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Módulo 1. Introducción a la mediación. Principios y fases del proceso
Autores:
Marta De Diego Díaz Plaza
Nota aclaratoria: En beneficio de una mayor facilidad y claridad en la lectura y comprensión del texto, se utilizará
un lenguaje igualitario y no sexista. No obstante, se explicita que, en el uso de términos como los profesionales, los
estudiantes, los responsables, los psicólogos,... y cualquier otro que se encuentre en este documento, se hace
referencia a hombres y mujeres, e incluye el masculino y el femenino.
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ÍNDICE
1. Introducción
Como veremos a lo largo de los diferentes módulos de este curso, la mediación tiene
cabida en numerosos contextos: familiar, comunitaria, educativa, penal, penitenciaria,
organizacional, etc. En todos ellos el mediador juega un papel relevante para facilitar a
las partes un espacio donde poder dialogar y expresar qué necesitan para que el
conflicto sea resuelto.
A lo largo de este módulo hablaremos primeramente del conflicto para después pasar a
realizar un breve recorrido por los diferentes métodos de resolución de conflictos
existentes antes de centrar nuestra atención en la mediación y la normativa que lo
regula. A continuación, expondremos los principios que la rigen, las fases del proceso y
el papel que el mediador desempeña, el efecto transformador de la mediación y la
aportación de la Psicología a esta.
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Según la Metáfora del Iceberg, en el conflicto encontramos dos partes, una más
pequeña que es aquella que se puede ver en la que se encuentran las posiciones de las
partes implicadas y otra es mucho más grande que se encuentra oculta en la que
encontramos elementos que no están saliendo a la luz en el relato.
Los diferentes elementos del conflicto representados en el iceberg son los siguientes:
Intereses: son aquellos beneficios que quieren obtener a través del conflicto.
Necesidades: se relaciona con los intereses, pero puede no coincidir con estos,
no son fáciles de percibir ni reconocer por las partes.
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Las principales características que recoge esta ley con respecto a la mediación son las
siguientes:
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Estatuto del mediador: se establecen los requisitos que debe cumplir el mediador
y los principios que deben regir su actuación, debiendo comunicar determinadas
circunstancias para garantizar su imparcialidad, siguiendo para ello el Código de
Conducta Europeo para Mediadores.
5. Principios de la mediación
La intervención del mediador y su relación con las partes se encuentra regulada bajo los
siguientes principios.
5.1. Voluntariedad
Cuando hacemos referencia a la voluntariedad en la mediación, tenemos que tener en
cuenta que este aspecto atañe tanto al mediador como a las partes.
Por un lado, las partes intervinientes en un conflicto tienen libertad para aceptar el iniciar
o no el proceso de mediación, así como para abandonarlo si no desean continuar por el
motivo que sea. Tampoco los mediados tienen la obligación de concluir el proceso de
mediación con un acuerdo.
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Por otro, en lo que respecta a la voluntariedad por parte del mediador, éste tiene la
posibilidad en todo momento de decidir no iniciar el proceso de mediación si entiende
que el conflicto no es mediable o que no se dan las condiciones oportunas para que el
mismo pueda desarrollarse correctamente, por ejemplo, porque aprecie una situación
de desigualdad entre las partes o entienda que alguna de ellas no se encuentra
sustancias adecuadas para afrontar dicho proceso. (Carretero Morales, 2017)
5.2. Imparcialidad
En la Ley 5/2012, de 6 de julio, de Mediación en Asuntos Civiles y Mercantiles se
establece que “en el procedimiento de mediación se garantizará que las partes
intervengan con plena igualdad de oportunidades, manteniendo el equilibrio entre sus
posiciones y el respeto hacia los puntos de vista por ellas expresados, sin que el
mediador pueda actuar en perjuicio o interés de cualquiera de ellas”.
Por ello, será labor del mediador el oír y respetar a las partes por igual sin posicionarse
del lado de una o de otra. Asimismo, esto implica que el mediador no debe realizar
valoraciones o críticas hacia los argumentos de ninguna de las partes durante todo el
procedimiento. Otro aspecto a tener en cuenta es que, si hubiese alguna circunstancia
que comprometiese la imparcialidad del mediador, como cualquier tipo de relación
personal, contractual o empresarial, con cualquiera de las partes o la existencia de
cualquier interés en el resultado de la mediación, el mediador deberá abandonar el
proceso o continuar con él en su caso, cuando las partes sean informadas de tales
circunstancias y lo consientan.
