Decreto 202/2017- Dictámenes ONC

*Fuente consultada: Compendio de dictámenes de la Oficina Nacional de Contrataciones en

materia de bienes y servicios, 2019, páginas 430 a 436.

DICTAMEN ONC Nº IF-2018-03793461-APN-ONC#MM.

Fecha de emisión: 22 de enero de 2018.

Referencias/voces: SIPRO - COMPR.AR – Declaración Jurada de Intereses.
Normativa examinada:
Decreto Nº 202/17.
Disposición ONC Nº 64/16.
Comunicación General ONC Nº 76/17.

Análisis y opinión del Órgano Rector: La Comunicación General ONC Nº 76/17 establece que en
los procedimientos de selección que se realicen por el Sistema Electrónico de Contrataciones de
la Administración Nacional “COMPR.AR”, la obligación de presentar la “Declaración Jurada de
Intereses” junto con la oferta se tendrá por cumplida una vez presentada y actualizada en el
SIPRO y que la obligación de manifestar con igual carácter que la declaración jurada obrante en
el SIPRO está actualizada, se tendrá por cumplida con la sola presentación de la oferta. Ergo, la
“Declaración Jurada de Intereses”, en los términos del Decreto Nº 202/17, solo deberá
presentarse cuando corresponda modificar algo de lo declarado en oportunidad de realizar la
preinscripción en SIPRO-COMPR.AR.

DICTAMEN ONC Nº IF-2019-01250981-APN-ONC#JGM

Fecha de emisión: 8 de enero de 2019.

Referencias/voces: Declaración Jurada de Intereses – Decreto Nº 202/17. Incumplimiento del
apartado 7 de la Comunicación General ONC Nº 76/17.

Antecedentes:

En el llamado a Licitación Pública N° 130/17, el entonces MINISTERIO DE DESARROLLO

SOCIAL omitió dar cumplimiento a lo exigido en el apartado 7 de la Comunicación General ONC
N° 76/17, en tanto no suministró a los interesados –al difundir la convocatoria– la información
necesaria para que éstos pudieran dar cumplimiento a la obligación establecida en el artículo 2°
del Decreto N° 202/17; es decir, comunicar los nombres y cargos de los funcionarios con
competencia para autorizar la convocatoria y elección del procedimiento, aprobar los pliegos y la
preselección en etapa múltiple, dejar sin efecto, declarar desierto, aprobar el procedimiento y
adjudicar y declarar fracasado.

Consulta:

Frente al incumplimiento del apartado 7 de la Comunicación General ONC Nº 76/17 en el marco

de la Licitación Pública Nº 95-0130-LPU17, se requirió a la OFICINA NACIONAL DE
CONTRATACIONES que se expida en torno a la posibilidad de subsanar –o no– la omisión de
informar, junto con la difusión de la convocatoria del mencionado procedimiento de selección, la
nómina de funcionarios comprendidos en el artículo 2° del Decreto N° 202/17.

Normativa examinada:
Artículos 3º y 18 del Decreto Delegado Nº 1023/01.
Decreto N° 202/17.
Resolución OA Nº RESOL-2017-11-APN-OA#MJ.
Comunicación General ONC Nº 76/17.

Análisis y opinión del Órgano Rector:

I) La normativa vigente no contempla, dentro de las atribuciones de esta OFICINA NACIONAL

DE CONTRATACIONES, el ejercicio de funciones de contralor o auditoria (v. Dictámenes ONC
Nros. 558/2010, 611/2010, 9/2016, IF-2016-02153221-APN-ONC#MM, IF-2016-02153248-APN-
ONC#MM, IF-2016-04540789-APN-ONC#MM, IF-2017-12972534-APN-ONC#MM, IF-2017-
05245541-APN-ONC#MM, IF-2018-16944776-APN-ONC#MM e IF-2018-42841186-APN-ONC
#MM, entre muchos otros).

II) La Convención Interamericana contra la Corrupción (CICC) como la Convención de las

Naciones Unidas contra la Corrupción (CNUCC), aprobadas en nuestro país por las Leyes Nros.
24.759 y 26.097, respectivamente, al igual que los estándares fijados por la Organización para la
Cooperación y el Desarrollo Económico (OCDE) exigen que las contrataciones públicas sean
ejecutadas en un marco de transparencia e integridad, publicidad de los actos e igualdad de
tratamiento entre oferentes y proveedores competidores.

