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Whinston, Michael D.
Hoja de trabajo
Cita sugerida: Whinston, Michael D. (2003): Lectures on Antitrust Economics, Capítulo 1: Introducción, documento de
trabajo de CSIO, No. 0039, Northwestern University, Centro para el Estudio de la Organización Industrial (CSIO),
Evanston, IL
http://hdl.handle.net/10419/23468
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Capítulo 1 Introducción*
Por
Michael D. Whinston
Contenido
naciones. De hecho, si uno es un lector habitual del New York Times o del Wall
Street Journal, hay muchas posibilidades de ver al menos en una semana determinada
ya sea sobre una fusión recientemente anunciada de dos grandes compañías petroleras, un caso
alegando que una importante empresa de software ha violado las leyes antimonopolio
Las empresas que producen un importante aditivo alimentario han conspirado para fijar los precios. El
Lo mismo puede decirse cada vez más de los periódicos de muchas capitales del mundo.
mundo.
detrás de las políticas antimonopolio. Las conferencias no se esfuerzan por ser exhaustivas.
Hay importantes cuestiones abiertas que requieren más investigación. Como resultado, yo
En la primera parte de las conferencias analizo dos temas: fijación de precios y horticultura.
fusiones horizontales, que implican colaboración horizontal entre empresas; eso es,
involucran contratos entre entidades ubicadas en diferentes niveles del sistema de producción.
Consideró que leer la jurisprudencia es una forma muy útil de apreciar tanto
ellos) y las dificultades que implica formular una política antimonopolio eficaz.
glacial. Dos excelentes tratados antimonopolio que ofrecen extractos de las principales
También recomiendo encarecidamente leer dos libros clásicos sobre antimonopolio de destacados abogados
académicos, Posner [1976] y Bork [1978], por sus interesantes y a menudo provocativos
Antes de comenzar, debo hacer dos advertencias. En primer lugar, como puede que ya
Como puede resultar evidente, la discusión que sigue tiene un fuerte sesgo hacia las leyes antimonopolio.
nuestra comprensión de muchos aspectos del análisis antimonopolio, una lectura cuidadosa
de la literatura económica existente sobre cualquier tema antimonopolio dado a menudo deja
uno menos que completamente satisfecho. Esto es cierto por varias razones. Primero,
interesado. En segundo lugar, cuando lo hace, la literatura a menudo contiene una serie de
modelos distintos. El problema en la práctica es decidir cuál (¡si es que hay alguno!) de estos
1Ya está disponible una versión nueva y actualizada del libro de Posner, Posner [2001].
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Los modelos son aplicables a un caso dado. La literatura, sin embargo, tiende a ofrecer
poca orientación en esta tarea: evidencia empírica sobre la relevancia de los diversos
Los modelos son a menudo escasos, y uno se queda tratando de comparar los supuestos de los
varios modelos lo mejor que se pueda para el entorno en cuestión.2 En tercer lugar, el bienestar
Los criterios que se utilizan en la literatura pueden no corresponderse con los criterios que
es aplicable en la ley (más sobre esto a continuación). Cuarto, como veremos en más
En detalle en el Capítulo 2, una política antimonopolio bien diseñada implica cuestiones importantes
enteramente.
Por supuesto, lo que nos decepciona como consumidores de una literatura puede ofrecernos
La ley antimonopolio regula la actividad económica. El funcionamiento de la ley, sin embargo, difiere
precios, características del producto y entrada, generalmente después de controles regulares y elaborados.
audiencias. Por el contrario, la ley antimonopolio tiende a aplicarse de manera bastante amplia y se centra
Las investigaciones y las intervenciones tienen por objeto ser hechos excepcionales, que
2
A menudo he sentido que las opiniones extremadamente divergentes de los comentaristas antimonopolio
sobre una serie de prácticas pueden atribuirse en gran parte a esta falta de evidencia empírica: sus posteriores
son simplemente sus anteriores. Por supuesto, para ser justos, la literatura sobre economía antimonopolio está
lejos de ser la única literatura que comparte esta deficiencia.
