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Caso-3-ALU.-V3.

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Derecho Mercantil I

2º Grado en Derecho

Facultad de Derecho
Universidad de Alcalá

Reservados todos los derechos.


No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
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Derecho Mercantil I. Curso 2022-2023

Práctica

GRUPO 2º__ n.__ NOMBRE: Sara APELLIDOS: Montes

Tríada 1 Tríada 2
1. Coordinador: 1. Coordinador:

2. Oráculo: 2. Oráculo:

3. Estratega: 3. Estratega:

Caso n. 3. Informe jurídico


Caso n. 3. Informe jurídico ............................................................................................ 1
ANTECEDENTES ............................................................................................................ 1
I. MARCO GENERAL ................................................................................................ 3
II. PLANTEAMIENTO ECONÓMICO ......................................................................... 4
III. UBICACIÓN SISTEMÁTICA .................................................................................. 6
IV. POSICIÓN JURÍDICA DE LAS PARTES (SUPUESTOS HIPOTÉTICOS) .......... 7
V. PROBLEMA JURIDICO ....................................................................................... 11

ANTECEDENTES

I. ALICIA ha adquirido el 50% del capital (con 100 acciones) de GLOBAL ADVENTURES
SA (en adelante, GLOBAL), mientras que otros accionistas dispersos son propietarios
del resto de su capital.
II. Los representantes del GRUPO ALFA (en adelante, GRUPO A, ALFA o GRUPO
MAYORITARIO) han mantenido conversaciones preliminares con ALICIA con la
finalidad de adquirir su participación en GLOBAL y tomar el control de la sociedad.
III. Un banco de inversión ha valorado la participación de ALICIA en GLOBAL en 100
millones de euros. El GRUPO A dispone de una capacidad inversora de 70 millones,
por lo que precisa de otros 30 millones para completar la financiación de la operación.
IV. A estos efectos, directivos del GRUPO A se han puesto en contacto con BETA,
CELTA y DELTA (en adelante, GRUPO B o GRUPO MINORITARIO) con el fin de
adquirir conjuntamente la participación de ALICIA en GLOBAL. Los inversores del
GRUPO MINORITARIO estarían dispuestos a aportar 10 millones de euros cada uno, a
condición de que pudieran rentabilizar su inversión.
V. Los interesados en la adquisición de la participación de ALICIA en GLOBAL han
llegado a un acuerdo de principio en (i) la aportación de cada uno (70+10+10+10), (ii)
en el reparto proporcional de las ganancias y (iii) en el vehículo inversor, que
denominarán provisionalmente NEWCO.

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VI. Las partes solicitan a sus respectivos asesores jurídicos (Tríada 1, GRUPO A; Tríada
2, GRUPO B) un Informe jurídico en que se analicen (i) la posición jurídica de las
partes, a partir de (ii) los distintos supuestos hipotéticos que pueden servir de vehículos
de inversión para realizar la operación propuesta, indicando las ventajas e
inconvenientes que presenta cada hipótesis tomada en consideración.

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LECCIÓN 4
Art. 1254 CC —> artículo donde define el contrato. Característica principal: las partes
se obligan, contrato nace con la obligación de las partes.
En un contrato de sociedad las partes consienten, tienen un objeto y una causa. La
obligación de las partes se encuentran en el objeto.
Contrato de sociedad: causa = fin común. Consentimiento = As. Objeto =Ap.

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Derecho Mercantil I
Banco de apuntes de la
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I. MARCO GENERAL

1. Síntesis de las instituciones o problemas estudiados (150 palabras máximo)

1. Alicia adquiere el 50% de las acciones de GLOBAL. Los representantes de ALFA


mantienen conversaciones con Alicia para obtener sus acciones y tener el control

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de GLOBAL.

Para comparar las acciones a Alicia GRUPO A debe de disponer de 100 millones
de euros, pero únicamente tiene 70 millones. Para llegar a los 100 se une con
GRUPO B para adquirir conjuntamente la participación de Alicia en GLOBAL.
GRUPO B esta dispuesto a aportar 10 millones cada uno (son 3), por lo que entre
los dos grupos llegaran a 100 millones.

Los grupos han llegado a un acuerdo de principio en (i) la aportación de cada uno
(70+10+10+10), (ii) en el reparto proporcional de las ganancias y (iii) en el vehículo
inversor, que denominarán provisionalmente NEWCO.

