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Señora
JUEZA 4 ADMINISTRATIVA DEL CIRCUITO
Villavicencio
Referencia 50001333300420180023700
Medio de control : REPETICIÓN por retiro inmotivado de la Profesional
Especializado Gina Paola Garcia Guevara en diciembre
de 2014, quien ocupó cargo de carrera
Demandante : PROCURADURIA GENERAL DE LA NACION
Demandado : JUAN ANTONIO NIETO ESCALANTE – Director IGAC
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Villavicencio, 4 de mayo de 2018
Señor
JUEZ ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO - reparto
Villavicencio
Referencia
Medio de control : REPETICIÓN por retiro inmotivado de la Profesional
Especializado Gina Paola Garcia Guevara en diciembre de
2014, quien ocupó cargo de carrera
Demandante : PROCURADURIA GENERAL DE LA NACION
Demandado : JUAN ANTONIO NIETO ESCALANTE – Director IGAC
I. HECHOS
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decreto 1950 de 1973, en cualquier momento se puede terminar un nombramiento
ordinario o provisional, inmotivadamente.
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9. Además de “la suma total de veinticuatro millones doscientos noventa y nueve
mil cuatrocientos sesenta y un pesos con cincuenta centavos ($24.299.461,50),”
ordenada por la resolución 1566 arriba citada, se debe sumar la cifra de un millón
setecientos treinta y cuatro mil quinientos noventa y nueve pesos con dieciséis
centavos ($1.734.599,16), adicionados por resolución 1645 del 26 de diciembre de
2016.
13. El comité de conciliación del IGAC se reunió y consideró en acta No. 278 del
5 de abril de 2017, que no había responsabilidad de los funcionarios, aunque en la
hoja 32 de esa acta si destaca que “la elaboración de ese acto administrativo con
una motivación referida a una simple disposición legal evidentemente fue un
error que permitió que el acto quedara sin motivación, razón que derivó en el
daño antijurídico a la señora GINA PAOLA GARCIA GUEVARA y por el cual se le
pago….”, decisión final del comité que no fue compartida por nosotros los
Procuradores Judiciales Administrativos una vez revisamos el tema, por lo que se
procedió a pedir la información del proceso al Juzgado de conocimiento, concluyendo
en definitiva la necesidad de iniciar la acción de repetición, en defensa del
ordenamiento jurídico y del patrimonio público.
14. En mesa de trabajo conjunta, los Procuradores para asuntos administrativos del
Meta, concluimos la viabilidad y necesidad de iniciar la presente acción de repetición,
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dada la indebida actuación del Director del IGAC, la que se califica de dolosa o
gravemente culposa.
15. La gravedad del dolo o la Culpa en el caso que se demanda, a juicio del
Ministerio Público, se refleja en que al proferirse la Resolución 1479 del 26 de
diciembre de 2014 por parte del DR. JUAN ANOTNIO NIETO ESCALANTE, no sólo
fue desconocida de manera abrupta la exigencia de motivación que para el mismo se
imponía, que fue inexistente y a su vez conllevó a su vez la violación directa de las
normas superiores de la función pública que exigían la consagración de los móviles de
la decisión en el cuerpo del mismo acto administrativo, configurándose así dos de las
conductas descritas en los artículo 5 y 6 de la Ley 678 de 2001 como Culpa Grave del
Agente del Estado.
II. PRETENSIONES
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3. Que la sentencia que ponga fin al presente proceso sea de aquellas que reúnan
los requisitos exigidos en el CGP y CPACA, es decir, que en ella conste una obligación
clara, expresa y actualmente exigible, a fin de que preste mérito ejecutivo.
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La conducta del agente del Estado es gravemente culposa cuando el daño es
consecuencia de una infracción directa a la Constitución o a la ley o de una
inexcusable omisión o extralimitación en el ejercicio de las funciones. Ley 678 de 2001,
la cual reza en sus Artículo 5º. y 6o. las presunciones de dolo y culpa grave, aplicables
a partir de su expedición y esta se dio 14 años después. El artículo 5 señala:
“ARTÍCULO 5º. Dolo. La conducta es dolosa cuando el agente del Estado quiere la
realización de un hecho ajeno a las finalidades del servicio del Estado.