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restricciones menos intrusivas proporcionadas por tales leyes, dan como resultado resultados socialmente deseables.
no han sido bien articulados ni estudiados cuidadosamente en los ámbitos económico y legal.
literaturas. Lo ideal sería que tuviéramos una idea mejor que la que tenemos ahora sobre lo que
Los beneficios y costos de una regulación más completa son relativos al tipo de
Como preludio a nuestra discusión, es útil comenzar con una breve reseña de la
de las leyes antimonopolio de Estados Unidos fue la transformación de Estados Unidos después de la guerra civil.
economía. Durante este período se desarrollaron dos presiones para la reforma. La primera
Hubo una ola de descontento entre los agricultores debido a la combinación de depresión.
precios de los productos agrícolas y altas tarifas ferroviarias para el envío de productos agrícolas. El
En segundo lugar, la incomodidad con el tamaño rápidamente creciente de las empresas modernas.
debido en parte a una serie de escándalos comerciales muy publicitados. Esto no llevó
sólo hasta la aprobación de la Ley Sherman en 1890, la primera ley antimonopolio de los Estados Unidos.
3 Véase Laffont y Tirole [1993] para una introducción a la teoría de la regulación económica.
4Para lecturas adicionales, ver Areeda y Kaplow [1997, Capítulo 1] y Posner y Easterbrook
[1981, Capítulo 1]. (Esta última referencia es anterior a los cambios en las sanciones penales que
analizo a continuación).
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El cuadro 1.1 resume las disposiciones más importantes de la ley antimonopolio de EE. UU.
leyes.
impreciso. De hecho, las dos secciones centrales de la Ley Sherman hacen poco más que
autorizar a los Tribunales a desarrollar un derecho común antimonopolio para cumplir con los
intención del estatuto. Tal como ha sido interpretado por los Tribunales, la Sección 1 se aplica
a una amplia gama de acuerdos que pueden considerarse que reducen la competencia:
por una empresa dominante que puede aumentar su poder de mercado, como por ejemplo acciones predatorias.
por los tribunales plantea claramente la cuestión de la intención del estatuto. La estafa
Los debates del Congreso que condujeron a la aprobación de la Ley Sherman reflejaron una serie de
ción, preocupación por los competidores lesionados y desconfianza hacia las grandes concentraciones
factura. Por lo tanto, como podría sospecharse, estos diferentes objetivos han seguido
superficie en su aplicación desde entonces. Sin embargo, en los últimos 25 años un número
de eruditos han hecho fuertes llamamientos para que el primero de ellos sea el único
objetivo de la política antimonopolio (ver, por ejemplo, Posner [1976] y Bork [1978] para
red eléctrica inestable. Bork [1978], por ejemplo, sostiene con vehemencia que el
El estándar más apropiado es la maximización del excedente total.5 Ciertamente, para una economía
En la niebla, la idea de diseñar una política antimonopolio para maximizar el excedente agregado
consideró que éste era el objetivo apropiado de la política antimonopolio. Sin embargo
Menos aún, en ausencia de políticas perfectas de transferencia de suma global, un enfoque distributivo
Surge una cuestión relativa al peso adecuado que se debe dar a las opiniones del consumidor.
sus ganancias excedentes del productor (por ejemplo, en caso de que se produzca una fusión de competidores que cree
¿Se permitirá la eficiencia conductiva? 6). 7 Como señalaré en varios puntos de estos
conferencias, qué estándar de bienestar se adopta puede ser fundamental para la evaluación
de prácticas impugnadas.
al evaluar las prácticas cuestionadas (y a menudo no son muy claros sobre el motivo exacto
aplicado), en la actualidad los tribunales estadounidenses parecen más cercanos a aplicar una
agencias de aplicación de la ley (Departamento de Justicia de EE. UU. y Comisión Federal de Comercio).
5Bork [1978] crea cierta confusión al referirse a esto como "el consumidor"
estándar de bienestar", teniendo en cuenta que tanto los consumidores del producto como los accionistas
de la empresa son, en última instancia, consumidores (véase, por ejemplo, Bork [1978, págs. 11011]).
6Posner [1976, Capítulo 2] y [1975] sugiere que uno podría no aprobar tal
fusión incluso bajo un estándar de bienestar agregado si permitir ganancias monopólicas lleva a las empresas
gastar dinero desperdiciadamente en un intento de convertirse en monopolista.