2. Marco conceptual – Palabras clave (50 palabras, máximo)

2. Ordenamiento jurídico, derecho privado, derecho civil, derecho mercantil,


sociedad colectiva, sociedad anónima, sociedad de responsabilidad limitada,
sociedad irregular, liquidación y disolución de la sociedad y buena fe, derecho,
derecho privado especial, sociedad, empresario, problema jurídico, negocio
jurídico, norma jurídica, sistema de fuentes del derecho mercantil, criterios de
inclusión, contrato de sociedades, reparto de ganancias activas, cuenta corriente.

3. Marco normativo (referencia/s completa/s)

3. Código de comercio, Código Civil.

4. Doctrina utilizada (referencia/s completa/s)

4. SÁNCHEZ CALERO, F / SÁNCHEZ-CALERO GUILARTE, J. Principios de


Derecho Mercantil, Tomó I, 27a edición.

MENÉNDEZ, A. / ROJO, A. (Dir.), Lecciones de Derecho Mercantil, Vol. I, 2022

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II. PLANTEAMIENTO ECONÓMICO

2.1 Operación económica

5. ¿Qué tipo de operación/es económica/s quieren realizar los inversores?

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Los inversores quieren compararle a Alicia sus acciones para poder adquirir
participación en GLOBAL y tomar el control de la sociedad.

La operación que pretenden llevar a cabo los inversores es la concentración, esto


consiste en la fusión de varias empresas que anteriormente eran independientes, la
adquisición por una empresa del control sobre la totalidad o parte de una o varias
empresas o la creación de una empresa en común o la adquisición del control conjunto
sobre una o varias empresas cuando desarrollen de manera permanente las funciones
de una entidad económica autónoma, tal y como se menciona en el art. 7 de la Ley de
Defensa de la Competencia.
El GRUPO A, se reúne con el GRUPO B, para poder cumplir con los requisitos que se
establecen en el sistema decontrol ante todo proyecto u operación de concentración
de empresas. Encontramos en este sistema dos requisitos que se exigen con carácter
alternativo: el primero que encontramos es aquel, que, como consecuencia de
laoperación, se adquiera o se incremente una cuota igual o superior al 30% del
mercado relevante de producto o servicio en el ámbito nacional o en un mercado
geográfico definido dentro del mismo, y, en segundo lugar, aquel requisito que
establece que el volumen de negocios global del conjunto de los participes supere en
el ultimo ejercicio contable la cantidad de 240 millones de euros, siempre que al menos
dos de las empresas participes en laoperación realicen individualmente en nuestro país
un volumen de negocios superior a 60 millones de euros.
Hay dos operaciones económicas:
Operación de compraventa (compraventa civil)
Operación financiera, de financiación. Se necesita agrupar 100 millones. Posibilidades
q ofrece la agrupación de esos 100 millones: cada uno de los minoritarios 10; el
mayoritario 70,

2.2 Problemas económicos

6. Intereses económicos del GRUPO A

Tomar el control de la sociedad GLOBAL adquiriendo la participación de Alicia


El interés del GRUPO A consiste principalmente, en adquirir su participación en
GLOBAL y tomar el control de la sociedad. Al ver la valoración otorgada por el banco,
éste se reúne con el GRUPO B, para alcanzar los 100 millones de euros, completando
la financiación y de esta forma llevar a cabo su objetivo, por lo que al ver que elGRUPO
B invierte, el GRUPO A, tiene un nuevo interés, que es sacar beneficio de dicha
inversión. Asimismo, otrode los intereses que ostenta es mantener la gestión
mayoritaria del vehículo NEWCO, así como, la obtención deganancias económicas.
Finalidad: controlar la sociedad (tomar el control de la sociedad).

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Porq esta interesado el grupo a en comprar las acciones? Porq se gasta menos dinero
comprando las accionesm y con 70 quiere controlar al sociedad.

7. Intereses económicos del GRUPO B

Rentabilizar la inversión de los 10 millones de euros que ha puesto cada parte del grupo
para poder adquirir participación en GLOBAL
El interés del GRUPO B, es obtener sus ganancias por haber invertido junto al
GRUPO A, básicamente, espera a que el reparto de beneficios obtenidos sea
proporcional y, a su vez, sean participes del nuevo vehículo inversos, NEWCO.
Interés: rentabilizar su inversión
Como se protegen los minoritarios? Con un contrato. Se contratan los contenidos q
permitan defender los intereses de los minoritarios a través de un pacto parasocial.

NEWCO puede ser una sociedad.