III) En sintonía con los estándares internacionales sobre ética e integridad en la materia, se dictó
el Decreto Nº 202, de fecha 21 de marzo de 2017, a través del cual se estableció un mecanismo
para los casos en que pudiera existir un conflicto de interés o vinculación particular relevante
entre uno de los interesados en contratar con el Estado –entre otros supuestos– y el Presidente
de la Nación, el Vicepresidente, el Jefe de Gabinete, los ministros y autoridades de igual rango
y/o los titulares de cualquier organismo o entidad del Sector Público Nacional con competencia
para contratar o aprobar cualquiera de las referidas formas de relación jurídica, que suscite
dudas sobre la debida gestión del interés público.

IV) El Decreto Nº 202/17 tiene entre sus propósitos evitar la configuración de conflictos de
intereses actuales, gestionar adecuadamente los potenciales y preservar la confianza de la
ciudadanía en las instituciones, tanto en dichos casos como en los que existe una apariencia de
conflicto. Concretamente, el artículo 1º de dicha norma prevé que: “…Toda persona que se
presente en un procedimiento de contratación pública o de otorgamiento de una licencia,
permiso, autorización, habilitación o derecho real sobre un bien de dominio público o privado del
Estado, llevado a cabo por cualquiera de los organismos y entidades del Sector Público Nacional
comprendidas en el artículo 8° de la Ley N° 24.156, debe presentar una ‘Declaración Jurada de
Intereses’ en la que deberá declarar si se encuentra o no alcanzada por alguno de los siguientes
supuestos de vinculación, respecto del Presidente y Vicepresidente de la Nación, Jefe de
Gabinete de Ministros y demás Ministros y autoridades de igual rango en el Poder Ejecutivo
Nacional, aunque estos no tuvieran competencia para decidir sobre la contratación o acto de que
se trata: a) Parentesco por consanguinidad dentro del cuarto grado y segundo de afinidad, b)
Sociedad o comunidad, c) Pleito pendiente, d) Ser deudor o acreedor, e) Haber recibido
beneficios de importancia, f) Amistad pública que se manifieste por gran familiaridad y frecuencia
en el trato. En caso de que el declarante sea una persona jurídica, deberá consignarse
cualquiera de los vínculos anteriores, existentes en forma actual o dentro del último año
calendario, entre los funcionarios alcanzados y los representantes legales, sociedades
controlantes o controladas o con interés directo en los resultados económicos o financieros,
director, socio o accionista que posea participación, por cualquier título, idónea para formar la
voluntad social o que ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o
partes de interés poseídas. Para el caso de sociedades sujetas al régimen de oferta pública
conforme a la Ley N° 26.831 la vinculación se entenderá referida a cualquier accionista o socio
que posea más del CINCO POR CIENTO (5%) del capital social.”. A su vez, el artículo 2º del
Decreto Nº 202/17 agrega: “Deberá presentarse idéntica declaración y en los mismos supuestos
previstos en el artículo 1º, cuando la vinculación exista en relación al funcionario de rango inferior
a ministro que tenga competencia o capacidad para decidir sobre la contratación o acto que
interese al declarante.”. Resta hacer mención a lo dispuesto por el artículo 6° del Decreto
202/17, en lo que concierne a la omisión de la presentación de la “Declaración Jurada de
Intereses”. En efecto, se establece que: “La omisión de presentar oportunamente la ‘Declaración
Jurada de Intereses’ podrá ser considerada causal suficiente de exclusión del procedimiento
correspondiente, y la falsedad en la información consignada será considerada una falta de
máxima gravedad, a los efectos que correspondan en los regímenes sancionatorios aplicables”.