5.3. Neutralidad
Según se establece en la Ley, “las actuaciones de mediación se desarrollarán de forma
que permitan a las partes en conflicto alcanzar por sí mismas un acuerdo de mediación”.
Esto obliga al mediador a tener especial cuidado para que sus valores y creencias no
incidan en su labor profesional de forma que prevalezcan sobre las de las partes.
De esta forma, el mediador no va a dirigir el proceso hacia una solución que considere
apropiada, sino que deben ser las partes quienes encuentren la solución más
satisfactoria para ellos, aunque esto vaya en contra de los valores personales del
mediador.
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Es imposible que el mediador no se forme una opinión propia de toda la información que
percibe durante el proceso de mediación, de lo que se trata es de que no influya ni
intente imponer ésta frente a las de las partes que son las protagonistas del conflicto.
5.4. Confidencialidad
La confidencialidad se convierte a la vez en un derecho y un deber para el mediador.
Según la Ley, “La obligación de confidencialidad se extiende al mediador, que quedará
protegido por el secreto profesional, a las instituciones de mediación y a las partes
intervinientes de modo que no podrán revelar la información que hubieran podido
obtener derivada del procedimiento.”.
Asimismo, la confidencialidad también es obligatoria para las partes, las cuales al iniciar
el proceso de mediación se comprometen expresamente a no desvelar ninguna
información obtenida durante las sesiones fuera del contexto de la mediación (por
ejemplo, para utilizarla posteriormente en un proceso judicial). Una pregunta muy
recurrente es aquella acerca de cómo se va a garantizar que las partes no utilicen esa
información, sin embargo, esta es una tarea complicada la cual excede de la
responsabilidad de la actuación del mediador.
Aunque existe un modelo más o menos estructurado de proceso de mediación para ser
desarrollado en cualquier ámbito, la flexibilidad es una característica clave que no
debemos perder de vista a la largo de todo el proceso. Porque si hago caracteriza a este
método de resolución de conflictos es precisamente la capacidad que tiene para
adaptarse a las necesidades y la voluntad de las partes en cada caso, así como al
enfoque del mediador.
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A priori, se considera que un caso es adecuado para ser resuelto a través de mediación
cuando existen razones de equidad, es decir, no existe un desequilibrio grande de poder
entre las partes. Por ejemplo, la legislación española prohíbe expresamente la
mediación en un caso donde existe violencia de género, al considerarse que el agresor
sostiene una relación de poder con su víctima que interferirá en la buena consecución
de un acuerdo voluntario por ambas partes.
Además de este aspecto, otra característica que hace a un caso mediable es el hecho
de que el conflicto se deba a cuestiones emocionales, como es un claro ejemplo un
divorcio, donde se genera frecuentemente un fuerte impacto en las partes llevándolas a
una situación traumática, estresante y angustiosa.
No se puede finalizar este apartado sin advertir que, una vez seleccionado un caso como
mediable, es posible excluirlo y dar por finalizada la mediación en cualquier momento
del proceso si se descubre algún elemento que impide que se desarrolle de manera
adecuada (por ejemplo, si en algún momento descubrimos que alguna de las partes
puede sufrir algún trastorno mental que merme su capacidad de comprensión o control
de sus actos).
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A modo de reflexión, piensa en algún otro elemento que pueda advertirse a lo largo
del proceso de mediación y que consideres que puede interferir con este,
ocasionando la conveniencia de darlo por finalizado.
Es muy frecuente citar a las partes para sesión informativa de manera conjunta, salvo
que el conflicto esté muy escalado o se trate de una disputa en el ámbito penal, en cuyos
casos se cita a las partes por separado para facilitarles la comprensión de la información
que se les da y evitar una situación tensa si no están preparadas para aceptar y
comenzar el proceso.
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muchos acuerdos que se puedan alcanzar influyen directamente a otras personas como
son los familiares, que si no son tenidos en cuenta a la hora de tomar ciertas decisiones,
pueden boicotear el acuerdo alcanzado e impedir que este sea cumplido (se hará
especial mención a la conveniencia de la participación de menores en el módulo de
mediación familiar).
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y cuyo objetivo es recoger el consentimiento expreso de las partes acerca del deseo de
desarrollar la mediación. En éste se recogerá necesariamente los siguientes aspectos:
La identificación de las partes.
El coste de la mediación.