Intereses del grupo mayoritario es tomar el control.
Interés del grupo minoritario es recuperar su rentabilidad

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III. UBICACIÓN SISTEMÁTICA

3.1 Derecho civil

8. Institución/es

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En relación con el ámbito civil, podemos decir, que nos encontramos ante un contrato o
negocio jurídico, en concreto de una compraventa entre dos personas jurídicas,
GLOBAL y GRUPO A, aunque después se añade el GRUPO B, por lo tanto, se hablaría
a su vez de una copropiedad de una sociedad civil, todo ello en base a lo establecido
en los arts. 35.2, 1261, 1445 y 1667 CC.
Contrato de compraventa
Sociedad civil
Sociedad civil externa
Sociedad civil interna
Pacto parasocial
Q sucede si los 4 inversores compran directamente a Alicia las acciones? (Pueden
comprarlas por separado o todos juntos). Si las compran por separado y no juntos el
grupo a no podría tomar el control de la sociedad. — si se ponen de acuerdo para tomar
el control es: un contrato parasocial. Compra directa de las acciones por parte de los 4
socios + contrato parasocial.
Naturaleza del pacto parasocial: una sociedad civil. Quien compra las acciones son los
4 inversores, la sociedad es conocida solamente por los 4 socios. Sociedad civil interna.
Si los 4 inversores compran a Alicia las 4 acciones pero las compran en régimen de
copropiedad —> los 4 inversores son propietarios en régimen de copropiedad (de las
acciones) .art. 392 y ss CC.
Art. 1669 CC.!!

3.2 Derecho mercantil

9. Institución/es

Respecto al ámbito mercantil cabe decir que nos encontramos ante un contrato o
negocio jurídico realizado por el GRUPO A y el GRUPO B, mediante el cual se
constituyen una empresa de participación de naturaleza cooperativa, así como
adquieren el control conjunto sobre otra empresa, en este caso GLOBAL.

Cuentas en participación
Sociedad colectiva, comanditaria por acciones, simple, cooperativa.
Hay sociedades civiles internas de naturaleza mercantil? Son siempre externas con
una excepción.

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La única sociedad civil interna q reconoce el derecho mercantil —> cuentas en


participación

IV. POSICIÓN JURÍDICA DE LAS PARTES (SUPUESTOS HIPOTÉTICOS)

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Las sociedades de personas se caracterizan por 5 elementos:
- Transmisibilidad de la participación de socios (pueden los socios transmitir
libremente su parte en la sociedad? Si es una sociedad personalista: NO. )
- Acceso a la administración (pueden los socios ser administradores de una
sociedad?. SI, si es una sociedad personalista. NO si es capital)
- Responsabilidad por las deudas sociales (responden los socios? SI si son
personalistas. NO si son sociedades de capital)
- Derechos de los socios. (Antecedentes)
Como se toman las decisiones?. En las sociedades de capital se toman por la mayoría
del capital. Si es sociedad limitada toman las decisiones el grupo a.
Por una parte: cuentas en participación, sociedades colectivas, comanditarias simples,
sociedad civil interna.
En q medida a los minoritarios les interesa poder aprovechar los derechos y facultades
q establece la ley para los socios personalistas?
Como podría los socios minoritarios obtener esos derechos si el vehículo inversión es
una sociedad de responsabilidad limitada? A través del pacto parasocial. A través de un
contrato.

10. Compraventas bilaterales separadas o independientes de cada inversor a ALICIA


(sin pacto de socios para la gestión)

Sin el pacto no se puede llevar a cabo la sociedad. Sin el vehículo inversor no hay
sociedad.
En este caso las ventajas que podemos observar aquí, es que cada uno es titular de
sus bienes por lo tanto no hay problema alguno respecto a la gestión. Mientras que
los inconvenientes, son que no se satisfacen los intereses decada uno.
A parte de los intereses ya mencionados que ostentan el GRUPO A y el GRUPO B,
otro interés que encontramos en abstracto es que sucede cuando una o varias
personas fundan una persona jurídica y desplazan de su patrimonio en favor de esa
persona jurídica bienes económicos, se plantea problema de gestión porque hay que
saber quién va a aportar, que condiciones ostenta. Por lo que hay intereses
fundamentales la compraventa de acciones de ALICIA.

