Bolilla 4 continuación

16. Las medidas preparatorias y la prueba anticipada. Caracteres y requisitos de las

medidas. Enumeración
17. Carácter enunciativo y no taxativo de la enumeración del artículo 323
18. Caducidad
19. Prueba anticipada
20. Responsabilidad. Interpretación amplia y restrictiva en cuanto a su procedencia

16. Las medidas preparatorias y la prueba anticipada. Caracteres y requisitos de las medidas.
Enumeración

a) Concepto de diligencias preliminares o preparatorias

Muchas veces no se puede iniciar una acción, porque se carecen de los requisitos para que
pueda la misma tener éxito. Así no se ha podido determinar quiénes son las personas a demandar
(en sentido técnico, no se han establecido quiénes son los legitimados pasivos). Incluso, se inician
demandas, indeterminadas parcialmente cuando pende la posibilidad de que prescriba, sin
haberse precisado uno de los responsables y, es en esas circunstancias, es cuando se hace la
reserva de demandar al “responsable genérico”.

En otros supuestos, no se ha precisado el objeto, porque se necesita una mensura. O no se

ha establecido si alguien administra bienes ajenos y acepta la obligación de rendir cuentas.
Tampoco sabemos quién ocupa un inmueble y porqué razón lo ocupa o si no tiene ninguna.

En materia de ejecución, en donde también se prepara la vía ejecutiva, hay que

determinar que la firma es de quién ha suscrito un determinado documento, que no trae por sí
sólo aparejada ejecución. O en un cobro ejecutivo de alquileres precisar si es inquilino y cuánto
debe de arriendos.

El juicio no puede ni debe ser una cita a ciegas y, es ese el motivo, por el que el
ordenamiento procesal brinda, como herramienta (es un derecho herramienta) las diligencias
preliminares o preparatorias, las que tienen por objeto determinar los elementos o requisitos para
poder iniciar una acción, con posibilidades de ganar.

La preparación es propia de la vida y de otras ciencias, los alumnos deben, en forma

preliminar, estudiar la materia para poder rendirla con éxito. O sino el examen que es posterior va
a significar un aplazo. Un ama de casa no puede hacer una milanesa poniendo en el sartén o en el
horno eléctrico el fino churrasco de bola de lomo, aunque le ponga fritura vegetal o aceite; debe
pasarlo por huevo batido y luego por pan rallado o rebozador, más luego secarla sobre papel

1
absorbente y, por último fritarla o hornearla (eso es una preparación previa). Para una operación
quirúrgica no se empieza con la extracción de apéndice, sino por el riesgo quirúrgico.

También debemos decir que, en épocas de Internet, es el abogado el que, también, está
en condiciones de averiguar, por sí mismo, los datos necesarios o que le faltan para iniciar el juicio.
La presentación judicial, para solicitar diligencias preparatorias, debe ser la última herramienta
que se tome, cuando no pueda obtenerse el dato o datos de otra manera. Los letrados pueden
solicitar de la Inspección General de Justicia (IGJ) en Nación los datos de una sociedad y hasta su
legajo. Memoro que, cuando litigaba y debía demandar a una panadería y no sabía quién era el
titular fui a la misma y adquirí medio kilo de pan (muy malo por cierto), para con el ticket de la
venta averiguar quiénes eran los titulares.

b) Las diligencias preliminares puede pedirse aun después de iniciado un pleito

Un error, debido al acendrado formalismo de los magistrados, es que las diligencias

preparatorias sólo pueden pedirse antes de iniciado un proceso de conocimiento. Pueden
solicitarse, a nuestro juicio, iniciado éste y aun interviniendo ya un codemandado.

¿Por qué el magistrado y las partes deben abdicar de tener una litis correcta, por un mero
prurito formal? O es que el cirujano, cuando está por decirle al anestesista (en realidad se
denomina anestesiólogo), que proceda a anestesiar, se entera por boca de un auxiliar que no se ha
hecho el riesgo quirúrgico, le dice al anestesista: Dale nomás, éste debe estar sano del corazón. Yo
ya empecé la operación y no admito que, ahora, se realice una etapa ya cerrada para mi
intervención; trascartón se muere el paciente por un paro cardíaco al no poder soportar el
anestésico que se le pasó por la vía. Es mala praxis o no la es (la respuesta huelga, es mala praxis).
Decir no es una característica del formalismo y el sí, de los que estudian la cuestión y son elásticos
porque, entre los pliegues de lo formal, se enquista la verdad y la justicia. ¿A quién perjudica
descubrir la verdad que es lo que se busca?