V) El Decreto N° DECTO-2017-202-APN-PTE dispuso la obligación de toda persona de

presentar una “Declaración Jurada de Intereses” cuando se presente en un procedimiento de
contratación pública –en cuanto aquí interesa– llevado a cabo por cualquiera de los organismos
y entidades del Sector Público Nacional comprendidas en el artículo 8° de la Ley N° 24.156. En
ella se deberá declarar si la persona posee respecto del Presidente, Vicepresidente, Jefe de
Gabinete de Ministros, demás Ministros y autoridades de igual rango en el PODER EJECUTIVO
NACIONAL, así como de aquellos funcionarios de rango inferior a Ministro que tengan
competencia o capacidad para decidir sobre la contratación o acto que interese al declarante, un
vínculo de amistad, de parentesco dentro del cuarto grado o segundo de afinidad, de sociedad o
comunidad, tiene con cualquiera de ellos un pleito pendiente, es deudor o acreedor, o ha recibido
de éstos beneficios de importancia. En caso de que el declarante sea una persona jurídica,
deberá consignar cualquiera de los vínculos anteriores, existentes en forma actual o dentro del
último año calendario, entre los funcionarios alcanzados y la propia sociedad, así como los que
posean sus representantes legales, sociedades controlantes o controladas o con interés directo
en los resultados económicos o financieros, sus directores, socios o accionistas que posean
participación, por cualquier título, idónea para formar la voluntad social o que ejerzan una
influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes de interés poseídas. Para
el caso de sociedades sujetas al régimen de oferta pública conforme a la Ley N° 26.831 la
vinculación se entenderá referida a cualquier accionista o socio que posea más del CINCO POR
CIENTO (5%) del capital social (artículo 1°, in fine, Decreto N° 202/17).

VI) con fecha 19 de mayo de 2017 la SECRETARÍA DE ÉTICA PÚBLICA, TRANSPARENCIA Y

LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN de la OFICINA ANTICORRUPCIÓN emitió la Resolución
Nº RESOL-2017-11-APN-OA#MJ, cuyo artículo 1º establece: “La obligación de presentar la
‘Declaración Jurada de Intereses’ prevista en el artículo 1° del Decreto N°
DECTO-2017-202-APN-PTE del 21 de Marzo de 2017 se tendrá por cumplida una vez
presentado, ante el organismo o entidad o ante el Registro correspondiente, el Formulario que a
tal efecto habilite la OFICINA ANTICORRUPCIÓN en su página web en los términos que surgen
del ANEXO I (IF-2017-09333029-APN-OA#MJ) y que integra la presente resolución. En los
casos alcanzados por el artículo 2° del citado Decreto, deberá consignarse la vinculación
exclusivamente en relación a los procedimientos en los que el funcionario de rango inferior a
ministro tenga competencia o capacidad para decidir sobre la contratación o acto que interese al
declarante. La omisión en la declaración de este vínculo no será considerada falsa cuando
aquéllos no tengan competencia o capacidad para el dictado del acto definitivo que interese al
declarante. Las autoridades convocantes deberán informar en cada procedimiento los nombres y
cargos de los funcionarios con competencia o capacidad de decisión sobre la contratación o acto
correspondiente. En todos los casos, el organismo contratante deberá incorporar en las
actuaciones una copia de la última actualización presentada de la ‘Declaración Jurada de
Intereses’.”.