11. Compraventas bilaterales separadas o independientes de cada inversor a ALICIA


(con pacto de socios para la gestión)

Con el pacto se puede llevar a cabo la sociedad, siendo las consecuencias contrarias
al caso anterior, por lo que lasventajas de este caso son que, si se satisfacen los

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intereses de todos, mientras que su inconveniente es que hay un problema de gestión


dado que todos interviene en los intereses de los demás.
Debemos tener claro que se trata de una sociedad civil porque es una sociedad
externa y no se habla en ningún momento de socios gestores o administradores,
descartando así que sea una sociedad mercantil.
La ventaja que encontramos es que hay un pacto de carácter obligatorio, pero puede

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cumplirse sin efectos reales, lo que quiere decir es que, si los socios encuentran un
pacto mejor, pueden no cumplirlo, sometiéndose al final a las reglas de indemnización
por haber dejado incumplido el pacto. Es mejor tener un pacto que nada, porque,
aunqueno cumplan se deben regir por sus reglas y sus riesgos. Si hablamos de un
negocio duradero, estaríamos ante unriesgo constante de la estabilidad.

12. Los cuatro inversores, actuando conjuntamente (por cuotas), adquieren por
compraventa las acciones de ALICIA

En este caso, GRUPO A compraría las acciones con un valor de 70 millones de euros,
por otro lado, GRUPO B (BETA, CELTA y DELTA), debería de comprar las demás
acciones con un valor de 30 millones de euros divididos entre los 3, teniendo así una
ventaja de poseer más acciones de GLOBAL, en cambio, como
inconveniente,encontramos que, aun así, todavía tienen una cantidad menor de
acciones comparada 5 con GRUPO A, por ello en esta opción GRUPO B obtiene
mayor beneficio.
Esto quiere decir que cada acción tiene una cuota respecto de cada una de las
acciones. Hay dos planos, uno el de la copropiedad, con su régimen nos permite
desarrollar la posición jurídica de la parte diciendo que obligaciones yriesgos hay, esto
viene establecido en el art. 406, por lo que pueden de nuevo establecer un sistema
de estabilidad interna de carácter obligatorio con las consecuencias derivadas del
mismo. Aquí seria de aplicación el art. 1669 CC,en el caso de que compren las
acciones, porque se generaría un fin común y ese fin común generaría otra nueva
institución, es decir, una sociedad, dejando de regirse, por lo tanto, por la comunidad
de bienes. Solo se regirá porla comunidad de bienes, si se trata de la gestión de las
cuotas jurídico-reales.

13. Compraventa por la sociedad civil (externa)

La externa o personificada, se estructura como una organización y es la más habitual


en el tráfico como son la sociedad civil, colectiva, anónima, limitada, entre otras. Por
ello, se encontraría dentro del marco del derecho civil.
Las ventajas de esta situación es que se permite tutelar la publicidad registral o legal,
y consiguientemente se produce la oponibilidad sin necesidad de que los terceros lo
conozcan. Por otro lado, una sociedad civil no puede ser un empresario, por razón de
su actividad, ya que, si no, no sería una sociedad mercantil (sería una sociedad
colectiva). Sin embargo, el inconveniente es que responderían los 4 socios de forma
personal con su patrimonio.
Los 4 socios aportan 100 millones y con ello la sociedad civil compra las acciones a
ALICIA, pasando a ser dichas acciones de la sociedad. Es la sociedad la que ejercita
los derechos derivados de dichas acciones porque tiene personalidad, pudiendo tener
patrimonio y capacidad de obrar.

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Tiene las ventajas de la sociedad civil responsabilidad de los socios, hay vehículo
inversor, entre otros. Sin embargo, las desventajas son la responsabilidad de los
socios, el hecho de realizar un pacto, entre otras.

14. Compraventa por sociedad cooperativa

Ambos se unen bajo régimen de libre adhesión y voluntaria con la finalidad de obtener
la participación de ALICIA para que ésta lleve a cabo la venta de GLOBAL, así la
actividad mercantil para obtener así los beneficios, reparándonos en el art. 124 CdC
se terminará con la sociedad colectiva, además, según el art 15.3, los socios deberán
de responder a las deudas de forma limitada a las aportaciones previamente hechas,
conforme a los principios formulados por la alianza cooperativa internacional.
Como ventajas tenemos que hay vehículo inversor, es externa, los socios no
responden de las acciones, entre otras.Mientras que los inconvenientes son, que, al
ser mutualista, que no se pueden repartir libremente los beneficios pues esta reducida
o limitada y se puede ver a través de los arts. 16.2 y 50 de la Ley General de
Cooperativas, haciendoesto alusión al derecho de retorno que quiere significar algo
similar al derecho de dividendo.