7En términos más generales, se podría ponderar de manera diferente a cada consumidor y accionista individual.
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misión) adoptan esencialmente este estándar en sus Directrices sobre fusiones horizontales
(aunque ni siquiera ellos son explícitos al respecto). Así, por ejemplo, una fusión
impugnada a menos que las eficiencias sean suficientes para evitar cualquier aumento de precios.8
con poder de monopolio consideró que la ley podría permitir que las empresas escaparan
con comportamiento anticompetitivo, mientras que a las empresas les preocupaba que
No podía saber con precisión qué comportamientos serían ilegales. Estas preocupaciones
fueron exacerbadas aún más por el fallo del Tribunal en el caso Standard Oil
Reasonî al evaluar las prácticas comerciales (la Regla de la Razón decía que un
el trato exclusivo se rige por la Sección 3 de la Ley, y las transacciones horizontales y verticales
las fusiones se rigen por el artículo 7 de la ley. La Ley de la Comisión Federal de Comercio
8
Por el contrario, hasta hace poco la Ley de Competencia de Canadá parecía adoptar explícitamente una
prueba de bienestar agregado para las fusiones horizontales, y las Directrices para el cumplimiento de las
fusiones de la Oficina de Competencia de Canadá también adoptaron esta postura. Sin embargo, muy
recientemente, el Tribunal Federal de Apelaciones de Canadá sostuvo en el caso Superior Propane (2001
FCA 104) que la Ley debe interpretarse en el sentido de que permite no sólo ponderaciones diferentes sobre
el excedente del consumidor y del productor, sino también otros factores que deben considerarse. como la
protección de las pequeñas y medianas empresas. La decisión se encuentra actualmente bajo apelación.
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imponer las leyes antimonopolio. La disposición sustantiva central que guía la FTC
Interpretar la Sección 5 como aplicable a cualquier cosa que sea una Ley Sherman o Clayton.
violación de actos, sino también actos un tanto "menores" que violan el "espíritu" de
esas leyes.9 Esta interpretación más amplia a menudo se ha justificado sobre la base
en comparación con los jueces y jurados que deben decidir los casos presentados por el
DOJ) y que la FTC sólo puede imponer lo que se conoce como compensación equitativa
3.1 Sanciones
Hay tres tipos de sanciones que se pueden imponer en las leyes antimonopolio de EE. UU.
Los delitos contra actos son delitos graves y el DOJ (pero no la FTC) puede buscar sanciones penales.
sanciones para ellos. (Las violaciones de la Ley Clayton y la Ley FTC no son
delitos.) En la práctica, las sanciones penales se buscan sólo para los casos más flagrantes.
delitos, lo que significa una fijación abierta de precios. Estas sanciones pueden incluir tanto
puede dar lugar a hasta 3 años de cárcel para las personas. Las multas monetarias para Sher
Las violaciones de la Ley Man fueron históricamente muy pequeñas, pero recientemente han aumentado.
dramáticamente. Por ejemplo, antes de 1974, la multa máxima para las corporaciones
9 Por ejemplo, varios casos de finales de los años 1970 que buscaban ampliar la aplicación de las leyes
antimonopolio en el área de colusión (como el caso de los cereales de desayuno listos para el consumo que
acusaban al oligopolio de cereales de sofocar conjuntamente la competencia mediante la proliferación de
productos, y el caso contra los fabricantes de aditivos antidetonantes a base de plomo por ciertos anuncios
previos de precios y disposiciones de mejor precio en sus contratos) fueron presentados por la FTC y no por el
DOJ.
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era de 50.000 dólares, momento en el que se aumentó a 1 millón de dólares. En 1990 el máximo
La multa máxima se elevó a 10 millones de dólares. Igual o más importante, desde 1987
Las pautas de sentencia de EE. UU. han permitido una multa alternativa de (i)
el doble de las ganancias pecuniarias de las empresas condenadas, o (ii) el doble de las pérdidas de las víctimas.
Esta alternativa fue empleada por primera vez por el Departamento de Justicia en 1995, y es lo que llevó
ArcherDaniels Midland aceptará pagar una multa de 100 millones de dólares por su papel en el
Esto implica prohibir ciertas acciones, a veces puede implicar más afir
medidas innovadoras para restaurar las condiciones competitivas como, por ejemplo, la desinversión
tura o hacer que ciertas patentes estén disponibles para licencia. Tanto el gobierno
y las partes privadas pueden demandar ante los tribunales federales para obtener una reparación equitativa por violaciones.
