República Argentina - Poder Ejecutivo Nacional

2018 - Año del Centenario de la Reforma Universitaria

Dictamen

Número: IF-2018-16615315-APN-SSIYT#OA

CIUDAD DE BUENOS AIRES

Lunes 16 de Abril de 2018

Referencia: Remite informe referido a NO-2018-14144843-APN-DGAYF#MM

Tengo el agrado de dirigirme a Ud. en relación con la nota de la referencia, recibida el pasado 5 de abril,
mediante la cual el Director General de Administración y Finanzas del Ministerio de Modernización
informó a esta Oficina sobre la recepción de una declaración jurada de intereses (Decreto 202/17) en el
marco del expediente 2018-08669708-APN-DCYC#MM, por el que tramita la Contratación del Servicio de
Cooperación Institucional.

De acuerdo con la notificación recibida, la declaración jurada fue presentada por la FUNDACION
CENTRO DE IMPLEMENTACION DE POLITICAS PUBLICAS PARA LA EQUIDAD Y EL
CRECIMIENTO (en adelante, CIPPEC) en el marco de la referida contratación. Allí se expresó la
existencia de un vínculo de parentesco por consanguinidad en primer grado (padre) entre el Sr. Guillermo
Stanley, vocal de su Consejo de Administración, y la actual Ministra de Desarrollo Social de la Nación,
Carolina Stanley.

A continuación se procederá a analizar la información sometida a consideración por dicho Ministerio, en el

marco del Decreto 202/17, con el objeto de realizar las observaciones y recomendaciones que pudieren
corresponder.

I. Análisis del informe recibido en el marco del Decreto 202/2017 y sus normas complementarias

a) Verificación del cumplimiento de las obligaciones a cargo de los particulares

La presentación de la declaración jurada de intereses se encuentra prevista por el Decreto 202/2017, como
una obligación a cumplir por “[t]oda persona que se presente en un procedimiento de contratación pública
o de otorgamiento de una licencia, permiso, autorización, habilitación o derecho real sobre un bien de
dominio público o privado del Estado, llevado a cabo por cualquiera de los organismos y entidades del
Sector Público Nacional comprendidas en el artículo 8° de la Ley N° 24.156 …”.

Los vínculos cuya existencia debe declararse son los que se mantengan “… respecto del Presidente y
Vicepresidente de la Nación, Jefe de Gabinete de Ministros y demás Ministros y autoridades de igual
rango en el Poder Ejecutivo Nacional, aunque estos no tuvieran competencia para decidir sobre la
contratación o acto de que se trata …” (art. 1º), así como también “… en relación al funcionario de rango
inferior a ministro que tenga competencia o capacidad para decidir sobre la contratación o acto que
interese al declarante” (art. 2º).
La información de la declaración debe estar referida a vínculos actuales o que se hayan mantenido durante
el último año calendario (contado a partir de la fecha de presentación o actualización de la declaración
jurada de intereses).

En cuanto a la oportunidad de presentación de la declaración jurada, el artículo 3º del Decreto establece que
“deberá realizarse al momento de inscribirse como proveedor o contratista del Estado Nacional en los
registros correspondientes (…) En los casos en que no se requiera la inscripción previa en un registro
determinado o que se configure el supuesto previsto en el artículo 2°, la declaración deberá acompañarse
en la primera oportunidad prevista en las reglamentaciones respectivas para que el interesado se presente
ante el organismo o entidad a los fines de la contratación u otorgamiento de los actos mencionados en el
artículo 1°.”

El artículo 2º de la Resolución 11-E/2017, complementaria del Decreto, también hace referencia a “la
primera presentación en el procedimiento de que se trate”.

Específicamente con relación a la contratación bajo análisis, el artículo 8° del pliego de bases y
condiciones particulares (obrante en el orden 3) establece que “[c]onjuntamente con la oferta y formando
parte de la misma, los oferentes deberán presentar la siguiente información y/o documentación: (…) la
Declaración Jurada incorporada al presente como Anexo I”. El anexo I al pliego es el formulario de
declaración jurada de intereses aprobado por la Resolución 11-E/2017.