15. Compraventa por sociedad colectiva

GRUPO A y el GRUPO B en común adquieren la participación de ALICIA en GLOBAL,


para explotar la actividad empresarial bajo una razón social unificada, esto es, la
NEWCO.
Para este hecho será necesario la firma de los que conforman la sociedad o algunos
de ellos.
Cabe mencionar que una Sociedad colectiva o Sociedad Regular Colectiva es una
forma societaria mercantil de carácter personalista, en la que todos los socios, en
nombre colectivo y bajo una razón social, se comprometen a participar, en la
proporción que establezcan, de los mismos derechos y obligaciones, respondiendo
subsidiaria,personal y solidariamente de las deudas sociales. Por lo que las ventajas
que encontramos son que los socios comanditarios en ningún caso asumirán la
gestión y la administración social y, además, responderán de forma limitada respecto
de las deudas que contraiga la sociedad bajo su firma social. En conclusión, los socios
comanditarios de la sociedad en comandita simple responden hasta el límite de las
aportaciones que hubieren realizado a la compañía.
Es destacable la protección que ofrece, pues es muy ventajosa porque solamente
algunas característicasventajosas solo se dan en este tipo de sociedad. Son
destacables los siguientes elementos: art. 129 CdC, es el acceso a la administración,
en la sociedad colectiva todos tienen este derecho, aporta mucha capacidad de
gestión, en este caso interesaría al GRUPO B mientras que al GRUPO A le seria
desventajoso o simplemente estaría en reserva, porque hay derecho de veto para el
GRUPO B; otra característica es la del art. 133 CdC, que establece que todos los
socios tengan derecho a acceder y examinar la contabilidad, además de poder exigir
todos los demás documentos, es importante porque solamente tomamos decisiones
racionales si tenemos información, si no la tenemos hay mucho riesgo de cometer
errores por lo que el GRUPO B salve ventajoso con esta característica.

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Sin embargo, encontramos inconvenientes en el art. 127 CdC como por ejemplo la
responsabilidad solidaria, subsidiaria, además de haber un derecho de exclusión.

16. Compraventa por sociedad comanditaria simple

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Los socios deberán responder de las deudas de forma limitada a las aportaciones de
capital social suscrito, según lo dispuesto en el art. 15.3 CdC, cabe mencionar, que,
al ser limitada, los socios comanditarios no responden porlas deudas sociales, siendo
una ventaja, pero si hay colectivos, no será demasiado conveniente.
Al ser estos democráticos, conforme a los principios formulados por la alianza
cooperativa internacional, según elart. 148 CdC se hallan limitados, por lo
anteriormente mencionado.

17. Compraventa por sociedad comanditaria por acciones

Sociedad de carácter mercantil cuyo capital social está dividido en acciones, que se
formará por las aportaciones de los socios, uno de los cuales, al menos, se encargará
de la administración de la sociedad y responderápersonalmente de las deudas
sociales como socio colectivo, mientras que los socios comanditarios no tendrán
esaresponsabilidad. Además, no requiere capital mínimo para su constitución, todos
los socios participan directamente en los beneficios y la posibilidad de reunir mayor
capital para la sociedad

18. Compraventa por sociedad anónima

La sociedad anónima es aquella sociedad mercantil cuyos titulares lo pueden ser en


virtud de una acción en elcapital social a través de títulos o acciones.
Por lo que, al tener una responsabilidad limitada al capital aportado, la motivación de
cada socio para dedicar sumejor esfuerzo, es grande, dado que participan
directamente en los beneficios. Hay que tener en cuenta el capitalmínimo de
constitución es elevado, 60.101,21 euros, íntegramente suscrito y desembolsado al
menos en un 25%. Laforma de organización es más compleja y es necesaria una
junta de accionistas una vez al año, como mínimo.

19. Compraventa por sociedad de responsabilidad limitada

La condición de socio se fundamenta en las aportaciones realizas, en cambio la


duración legal esta influenciada porlas características de las sociedades
personalistas. En el art.
1.2 LSC y en el art. 107 CdC encontramos un régimen de limitación de transmisión
para la responsabilidad limitada,siendo una sociedad cerrada, se expone que
responden de forma limitada sin ser carácter personal, al contrario que la sociedad
anónima, se caracteriza por ser cerrada, por lo que no podrá salir a bolsa.

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V. PROBLEMA JURIDICO

20. ¿Cuál es problema planteado?

21. ¿Cuál es la solución al problema planteado?

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22. Conclusiones del GRUPO A

23. Conclusiones del GRUPO B

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