La FTC también puede buscar una compensación equitativa. Aquí el procedimiento es algo
Luego el juez emite una opinión, que luego es revisada por la Comisión,
10 Tenga en cuenta que el DOJ debe proporcionar pruebas sobre el tamaño de las ganancias de las empresas condenadas
o pérdidas de la víctima para imponer tal multa, en contraste con el máximo actual de $10 millones
multa que sólo requiere prueba de que se ha producido una infracción.
11A menudo, las negociaciones para llegar a un acuerdo dan lugar a un decreto de consentimiento antes de que el tribunal
tome una decisión sobre el caso. Una característica de tales decretos es que no pueden ser utilizados por demandantes posteriores.
como prueba de la culpabilidad de la empresa acusada. Así, los demandantes privados que esperan recuperar daños y perjuicios
están significativamente en desventaja cuando el gobierno acuerda un decreto de consentimiento con una
firma acusada en lugar de litigar exitosamente el caso. Según la Ley Tunney, se realiza cierta supervisión judicial para ayudar a
garantizar que los decretos de consentimiento sean de interés público, pero para
Por diversas razones, esta supervisión tiene un alcance muy limitado.
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compuesto por cinco comisionados nombrados por el Presidente por siete años
decisión del juez de derecho vigente, y luego está facultado para emitir un “cese y desistimiento”
orden si determina que se han producido violaciones. Al igual que las sentencias de tribunales inferiores para
Ante demandas del DOJ o de partes privadas, estas órdenes de cese y desistimiento se pueden apelar
por las empresas ante los tribunales de apelación (específicamente, ante el Tribunal del Segundo Circuito
Finalmente, los particulares que demuestren ante el tribunal que resultaron perjudicados debido a
Los delitos contra las Leyes Sherman y Clayton pueden recuperar el triple de daños. Además de
proporcionar un medio para compensar a las partes perjudicadas por violaciones antimonopolio,
leyes antimonopolio (además, un ejército que tal vez sea más consciente de cuándo se violan)
(las relaciones están ocurriendo que las agencias gubernamentales encargadas de hacer cumplir la ley). Para
violaciones de fijación de precios, por ejemplo, los daños son iguales al monto de la
Es interesante señalar que los daños monetarios por el precio de la Ley Sherman
corregir violaciones puede, en algunas circunstancias, ser mucho menos efectivo para determinar
parece un comportamiento ilegal de lo que uno podría esperar inicialmente. La razón, como se señaló
Salant [1987] y Baker [1988], es que los compradores que saben que podrían
cobrar daños y perjuicios puede tener esto en cuenta al calcular el precio efectivo
12 El Tribunal dictaminó en el caso Hanover Shoe [392 US 481 (1968)] que un demandado no
puede eludir la indemnización demostrando que un demandante repercutió el sobrecargo (por ejemplo,
en una industria competitiva con costo marginal constante, el sobrecargo se repercutiría íntegramente
y los compradores inmediatos no tendrían ningún cambio en sus ganancias), y fue más allá en el caso
Illinois Brick [431 US 720 (1977)] al dictaminar que sólo un comprador inmediato puede demandar.
Aunque estos fallos pueden parecer una forma extraña de asignar daños y perjuicios, una posible
justificación es que, dado que los compradores inmediatos son los que tienen más probabilidades de
detectar una conspiración, deberían ser ellos los que estén incentivados a hacerlo.
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ellos estan pagando. Si es así, esto efectivamente aumenta la disposición a pagar de los compradores,
Para ser más específicos, supongamos que tenemos un grupo de empresas que, en ausencia
procesamiento dado p y t (esperamos φp(p, t) ≥ 0 y φt(p, t) ≥ 0), y sea x() la función de demanda.
(p − c)x(p).