No hay argumentos para negar la procedencia de las diligencias, aun después de iniciada
una causa.

c) Concepto de prueba anticipada. Acercamiento a las medidas cautelares

Las pruebas anticipadas, a pesar de estar reguladas en el mismo capítulo, son diferentes a
las diligencias preparatorias. Ellas están para asegurar una prueba que, podría perderse, sino se
realiza anticipadamente. Se acercan a las medidas cautelares y, de hecho, en la clasificación de
Calamandrei, en su introducción al estudio sistemático de las providencias cautelares, las trata
como parte de la clasificación. Un testigo de avanzada edad (más de 70 años), con enfermedad
terminal o próxima a ausentarse del país, debe declarar aunque el juicio no esté iniciado o si lo
está, no se ha llegado a la etapa de prueba. Ello, porque en nuestro país, no es fácil ni rápido
iniciar demandas y llegar al período de prueba e, ínterin, el testigo puede fallecer o irse, para
radicarse en otro país.

2
 Nada que ver, con las diligencias preparatorias que tienen otro objeto (preparar un
proceso). Sin embargo, hay medidas que poseen carácter ambivalente, como es el supuesto del
secuestro de Historia Clínica, el que sirve para establecer a los que voy a demandar, pero,
también, sirve como prueba de los errores médicos.

17. Carácter enunciativo y no taxativo de la enumeración del artículo 323

La enumeración del artículo 323 del CPCC y CPCCBA, en cuanto a las diligencias
preparatorias, no es taxativa (cerrada o de clausura, no hay más que las enumeradas o
enunciadas), sino que es meramente enunciativa. Existen medidas no contempladas (ver en nota
como la Ley de Enjuiciamiento Civil tiene medidas no previstas en el artículo 323, de nuestro CPCC,
que son muy útiles, como las que se subrayan y destacan) 1 y otras que el sentido común y la
habilidad de los litigantes puede solicitar.
1
Véase la enunciación de la Ley de Enjuiciamiento Civil Española de 2.000: Artículo 256. Clases de diligencias
preliminares y su solicitud.
1. Todo juicio podrá prepararse:
1.º Por petición de que la persona a quien se dirigiría la demanda declare, bajo juramento o
promesa de decir verdad, sobre algún hecho relativo a su capacidad, representación o legitimación, cuyo
conocimiento sea necesario para el pleito, o exhiba los documentos en los que conste dicha capacidad,
representación o legitimación.
2.º Mediante solicitud de que la persona a la que se pretende demandar exhiba la cosa que tenga
en su poder y a la que se haya de referir el juicio.
3.º Por petición del que se considere heredero, coheredero o legatario, de exhibición, por quien lo
tenga en su poder, del acto de última voluntad del causante de la herencia o legado.
4.º Por petición de un socio o comunero para que se le exhiban los documentos y cuentas de la
sociedad o comunidad, dirigida a éstas o al consocio o condueño que los tenga en su poder.
5.º Por petición del que se considere perjudicado por un hecho que pudiera estar cubierto por
seguro de responsabilidad civil, de que se exhiba el contrato de seguro por quien lo tenga en su poder.
5.º bis. Por la petición de la historia clínica al centro sanitario o profesional que la custodie, en las
condiciones y con el contenido que establece la ley.
6.º Por petición de quien pretenda iniciar un proceso para la defensa de los intereses colectivos
de consumidores y usuarios al objeto de concretar a los integrantes del grupo de afectados cuando, no
estando determinados, sean fácilmente determinables. A tal efecto el tribunal adoptará las medidas
oportunas para la averiguación de los integrantes del grupo, de acuerdo a las circunstancias del caso y
conforme a los datos suministrados por el solicitante, incluyendo el requerimiento al demandado para
que colabore en dicha determinación.
7.º Mediante la solicitud, formulada por quien pretenda ejercitar una acción por infracción de un
derecho de propiedad industrial o de un derecho de propiedad intelectual cometida mediante actos que no
puedan considerarse realizados por meros consumidores finales de buena fe y sin ánimo de obtención de
beneficios económicos o comerciales, de diligencias de obtención de datos sobre el posible infractor, el
origen y redes de distribución de las obras, mercancías o servicios que infringen un derecho de propiedad
intelectual o de propiedad industrial y, en particular, los siguientes:
a) Los nombres y direcciones de los productores, fabricantes, distribuidores, suministradores y
prestadores de las mercancías y servicios, así como de quienes, con fines comerciales, hubieran estado en
posesión de las mercancías.
b) Los nombres y direcciones de los mayoristas y minoristas a quienes se hubieren distribuido las
mercancías o servicios.
c) Las cantidades producidas, fabricadas, entregadas, recibidas o encargadas, y las cantidades
satisfechas como precio por las mercancías o servicios de que se trate y los modelos y características
técnicas de las mercancías.

3
 El artículo 323 del CPCCN establece:

El proceso de conocimiento podrá prepararse pidiendo el que pretenda demandar, o

quien, con fundamento prevea que será demandado:

1) Que la persona contra quien se proponga dirigir la demanda preste declaración jurada,
por escrito y dentro del plazo que fije el juez, sobre algún hecho relativo a su personalidad, sin
cuya comprobación no pueda entrarse en juicio.