Se presume que existe dolo del agente público por las siguientes causas:
3. Haber expedido el acto administrativo con falsa motivación por desviación de la realidad u
ocultamiento de los hechos que sirven de sustento a la decisión de la administración.
4. Haber sido penal o disciplinariamente responsable a título de dolo por los mismos daños
que sirvieron de fundamento para la responsabilidad patrimonial del Estado.
“ARTÍCULO 6º. Culpa grave. La conducta del agente del Estado es gravemente culposa cuando el
daño es consecuencia de una infracción directa a la Constitución o a la ley o de una inexcusable
omisión o extralimitación en el ejercicio de las funciones.
“Se presume que la conducta es gravemente culposa por las siguientes causas:
2. Carencia o abuso de competencia para proferir de decisión anulada, determinada por error
inexcusable.
3. Omisión de las formas sustanciales o de la esencia para la validez de los actos administrativos
determinada por error inexcusable.
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por el demandado fue ilegal y se expidió en diciembre de 2014, cuando ya estaba
más que unificada la jurisprudencia de la Corte Constitucional hace más de diez
años antes del retiro y la del CONSEJO DE ESTADO hace más de ocho años,
exigiendo que debía motivarse plenamente y no de cualquier forma, sino por causales
puntuales, como que llegara el funcionario de carrera administrativa, o por causas
disciplinarias o por edad de retiro forzoso, no en el simple ejercicio de la facultad
discrecional, como lo hizo el hoy demandado.
“Esta regla encuentra su justificación en el hecho de que la motivación resulta ser necesaria para
controvertir dicho acto ante la jurisdicción contencioso- administrativa, y adicionalmente, porque la
desvinculación debe obedecer a un principio de razón suficiente, es decir, que deben existir motivos
fundados para que la administración prescinda de los servicios de su funcionario. La ausencia
de motivación específica, en consecuencia, lesiona los derechos fundamentales al debido
proceso y a la defensa del trabajador, que de manera provisional, ocupa un cargo de carrera
administrativa”.
Y explicó que la Corte ha hecho referencia al principio de “razón suficiente” en el acto administrativo
que declara la insubsistencia o en general prescinde de los servicios de un empleado vinculado en
provisionalidad, donde “deben constar las circunstancias particulares y concretas, de hecho y de
derecho, por las cuales se decide remover a un determinado funcionario, de manera que no
resultan válidas aquellas justificaciones indefinidas, generales y abstractas, que no se predican
directamente de quien es desvinculado”
“La Corte reconoce que no existe para los funcionarios que ocupan cargos de
carrera administrativa en provisionalidad, un fuero de estabilidad como el que le
corresponde a quienes están debidamente inscritos en carrera administrativa y han
sido elegidos mediante concurso (T-1011/03). Sin embargo esta Corporación estima
que para los primeros existe “un cierto grado de protección” (T-1316/05), que
consiste en la posibilidad de no ser removidos del empleo que ocupan, sino
por causas disciplinarias, baja calificación en las funciones, razones expresas
atinentes al servicio, o por designación por concurso de quien ganó la plaza,
conforme a la regla constitucional general relativa con la provisión de los
empleos de carrera (Art. 125 C.P)[62]”.
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Simplemente, obliga al nominador a motivar las razones por las cuales el
provisional no debe seguir ejerciendo el cargo, dado que si fue nombrado para
satisfacer una necesidad en la administración e impedir la interrupción del
servicio, su desvinculación debe responder precisamente a que el
nombramiento no satisfizo las necesidades de ésta. Es decir, la
administración tiene el derecho a mejorar el servicio o impedir su interrupción
y como tal tiene la potestad de desvincular a un provisional cuando éste no se
avenga a los requerimientos de ella, al tiempo que el provisional tiene el
derecho a saber las razones por las cuales es desvinculado”.
