revolucionarios. Fuentes derivadas: Son aquellas que se inspiran en un marco jurídico previo.
Fuentes del derecho “Jerarquías”
Las fuentes del derecho no tienen la misma importancia en todos los sistemas jurídicos, por lo que cada Estado determina la jerarquía que tienen estas fuentes a la hora de dictar normas o legislar. En todos los casos, las fuentes de menor rango no pueden contradecir a las de mayor nivel. En base a la jurisprudencia y a su tratamiento como fuente del derecho, se diferencian dos sistemas principales:
Sistema continental: Es también conocido como derecho
europeo ya que es aquel que se deriva de sistemas como el romano y el griego y es dominante en la mayoría de los países europeos y latinoamericanos. Para el derecho continental, la principal fuente del derecho son las normas que emanan de los poderes que tienen como función legislar. En este sistema la jurisprudencia no es tenida en cuenta como fuente de derecho, sino como una fuente de interpretación. La jerarquía de las fuentes dentro de este sistema incluye a la Constitución como fuente máxima, seguida de las leyes, los decretos, los reglamentos, las ordenanzas, los acuerdos y demás.
Sistema anglosajón. Es el sistema denominado common
law, que forma parte del derecho inglés, y en el que la principal fuente del derecho no es la legislación, sino las resoluciones y sentencias que se realizan para cada proceso judicial concreto. En este sistema el derecho es creado en los tribunales teniendo en cuenta la jurisprudencia, es decir, los casos previos con alguna similitud. Acá las leyes siguen a la jurisprudencia