A partir del relevamiento del expediente 2018-08669708-APN-DCYC#MM, se observa que CIPPEC

confirmó su oferta el día 1 de marzo del corriente año (según consta en el orden 16), y que presentó el
formulario de declaración jurada de intereses junto con su oferta (de acuerdo con lo que surge del
comprobante de página 1 del orden 17). Por lo tanto, la declaración fue realizada de manera oportuna.

En cuanto al vínculo exteriorizado en la declaración jurada, tal como se anticipó, CIPPEC expresó que el
vocal titular de su Consejo de Administración, Guillermo Stanley, es padre de la ministra de Desarrollo
Social, Carolina Stanley (relación que se encuentra entre las mencionadas en el artículo 1º del Decreto
202/17).

Cabe destacar que en la declaración jurada presentada por la fundación, se señala que el Sr. Stanley no es
apoderado de la declarante, que desarrolla su cargo ad honorem, y que “(…) no se trata de un Director de
una Sociedad Comercial (como lo prevé el presente formulario). El Consejo de Administración de CIPPEC
resulta el órgano de administración y representación, cuya naturaleza jurídica es la de una Fundación y
no la de una Sociedad Comercial.”

Al respecto cabe aclarar que el artículo 1°, segundo párrafo, del Decreto 202/2017 refiere a los supuestos
en que el interesado en el proceso sea una persona jurídica, en cuyo caso ésta debe declarar los vínculos de
quienes la representan, dirigen o controlan, así como de aquellos que poseen interés directo en los
resultados económicos o financieros o participación, por cualquier título, idónea para formar la voluntad
social.

Si bien entre quienes dirigen a la persona jurídica, sólo se menciona al “director” (cargo correspondiente a
la estructura de las sociedades anónimas), tal expresión debe considerarse comprensiva de los integrantes
de los órganos de gobierno de otras formas societarias o asociativas.

En efecto, en los considerandos del Decreto 202/17 se señala que resulta necesario precisar “… el tipo de
vínculo entre los funcionarios y las personas humanas y jurídicas que se consideran relevantes a los fines
de aplicar reglas y procedimientos especiales que aseguren los más altos estándares de integridad,
rectitud, transparencia y defensa del interés general (…) en tal inteligencia, deben atenderse las
situaciones en que el Presidente y Vicepresidente de la Nación y demás autoridades mencionadas del
Poder Ejecutivo mantengan con alguno de los citados interesados –o sus socios y directores en el caso de
personas jurídicas- alguno de los vínculos previstos en el artículo 17 del Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación”.
En tal contexto, resulta claro que se alude a quienes ejercen cargos directivos en las personas jurídicas
interesadas en los procedimientos o contrataciones abarcadas por la norma.

La conclusión que antecede se corrobora, además, si tenemos en cuenta la finalidad de la norma en

cuestión, más concretamente, las situaciones de hecho que se pretende transparentar para su debido control
por parte del Estado y de la ciudadanía.

Tal como surge del párrafo 9° de los Considerandos del Decreto 202/17, con el fin de preservar el uso
adecuado de los recursos públicos y dar cumplimiento a las reglas sobre ética e integridad, “…resulta
imprescindible establecer procedimientos y mecanismos especiales para los casos en que pudiera existir un
conflicto de interés o vinculación particular relevante entre uno de los interesados en contratar u obtener el
otorgamiento de algunos de los actos mencionados por parte del Estado, y el Presidente de la Nación, el
Vicepresidente, el Jefe de Gabinete, los ministros y autoridades de igual rango y/o los titulares de
cualquier organismo o entidad del Sector Público Nacional con competencia para contratar o aprobar
cualquiera de las referidas formas de relación jurídica, que suscite dudas sobre la debida gestión del
interés público”.

Entre los objetivos del Decreto bajo análisis, se encuentra el de regular los conflictos de intereses aparentes,
que son aquellas situaciones que no encuadran en las prohibiciones previstas en la Ley 25.188, pero en las
que existe en la ciudadanía un temor cierto de que las decisiones que se adopten en el marco de un
procedimiento no sean imparciales. Tal es el caso de una contratación en la que el oferente sea familiar de
una alta autoridad del Poder Ejecutivo, aún cuando ésta no tenga atribuciones sobre el procedimiento.