VII) Mediante Comunicación General Nº 76, de fecha 19 de junio de 2017, esta OFICINA
NACIONAL DE CONTRATACIONES, en su carácter de Órgano Rector del Sistema Nacional de
Contrataciones y en virtud del dictado del Decreto Nº 202/17, estableció los lineamientos que a
continuación se transcriben: “1) Los interesados que se pretendan incorporar en el Sistema de
Información de Proveedores (SIPRO) además de la información y documentación que deben
completar y presentar de conformidad con lo establecido en la Disposición ONC Nº 64/16,
deberán: a) Completar el formulario ‘Declaración Jurada de Intereses’ en el portal Trámites a
distancia (TAD) luego de realizar la preinscripción en COMPR.AR. b) En dicha ‘Declaración
Jurada de Intereses’ deberán declarar si se encuentran o no alcanzados por alguno de los
supuestos de vinculación establecidos en los artículos 1º y 2º del Decreto Nº 202/17. c) En
oportunidad de presentarse como oferentes en un procedimiento de selección en particular,
deberán verificar si corresponde modificar algo de lo declarado, principalmente en relación a la
vinculación referida en el artículo 2º del Decreto Nº 202/17, es decir la relativa a funcionarios de
rango inferior a ministro que tenga competencia o capacidad para decidir sobre el procedimiento
en cuestión. Para ello, deberán ingresar al portal TAD, seleccionar el trámite correspondiente a la
actualización y consignar en el formulario los datos que correspondan. 2) Los interesados que ya
estuvieran incorporados en el SIPRO deberán: a) Ingresar al portal TAD, seleccionar el trámite
correspondiente a la actualización y completar el formulario ‘Declaración Jurada de Intereses’. b)
En dicha ‘Declaración Jurada de Intereses’ deberán declarar si se encuentran o no alcanzados
por alguno de los supuestos de vinculación establecidos en los artículos 1º y 2º del Decreto Nº
202/17. c) En oportunidad de presentarse como oferentes en un procedimiento de selección en
particular, deberán verificar si corresponde modificar algo de lo declarado, principalmente en
relación a la vinculación referida en el artículo 2º del Decreto Nº 202/17, es decir la relativa a
funcionarios de rango inferior a ministro que tenga competencia o capacidad para decidir sobre
el procedimiento en cuestión. Para ello, deberán ingresar al portal TAD, seleccionar el trámite
correspondiente a la actualización y consignar en el formulario los datos que correspondan. 3) La
obligación de manifestar con igual carácter que la declaración jurada obrante en el SIPRO está
actualizada, se tendrá por cumplida con la sola presentación de la oferta. 4) En los
procedimientos de selección que se realicen por el Sistema Electrónico de Contrataciones de la
Administración Nacional, COMPRAR, la obligación de presentar la ‘Declaración Jurada de
Intereses’ junto con la oferta se tendrá por cumplida una vez presentada y actualizada en el
SIPRO. 5) En los procedimientos de selección que no se realicen por COMPR.AR, la
‘Declaración Jurada de Intereses’ se deberá acompañar en cada oportunidad en que presenten
ofertas, además de presentarla y actualizarla en el SIPRO. 6) De acuerdo a lo establecido en la
normativa vigente se recuerda que la omisión de presentar oportunamente la ‘Declaración
Jurada de Intereses’ podrá ser considerada causal suficiente de exclusión del procedimiento
correspondiente, y la falsedad en la información consignada será considerada una falta de
máxima gravedad, a los efectos que correspondan en los regímenes sancionatorios aplicables.
7) Las Unidades Operativas de Contrataciones –con el fin de suministrar la información para que
los oferentes puedan cumplir con la obligación establecida en el artículo 2º del Decreto Nº
202/17–, deberán: a) Informar los nombres y cargos de los funcionarios con competencia para
autorizar la convocatoria y elección del procedimiento, aprobar los pliegos y la preselección en
etapa múltiple, dejar sin efecto, declarar desierto, aprobar el procedimiento y adjudicar y declarar
fracasado. b) A tal efecto deberán acompañar dicha nómina, en las convocatorias que remitan
para difusión en el sitio de internet de la Oficina Nacional de Contrataciones o en el sistema
electrónico de contrataciones, o bien en los procedimientos en que no se difunda la convocatoria
adjuntarla en las invitaciones y en los pliegos.”.

VIII) En consonancia con lo expuesto, la Disposición Nº DI-2018-53-APNSSCA#MDS instruyó –a

través de su artículo 3º– a la DIRECCIÓN DE COMPRAS Y CONTRATACIONES del entonces
MINISTERIO DE DESARROLLO SOCIAL para que acredite el cumplimiento del apartado 7 de la
Comunicación General ONC N° 76/17.

IX) Resulta claro que tales pautas formaban parte de los requisitos de publicidad y difusión
previa exigibles por el plexo normativo vigente. Es decir, esta OFICINA NACIONAL DE
CONTRATACIONES estableció oportunamente que la nómina de funcionarios comprendidos en
el artículo 2° del Decreto N° 202/17 debe ser comunicada junto con la difusión de la
convocatoria, siendo del caso reiterar aquí que toda medida de publicidad y difusión debe
cumplimentarse en tiempo oportuno, a efectos de poder satisfacer los fines públicos
perseguidos, en consonancia con los principios directrices en la materia (Cfr. Dictámenes ONC
Nros. 995/2012, 4/2016, IF-2016-04540789-APN-ONC#MM e IF-2017-16335884-APN-ONC
#MM).