Este documento junto con el Acta final y el acuerdo de mediación si se alcanzara, serán
los documentos válidos para poder homologar las soluciones adoptadas tanto ante
notario como en un procedimiento judicial, por lo que es importante trasladar una copia
a cada una de las partes, además de aquellas que debe conservar el mediador o
institución.
1. Análisis del conflicto: cada una de las partes va a poder expresar como vive el
conflicto, así como la manera en que se siente. Es una fase de desahogo en la que
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5. Consecución de acuerdos: una vez que han decidido cuál de las opciones es la más
satisfactoria para ambos, el mediador debe ayudar a definir el acuerdo, intentando
encontrar el equilibrio, que sea realista, que se pueda llevar a cabo, que se concreten
todos los detalles y variables posibles, que se entienda bien y sea aceptado por
todos y, por último, que quede por escrito. A veces es frecuente en conflictos con
una base relacional, que antes de llegar a la decisión firme de firmar un acuerdo,
éste pueda ser llevado a la práctica entre sesión y sesión para ver si funciona.
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Según uno de los artículos de la Ley 5/2012, el mediador tiene la posibilidad de realizar
sesiones por separado con las partes (también conocidas como caucus) si estas están
de acuerdo. La realización o no de estas sesiones dependerá del tipo de controversia,
siendo muy frecuente su práctica en los conflictos penales o muy escalados en los que
las partes no desean compartir el mismo espacio. Otro motivo por el cual se pueden
llevar a cabo estas sesiones es porque el mediador observe que existe un bloqueo
ocasionado por información que no se está desvelando por algún motivo, de manera
que a solas con la parte ésta se sienta más cómoda para expresarlo y después, siempre
que lo consienta y respetando el principio de confidencialidad, poder ayudarlas a que
utilicen esa información para entender mejor los intereses de cada uno.
Se debe tener siempre en cuenta que, aunque estas sesiones ofrecen ventajas al
permitir un espacio de mayor información y comprensión, es posible que también
despierten desconfianza entre las partes acerca de la imparcialidad del mediador, por
ello es importante que la duración de las sesiones con cada una ellas sea equitativa.
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Cada una de las aportaciones de los mediados es analizada por sí misma para
descubrir espacios en los cuales ambas partes pueden adquirir potencial
personal (empowerment) y capacidad de comprender la perspectiva del contrario
(recognition).
Los mediadores ayudan a los mediados a clarificar todas las posibles elecciones
y les animan a deliberar. Todas las decisiones de las partes son tratadas como
básicas, tanto las que se refieren a la forma de llevar a cabo el proceso de
mediación como las que hacen referencia a temas de identidad personal o a sus
relaciones.
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Diez y Gachi (1999) nos indican que sabremos que se ha avanzado en crecimiento
personal (empowerment) cuando una de las partes o las dos experimentan los
sentimientos o capacidades siguientes:
Respecto de su capacidad:
Toma conciencia de los recursos que posee y que puede utilizar para
alcanzar sus metas.
Entiende más claramente que cada uno tiene algo valioso para el otro,
que sus recursos pueden potenciarse de diversas maneras, que ellos son
capaces para inventar por sí solos opciones nuevas, que pueden
encontrar bases de apoyo que antes no habían considerado.
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Una de las cosas a tener en cuenta por los mediadores es que cuando dos personas
entran en confrontación, no se comportan de forma racional y se dejan llevar por las
emociones que los empujan hacia posiciones cada vez más rígidas tornándose
inflexibles durante largos periodos de tiempo.
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Hacer frente al proceso desde aspectos más positivos, generando buenas sensaciones
en los implicados, desencadena la actitud creativa y colaborativa necesaria, para
reorientarlos desde las dificultades y el establecimiento de posturas rígidas en el
pasado, hacia una resolución centrada en el futuro.
Este enfoque centrado en lo positivo y en la solución del problema, que nos aporta la
Psicología, lo que pretende es potenciar rasgos individuales positivos como son las
fortalezas del carácter, los talentos, los intereses y los valores, y puede ser empleado
en todas las fases del proceso de mediación ya que resulta un método enormemente
valioso y eficaz en la resolución de disputas. (Góngora Gómez, 2018)
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9. Bibliografía y referencias
Delgado Castro, J., Palomo Vélez, D., & Delgado, G. (2017). Autotutela, solución
adecuada del conflicto y repossesión: revisión y propuesta. Revista de derecho
(Coquimbo), 24(2),265-289. https://dx.doi.org/10.4067/S0718-97532017000200265
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