En este contexto, el Decreto N° 202/17, exige que los vínculos que generan tal apariencia de conflicto de
intereses se expliciten, no para prohibir que aquellas personas que los declaren se presenten a procesos de
contratación pública, sino para que éstos se desarrollen en un contexto de mayor fiscalización y
transparencia, al incorporar herramientas adicionales de control y participación ciudadana que permitan
velar por los principios de probidad e independencia de criterio que debe respetar todo funcionario público
y restablecer la confianza de la ciudadanía en las instituciones (artículos 8°, 9º y 23 del Código de Ética de
la función pública, aprobado por Decreto 41/99).

En este caso específico se trata de la contratación de los servicios de una fundación en cuyo gobierno y
administración participa el Sr. Stanley, dado que se desempeña actualmente como vocal titular del Consejo
de Administración de CIPPEC.

Si bien el estatuto de la fundación no se tuvo a la vista, puesto que no se encuentra incorporado a las
actuaciones, el Código Civil y Comercial de la Nación establece que “[e]l gobierno y administración de
las fundaciones está a cargo de un consejo de administración (…).Tiene todas las facultades necesarias
para el cumplimiento del objeto de la fundación, dentro de las condiciones que establezca el estatuto”
(artículo 201 CCyCN). Este consejo “[p]uede realizar actos de administración y de disposición de bienes,
tanto como decidir la reforma de los estatutos, la fusión y hasta la disolución de la entidad. Está integrado
por un mínimo de tres (3) personas humanas (…), cuyo cargo es personal e indelegable” ("Código Civil y
Comercial de la Nación Comentado", Gustavo Caramelo, Sebastián Picasso, Marisa Herrera., 1a ed. -
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, Infojus, 2015).

El rol que cumple este Consejo es tan importante que el mismo Código prevé que la autoridad de contralor
debe proceder a designar nuevas autoridades en aquellos casos en que la existencia de cargos
vacantes torne imposible su funcionamiento (ver art. 210 del CCyCN). El Código también prevé que los
fundadores y administradores de la fundación sean solidariamente responsables frente a terceros por las
obligaciones contraídas durante la etapa de gestación de la persona jurídica (art. 200 CCyCN).

En consecuencia, toda vez que el Sr. Stanley integra el órgano de administración de CIPPEC, y se
encuentra vinculado familiarmente con un Ministro del Poder Ejecutivo, la situación encuadra en la
hipótesis prevista en el art. 1º del Decreto 202/17, debiendo ponerse en marcha los mecanismos previstos en
el art. 4º del citado decreto, a fin de resguardar el cumplimiento de los fines por éste perseguidos.

b) Verificación de las obligaciones a cargo de la Administración

En cuanto a las obligaciones previstas para los organismos o entidades del Sector Público Nacional a cargo
de recibir este tipo de declaraciones, el artículo 4º del Decreto de 202/2017 prevé que “[c]uando de la
‘Declaración Jurada de Intereses’ formulada surgiere la existencia de alguno de los supuestos previstos en
los artículos 1° y 2°, el organismo o entidad en cuyo ámbito se desarrolle el respectivo procedimiento
deberá aplicar los siguientes trámites y procedimientos: Comunicar la ‘Declaración Jurada de Intereses’ a
la OFICINA ANTICORRUPCIÓN y a la SINDICATURA GENERAL DE LA NACIÓN dentro de los TRES
(3) días de recibida. (…)”.

Esta Oficina ha sido notificada –aunque en forma tardía- de la declaración jurada de intereses positiva en
los términos del Decreto 202/17. Sin embargo, en el expediente no obran constancias de que se haya
notificado a la SIGEN, omisión que deberá ser subsanada en forma inmediata.

Asimismo, en cumplimiento de lo dispuesto en el art. 4º inc. b) del Decreto 202/17, el Ministerio de

Modernización deberá dar publicidad total a las actuaciones en su página web y posibilitar que tal
publicación tenga lugar también en la página web de esta Oficina.

Finalmente corresponde recordar que el organismo que ha recibido una declaración jurada de la que
surgiere alguno de los vínculos previstos en el art. 1º del Decreto 202/17 debe “…Adoptar, de manera
fundada y dando intervención a la OFICINA ANTICORRUPCIÓN y a la SINDICATURA GENERAL DE
LA NACIÓN, al menos uno de los siguientes mecanismos: I. Celebración de pactos de integridad. II.
Participación de testigos sociales. III. Veeduría especial de organismos de control. IV. Audiencias
Públicas.”