X) Debe reputarse improcedente la gestión del organismo por la cual, con posterioridad al acto
de apertura, procedió a intimar a todos los oferentes a presentar la Declaración Jurada de
Intereses prevista en el Decreto Nº 202/17, informando recién entonces las autoridades con
competencia para autorizar la convocatoria y elección del procedimiento, aprobar los pliegos y la
preselección en etapa múltiple, dejar sin efecto, declarar desierto, aprobar el procedimiento y
adjudicar y declarar fracasada la Licitación Pública Nº 130/17.

XI) Repárese en que en el caso sub-examine no se trata de evaluar la posibilidad de subsanar

deficiencias u omisiones intranscendentes imputables a los oferentes en los términos del artículo
17 del Decreto Delegado Nº 1023/01, sino de un defecto en la publicidad y difusión de la
convocatoria correspondiente a la Licitación Pública Nº 95-0130-LPU17, atribuible en forma
exclusiva al organismo licitante. Ello así por cuanto la obligación prevista en la normativa
reseñada precedentemente, se corresponde estrictamente a un requisito que hace
específicamente a los requisitos de publicidad y difusión previa de la convocatoria del
procedimiento de selección conforme lo establece la normativa vigente.

XII) A la luz de lo expuesto el defecto de que se trata se subsume, en opinión de este Órgano
Rector, en una de las hipótesis contempladas en el artículo 18 del Decreto Delegado Nº 1023/01.
En efecto, el mentado artículo 18 regula únicamente DOS (2) causales específicas de revocación
por ilegitimidad claramente diferenciadas, a saber: 1. La omisión/incumplimiento de los requisitos
de publicidad y difusión previa que exija la normativa aplicable, en razón del tipo de
procedimiento de selección que se trate; 2. La inclusión de cláusulas cuyo cumplimiento sólo
fuera factible por determinado interesado u oferente, de manera que el mismo esté dirigido a
favorecer situaciones particulares.

XIII) Al respecto y en cuanto aquí concierne se ha sostenido que: “…en el primer párrafo del
presente artículo se establece que como consecuencia del incumplimiento de la normativa en
materia de publicidad y difusión se acarrea inexorablemente la revocación del procedimiento de
selección. Nótese que lo que manda el artículo es la revocación de todo el procedimiento, no
pudiendo limitarse la revocación al acto viciado…” (v. CORMICK, Martín en RETJMAN FARAH,
Mario (Director). Contrataciones de la Administración Nacional. Decreto 1023/2001. Comentado,
anotado y concordado. 1era. edición. Abeledo-Perrot. Ciudad Autónoma de Buenos Aires, 2012.
Págs. 179/180).

XIV) La mera “comprobación” de las circunstancias descriptas, debe necesariamente dar lugar a
la revocación inmediata del procedimiento, cualquiera fuere el estado de trámite en que se
encuentre, tal como se sostuvo en el Dictamen ONC Nº IF-2017-05245541-APN-ONC#MM. Al
hilo de estas reflexiones, no es posible soslayar que la importancia que las normas sobre
contrataciones le otorgan al requisito de publicidad y difusión previas se ve reflejada en lo
dispuesto por el artículo 18 del Decreto Delegado 1023/01, con lo cual queda descartada toda
posibilidad de subsanación en este estadio del procedimiento. Ergo, sobre la base de lo que se
viene de exponer esta Oficina Nacional entiende que la irregularidad advertida debe dar lugar a
la revocación del procedimiento, por aplicación del citado artículo.

XV) En razón de las consideraciones vertidas, esta Oficina Nacional de Contrataciones

considera que corresponde revocar el procedimiento de Licitación Pública Nº 95-0130-LPU17, de
conformidad con lo normado en el artículo 18 del Decreto Delegado N° 1023/01 y sus
modificaciones.