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ROL Nº C-309-2024
BANCO ITAU CHILE con YAÑEZ MEDINA, CAROLINA
CUADERNO PRINCIPAL
Como Sociedad Anónima debe actuar por medio de sus representantes y los
poderes que a estos se otorguen deben cumplir con las solemnidades y formalidades
que establecen las leyes.
C) No existe constancia de estar vigentes los poderes con que actúa quien
se atribuye la representación de la demandante:
Tampoco se acredita que el mandato contendría las facultades de quien se
apersona por el demandante se encuentre vigente a la fecha de su comparecencia, toda
vez que, como es de público conocimiento, el ejecutante ha modificado recientemente
su estructura de poderes, y por ello en otros procesos civiles se invoca y acompaña una
escritura pública que no se ha mencionado, ni acompañado a estos antecedentes.
Desconozco, controvierto y discuto que este poder tenga vigencia, todo lo cual
amerita que se haga lugar a esta excepción dilatoria.
Así las cosas, el Notario no dio estricto y cabal cumplimiento a las exigencias
legales contempladas en los artículos del Código Orgánico de Tribunales ya indicados,
necesarias para dar fe acerca de la autenticidad correspondiente y no puede aceptarse
que la observancia de dicha normativa pueda resguardar o cumplirse a merced del
banco ejecutante, u organismos especiales, no contemplados en la Ley, o en virtud de
antecedentes proporcionados por la institución financiera, como por ejemplo, de
fotocopias de cédula de identidad, o de registro de firmas del banco que tampoco se
estamparon en presencia del Notario, toda vez que, aceptar ello implica que se estaría
legalizando, el hecho de radicar la función de fe pública que tienen los Notarios en una
entidad comercial que no reviste la calidad de auxiliar de la Administración de Justicia.
El Notario autorizante de la firma del pagaré, efectuó la autorización y
legalización de la firma en una forma en la cual no estaba facultado, contraviniendo de
este modo, lo dispuesto en los artículos 401 Nº10 y 425 del Código Orgánico de
Tribunales, lo que hace ineficaz e invalida la autorización efectuada en el pagaré por el
Notario y consecuentemente con ello produce la falsedad del título ejecutivo fundante
de esta ejecución.
De ahí la necesidad de que S.S. acoja la presente excepción de falsedad del título,
con costas.
4.- La Excepción contemplada en el Nº 7 del artículo 464 del Código de
Procedimiento Civil, esto es, “La falta de alguno de los requisitos o condiciones
establecidos por las leyes para que dicho título tenga fuerza ejecutiva, sea
absolutamente, sea con relación al demandado”, Respecto del pagaré objeto de
autos:
Pues bien, el pagaré cobrado en autos, no cumple con los requisitos necesarios
para que este tenga la suficiente fuerza ejecutiva, al ser completado de manera abusiva
por la contraria, llenando los contenidos, a su amaño y arbitrio; transgrediendo de esta
manera, las normas contenidas en el artículo 11, en relación al artículo 107 de la Ley
N°18.092. Dichas disposiciones establecen que el pagaré de autos, en el caso en
comento, debió llenarse por instrucciones otorgadas por el obligado al pago de este,
instrucciones que no aparecen en el documento presentado por la demandante.
Por otro lado, esta excepción invocada, se sostiene en el hecho de que el pagaré
es un título cuyas normativas en cuanto a las formalidades exigidas por la Ley para su
validez, según lo establecido en el artículo 102°, y 103° de la Ley 18.092, establecen las
enunciaciones de este particular, y su inobservancia trae como consecuencia una
sanción, el hecho de que no valdrá dicho documento como pagaré.
A) El mandatario obró fuera de los límites del mandato y fuera de las facultades
conferidas por el mandante, por lo que respecto del pagaré le es inoponible a éste y por
ende carece de mérito ejecutivo:
Como primer fundamento de esta excepción, esta parte afirma que el pagaré de
autos me es inoponible, ya que, el mandatario obró fuera de los límites del mandato
conferido, y en perjuicio de su mandante.
Al respecto S.S., cabe señalar que la suscripción de un pagaré puede hacerse bajo
distintas modalidades: a) pura y simple, esto es, suscribiendo el documento y
entregándolo al beneficiario; b) liberando al tenedor o beneficiario de protestar el
documento, dejando sin aplicación las disposiciones que lo reglamentan, esto es, el
párrafo séptimo de la Ley N° 18.092 (artículos 59 a 78); y c) autorizando un notario u
oficial de registro civil, en las comunas en donde no tenga asiento un notario, la firma
del obligado.
De las normas citadas de la Ley N° 18.092, se infiere que tanto la firma del
notario como la liberación de la obligación de protesto son elementos circunstanciales
que pueden ono concurrir en un pagaré y, como tales, para existir requiere una voluntad
expresa al respecto.
El artículo 2116 del Código Civil dispone que el mandato es un contrato en que
una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos
por cuenta y riesgo de la primera. Por su parte, el artículo 2131 del mismo Cuerpo Legal
establece que el mandatario se ceñirá rigorosamente a los términos del mandato, fuera
de los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo, lo que no ocurre en
la especie.