Si bien en la nota a través de la cual se informó sobre la recepción de la declaración jurada de intereses y la
exteriorización del vínculo del Sr. Stanley, el Ministerio de Modernización propuso la adopción de un “plan
de acción” a implementar en el expediente, no se advierte que estas medidasse correspondan con aquellas
que surgen del texto del decreto.

En efecto, allí se expresó que “sin perjuicio de dar continuidad al proceso que pudiera, eventualmente
derivar en una contratación, frente al conflicto de interés declarado, se comunica a Ud. que desde el
Ministerio de Modernización se propone seguir el siguiente plan de acción: a) Se cursará nota formal a la
citada Fundación a fin de que informe si tiene previsto el cambio del citado director por otra persona en lo
inmediato, dado que aparentemente, según sus estatutos su mandato vencería en breve; b) preventivamente,
se solicitará que de formalizarse la contratación, previo al informe solicitado en el punto anterior, y/o de
continuar en su cargo como autoridad de la Fundación, el Sr. Stanley se abstenga de firmar, aprobar
informes finales, debatir, o de cualquier manera participar o sugerir cursos de acción, dentro del objeto de
la eventual contratación, respecto del Ministerio de Modernización en el marco de sus competencias. c) De
recibirse respuesta de la Fundación con la conformación de un directorio donde el Sr. Stanley no sea más
miembro del Board, pero si de otra área de la Fundación, la acción prevista en b) se mantendrá respecto
de su persona”.

La sola enunciación de las medidas permite apreciar que se trata de precauciones que la fundación podría
decidir adoptar, pero que en ningún caso eximen al Ministerio de Modernización del cumplimiento de lo
prescripto por el artículo 4° del Decreto 202/2017.

La obligatoriedad de la implementación de los mecanismos previstos por la norma subsistiría aún en la

hipótesis de que la fundación decidiera desvincular al Sr. Stanley del Consejo de Administración, puesto
que el Decreto alcanza a los vínculos ocurridos durante el último año calendario.
II. Análisis de la configuración de un conflicto de intereses

En cuanto a la intervención que le cabe a esta Oficina en los términos del artículo 5º del Decreto 202/17,
corresponde señalar que –pese a lo que se señala en la nota remitida- en el caso bajo análisis no se
configura ninguna de las hipótesis de conflictos de intereses previstas en la Ley 25.188. Ello toda vez que
el vínculo que se declara –y que podría dar lugar a la obligación del funcionario relacionado parentalmente
de excusarse de intervenir, conforme el art. 2º inciso i) de la Ley 25.188- tiene lugar respecto de un alto
funcionario, pero de otra jurisdicción, el que no debería tener ningún tipo de participación en el proceso de
que se trata.

No obstante lo expuesto, presentándose la hipótesis de apariencia de conflicto de intereses prevista en el art.

1º del Decreto 202/17, corresponde que la autoridad contratante de cumplimiento a las indicaciones que se
mencionan en el apartado siguiente.-

III. Instrucciones vinculadas con el procedimiento previsto en el Decreto 202/17

En virtud del análisis y observaciones formuladas en los apartados precedentes, sugiero se haga saber al
Ministerio de Modernización que, en su carácter de autoridad contratante y en cumplimiento de lo
establecido por el artículo 4° del Decreto 202/2017, deberá:

a. Cursar la correspondiente notificación a la SIGEN [art. 4º inc. a) Decreto 202/17].

b. Proceder a publicar íntegramente el expediente 2018-08669708-APN-DCYC#MM en su página web
y posibilitar la publicación en la página web de esta Oficina [art. 4º inc. b) Decreto 202/17].
c. Implementar de manera fundada y dando intervención a la OFICINA ANTICORRUPCIÓN y a la
SINDICATURA GENERAL DE LA NACIÓN, al menos uno de los siguientes mecanismos:
celebración de pactos de integridad, participación de testigos sociales, veeduría especial de
organismos de control o audiencias públicas [art. 4º inc. c) Decreto 202/17], para lo cual deberá tener
en cuenta la naturaleza y condiciones de la contratación.

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Date: 2018.04.16 13:46:22 -03'00'

Ana Carina Larocca

Analista
Subsecretaría de Integridad y Transparencia
Oficina Anticorrupción

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