Comenzamos considerando un modelo de período único en el que las empresas fijan primero
precios y realizar ventas, y luego al final del período cualquier actividad colusoria
que las empresas se confabulan en secreto y fijan un precio igual a p>c. Entonces el efectivo
(neto de daños) precio a un comprador (neutral al riesgo) que podría cobrar daños
igual a t(p − c) es p (p, t) = p − φ(p, t)t(p − c). Por lo tanto, dicho comprador
comprar x(p (p, t)) unidades del cartel, por lo que la ganancia esperada del cartel es
Π(p, t)=(p − c)x(p (p, t)) − φ(p, t)t(p − c)x(p (p, t))
La elección del cártel para maximizar las ganancias es claramente establecer p tal que p (p, t) =
En tal circunstancia, la producción del cartel y las ganancias esperadas son completamente
que p (p, t) = pm, como en la Figura 1.1(b), entonces el cartel elige p para maximizar
el precio efectivo p (p, t). En este caso, la indemnización reduce el precio efectivo pagado.
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Figura 1:
En este caso, los daños pueden reducir la probabilidad de que se forme el cártel en el
primer lugar.13
único). Entonces para t<t , el cartel establecerá p = [(pm −φ(t)tc)/(1 − φ(t)t)] entonces
que su precio efectivo es pm. En este caso, los daños monetarios son irrelevantes para
13Baker [1988] en cambio modela la probabilidad de detección φ como una función de la
salida agregada x, lo que equivale a hacer que φ dependa de p en lugar de p. En este caso,
siempre que [1 − φ(pm, t)t] > 0, siempre es posible generar un precio efectivo igual al precio de
monopolio pm estableciendo p = [(pm − φ(pm, t) tc)/(1 − φ(pm, t)t). De manera más general, uno
podría esperar que tanto p como x sean importantes (o de manera equivalente, p y p ), ya que
los daños agregados a pagar serán (p − c)x.
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el precio efectivo que pagan los consumidores. En contraste, para t>t lo mejor es el cartel
Lo que podemos hacer es igualar p a c, de modo que los daños disuadan por completo la fijación de precios ineficientes.
Este modelo simple omite algunas formas adicionales en que los daños privados
puede conducir a un comportamiento más eficiente. Primero, supongamos que el cártel se enfrenta
otras sanciones K > 0 (multas o penas de cárcel), de modo que su pago es Π(p, t) +
φ(pag, t)K. En este caso, si los daños aumentan la capacidad de respuesta de la detección
probabilidad de fijar el precio (es decir, si φpt(, ) > 0), entonces llevarán al cártel a fijar
un precio efectivo más bajo. En segundo lugar, supongamos que en lugar de ello consideramos una
modelo de época. Por ejemplo, imagine que hay dos períodos de potencial
colusión. Entonces, debido a que la colusión en el período 2 sólo puede ocurrir si la colusión es
no se detecta en el período 1, el cártel reducirá su precio efectivo del período 1 por debajo
aquí, siempre que φt(, ) > 0, los daños aumentan el bienestar esperado al causar
que el cartel termine más rápidamente. Por último, en muchos casos, por supuesto, los compradores pueden
en realidad no se da cuenta de que se está produciendo una colusión, en cuyo caso aumenta
considerando con más detalle la política antimonopolio hacia la colusión de precios por parte de las empresas.
Referencias
Areeda, P. y L. Kaplow [1997], Análisis antimonopolio: problemas, texto,
14Por ejemplo, si c es aleatorio con apoyo total, tanto c como si se está produciendo una colusión no
son observables para los consumidores, y la probabilidad de colusión es pequeña, entonces la creencia
del consumidor de que se está produciendo una colusión será pequeña independientemente del precio
cobrado. por el cártel.
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Laffont, J.J. y J. Tirole [1993], Una teoría de los incentivos en las adquisiciones y la
regulación, Cambridge, MA: MIT Press.
para restringir el comercio entre los distintos estados, o con naciones extranjeras, se declara
ilegal..."
Sección 2: “Toda persona que monopolice, o intente monopolizar, o se combine o conspire con
cualquier parte del comercio entre los distintos estados, o con naciones extranjeras, será
competidor (se aplica a la vinculación y el trato exclusivo) cuando el efecto puede ser
Sección 7: Prohíbe las fusiones cuando “el efecto de dicha adquisición pueda ser sustancialmente
Sección 5: “Los métodos de competencia desleal en el comercio o que lo afecten, y los actos o