En efecto, al título igualmente le faltan requisitos para que tenga mérito ejecutivo
por cuanto el mandato es un contrato según lo dicen literalmente los artículos 2116 y
2124 del Código Civil, y atendida su naturaleza debe tener por objeto una o más cosas
determinadas que se trata de dar, hacer o no hacer. La cantidad puede ser incierta con
tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. Así
lo disponen los artículos 1460 y 1461 del citado cuerpo legal.
A mayor abundamiento, la ley N° 19.496 priva de todo efecto a las cláusulas que
incluyan espacios en blanco, lo que evidencia el espíritu general de la legislación en
cuanto a rechazar las cláusulas que contengan facultades ilimitadas de una de las partes.
Cabe señalar, que, si bien consta en este proceso un mandato especial otorgado
a Banco Itau Chile, se desconoce el origen y naturaleza crediticia del pagaré
individualizado en este libelo, y más aún, no podemos dejar a la mera liberalidad del
acreedor, el generar títulos por montos que no tienen sustento ni origen material en
cuanto a un cronograma o medio de pago, y a mayor abundamiento, la efectividad
incluso de adeudar esa cantidad o de haber recibido íntegramente ese dinero.
En este sentido, el artículo 30 de la Ley N° 18.010 que establece normas para las
operaciones de crédito de dinero, dispone en su párrafo primero: “Las operaciones de
crédito de dinero o aquellas operaciones de dinero a que se refiere el artículo 26 que tengan
vencimiento en dos o más cuotas y contengan cláusula de aceleración deberán liquidarse al
momento del pago voluntario o forzado o de su reprogramación con o sin efecto novatorio
(…)”. En otras palabras, el pago forzoso se realiza a través y por el tribunal que conoce
del asunto en controversia. Y además cabe precisar que, si bien se trata de un pagaré a
la orden, mi persona efectuaba pagos de carácter periódico, en consecuencia, cuotas o
mensualidades con un monto fijo.
5.- La del N.º 14 del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, esto es, “La
nulidad de la obligación”, Respecto del pagaré objeto de autos:
Al respecto S.S., cabe señalar que la suscripción de un pagaré puede hacerse bajo
distintas modalidades: a) pura y simple, esto es, suscribiendo el documento y
entregándolo al beneficiario; b) liberando al tenedor o beneficiario de protestar el
documento, dejando sin aplicación las disposiciones que lo reglamentan, esto es, el
párrafo séptimo de la ley 18.092 (artículos 59 a 78); c) autorizando un notario u oficial
de registro civil, en las comunas en donde no tenga asiento un notario, la firma del
obligado.
De conformidad al artículo 1437 en relación con el artículo 1445 del Código Civil,
para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es
necesario que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca
de vicio, estatuyéndose para el caso de la omisión de la manifestación de la voluntad,
la nulidad absoluta o conforme a la doctrina, la inexistencia del acto.
La voluntad como requisito de existencia y/o valides del acto o contrato resulta
entonces un elemento indispensable, sin el cual el acto o contrato, o no nace a la vida
del derecho o no produce efecto alguno.
La voluntad debe exteriorizarse, esto es, salir del fuero interno del sujeto que se
obliga. La sanción por la falta de voluntad según nuestra doctrina consiste en la
inexistencia del acto o contrato o nulidad absoluta; del mismo modo, la manifestación
de voluntad que adolece de alguno de los vicios del consentimiento, regulados en los
artículos 1451 y siguientes del Código Civil, consistentes en error fuerza o dolo,
producirán nulidad relativa, o rescisión.
POR TANTO;
SOLICITO A S.S.: Que, en mérito de lo expuesto y de conformidad con lo que disponen
los artículos 464 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, se sirva tener por
opuestas las excepciones que anteceden, acogerlas a tramitación, recibirlas a prueba y,
en definitiva, acoger una o más de ellas, con expresa condena en costas, en subsidio de
la nulidad procesal, impetrada en lo principal de esta presentación.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a S.S. tener presente que en defensa de mis derechos me
valdré de todos los medios de prueba que establece la ley, entre ellos, instrumentos
públicos y privados, informe de peritos, testigos, confesión y presunciones.
TERCER OTROSÍ: Solicito a S.S. tener presente que designo abogada patrocinante y
confiero poder a doña Ayleen Angélica Urra Sobarzo, Cédula de Identidad N.º
17.811.658-4, habilitada para el ejercicio de la profesión, con domicilio para estos
efectos en calle Merced Nº838-A, oficina 117, comuna de Santiago, Región
Metropolitana, quien firma en señal de aceptación.
CUARTO OTROSI: Solicito a S.S. tener presente, que con la finalidad de dar
cumplimiento al artículo 8° de la Ley 20.886, disponer la notificación por E-Mail para
una vía expedita y eficaz en todo aquello que no contradiga el derecho, señalo para tal
efecto el siguiente correo electrónico ayleen.aus@gmail.com