En síntesis, hay más de cuarenta (40) sentencias emitidas desde 2004, por la Corte
Constitucional incluidas muchas de unificación. El Consejo de Estado, por su parte,
permaneció unos tres a cuatro años, rechazando esa postura, dado que su tesis era
asimilar a los funcionarios provisionales para su retiro como libre nombramiento y
remoción, pero en 2007, el Máximo Tribunal Contencioso Administrativo asumió la
misma tesis y empezó a revocar las decisiones de tribunales que aún no la acogían.
Por lo anterior, el acto de retiro, fue declarado nulo por falta de motivación, lo cual
vulneró el derecho al debido proceso y de defensa, pues se le impidió conocer los
motivos de su desvinculación y con ello también no le permitieron ejercer el legítimo
derecho de defensa.
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Esto es un tema de bulto, ya que todos en el sector público, lo saben y más el director
del IGAC, quien lleva decenas de años en él y es abogado especializado y magister de
las mejores universidades del país y del exterior. Es inexcusable este tipo de errores.
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Superior de Administración Pública (ESAP) y la Universidad Simón Bolívar de Cúcuta,
etc, y tiene decenas de años de experiencia, especialmente en el sector público, tal
como se acredita con el perfil público oficial que obra en la página web del IGAC.
La entidad pública tiene que acreditar el pago efectivo que hubiere realizado
respecto de la suma dineraria que le hubiere sido impuesta por una condena judicial
o que hubiere asumido en virtud de una conciliación, a través de una prueba que, en
caso de ser documental, generalmente suele constituirse por el acto mediante el cual
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se reconoce y ordena el pago en favor del beneficiario y/o su apoderado y por el
recibo de pago o consignación y/o paz y salvo que deben estar suscritos por el
beneficiario.
La entidad demandante debe probar que la conducta del agente o ex agente del
Estado fue dolosa o gravemente culposa conforme a las normas que para el
momento de los hechos sean aplicables.”
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numeral 1 y artículo 6 numerales 1 y 3 de la Ley 678 de 2001.
IV. COMPETENCIA
V. CUANTIA
Es el Ordinario (Art. 20 No. 1º. Del C.P.C.), de conformidad con lo establecido en los
Art. 86, 206 y siguientes del C.C.A., y demás normas concordantes que regulan el
procedimiento aplicable en el presente asunto (Acción de Repetición).
VII. PRUEBAS
DOCUMENTALES
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2. Copia de la resolución 1497 del 26 de diciembre de 2014, que la declara
insubsistente del cargo de profesional especializado del IGAC.
3. Copia de la audiencia inicial en físico y en audio emitida en el proceso 50001 23
33 001 2015 00367 00, que fue fallado en primera audiencia el 2 de agosto de
2016, por el señor JUEZ PRIMERO ADMINISTRATIVO DE VILLAVICENCIO.
4. Acta 278 del 8 de abril de 2017, del Comité de Conciliaciones del IGAC, negando
la posibilidad de iniciar repetición contra su Director.
5. Resoluciones 1566 del 1 de diciembre de 2016, 1645 del 26 de diciembre de
2016, 375 del 27 de marzo de 2017, todas del IGAC, por medio del cual se
canceló a la señora GINA PAOLA GARCIA GUEVARA, la suma de $26.090.989.
6. Órdenes de pago por medio de las cuales se canceló lo ordenado en la sentencia
judicial referida.
7. Certificación original de GINA PAOLA GARCIA GUEVARA, de haber recibido los
valores indicados, incluido el último pago en el mes de abril de 2017.
8. Perfil del doctor JUAN ANTONIO NIETO ESCALANTE, tomado directamente de
la página web oficial de la Entidad.
Pruebas estas que deben ser decretadas por ser pertinentes conducentes y autenticas
que no requieren ser ratificadas, para su validez.
Las demás, que considere el Despacho, para establecer la veracidad de los hechos y
el respaldo a los pretendidos derechos.
VIII. ANEXOS
El demandado
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La Entidad Demandante
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