8.º Por petición de quien pretenda ejercitar una acción por infracción de un derecho de propiedad
industrial o de un derecho de propiedad intelectual cometida mediante actos desarrollados a escala
comercial, de la exhibición de los documentos bancarios, financieros, comerciales o aduaneros, producidos
en un determinado tiempo y que se presuman en poder de quien sería demandado como responsable. La
solicitud deberá acompañarse de un principio de prueba de la realidad de la infracción que podrá consistir
en la presentación de una muestra de los ejemplares, mercancías o productos en los que materialice aquella
infracción. El solicitante podrá pedir que el Secretario extienda testimonio de los documentos exhibidos si el
requerido no estuviera dispuesto a desprenderse del documento para su incorporación a la diligencia
practicada. Igual solicitud podrá formular en relación con lo establecido en el último párrafo del número
anterior.
A los efectos de los números 7.º y 8.º de este apartado, se entiende por actos desarrollados a escala
comercial aquellos que son realizados para obtener beneficios económicos o comerciales directos o
indirectos.
9.º Por petición de las diligencias y averiguaciones que, para la protección de determinados
derechos, prevean las correspondientes leyes especiales.
10.º Por petición, de quien pretenda ejercitar una acción por infracción de un derecho de propiedad
industrial o de un derecho de propiedad intelectual, para que se identifique al prestador de un servicio de la
sociedad de la información sobre el que concurran indicios razonables de que está poniendo a disposición o
difundiendo de forma directa o indirecta, contenidos, obras o prestaciones objeto de tal derecho sin que se
cumplan los requisitos establecidos por la legislación de propiedad industrial o de propiedad intelectual,
considerando la existencia de un nivel apreciable de audiencia en España de dicho prestador o un volumen,
asimismo apreciable, de obras y prestaciones protegidas no autorizadas puestas a disposición o difundidas.
La solicitud estará referida a la obtención de los datos necesarios para llevar a cabo la identificación
y podrá dirigirse a los prestadores de servicios de la sociedad de la información, de pagos electrónicos y de
publicidad que mantengan o hayan mantenido en los últimos doce meses relaciones de prestación de un
servicio con el prestador de servicios de la sociedad de la información que se desee identificar. Los citados
prestadores proporcionarán la información solicitada, siempre que ésta pueda extraerse de los datos de que
dispongan o conserven como resultado de la relación de servicio que mantengan o hayan mantenido con el
prestador de servicios objeto de identificación, salvo los datos que exclusivamente estuvieran siendo objeto
de tratamiento por un proveedor de servicios de Internet en cumplimiento de lo dispuesto en la Ley
25/2007, de 18 de octubre, de conservación de datos relativos a las comunicaciones electrónicas y a las
redes públicas de comunicaciones.
11.º Mediante la solicitud, formulada por el titular de un derecho de propiedad intelectual que
pretenda ejercitar una acción por infracción del mismo, de que un prestador de servicios de la sociedad de la
información aporte los datos necesarios para llevar a cabo la identificación de un usuario de sus servicios,
con el que mantengan o hayan mantenido en los últimos doce meses relaciones de prestación de un
servicio, sobre el que concurran indicios razonables de que está poniendo a disposición o difundiendo de
forma directa o indirecta, contenidos, obras o prestaciones objeto de tal derecho sin que se cumplan los
requisitos establecidos por la legislación de propiedad intelectual, y mediante actos que no puedan
considerarse realizados por meros consumidores finales de buena fe y sin ánimo de obtención de beneficios
económicos o comerciales, teniendo en cuenta el volumen apreciable de obras y prestaciones protegidas no

4
 2) Que se exhiba la cosa mueble que haya de pedirse por acción real, sin perjuicio de su
depósito o de la medida precautoria que corresponda.

3) Que se exhiba un testamento cuando el solicitante se crea heredero, coheredero o

legatario, si no puede obtenerlo sin recurrir a la justicia.

4) Que en caso de evicción, el enajenante o adquirente exhiba los títulos u otros

instrumentos referentes a la cosa vendida.

5) Que el socio o comunero o quien tenga en su poder los documentos de la sociedad o

comunidad, los presente o exhiba.

6) Que la persona que haya de ser demandada por reivindicación u otra acción que exija
conocer el carácter en cuya virtud ocupa la cosa objeto del juicio a promover, exprese a qué título
la tiene.

7) Que se nombre tutor o curador para el juicio de que se trate.

8) Que si el eventual demandado tuviere que ausentarse del país, constituya domicilio
dentro de los CINCO (5) días de notificado, bajo apercibimiento de lo dispuesto en el artículo 41.

9) Que se practique una mensura judicial.

10) Que se cite para el reconocimiento de la obligación de rendir cuentas.

11) Que se practique reconocimiento de mercaderías, en los términos del artículo 782 2.

autorizadas puestas a disposición o difundidas.

2. En la solicitud de diligencias preliminares se expresarán sus fundamentos, con referencia
circunstanciada al asunto objeto del juicio que se quiera preparar.
3. Los gastos que se ocasionen a las personas que hubieren de intervenir en las diligencias serán a
cargo del solicitante de las diligencias preliminares. Al pedir éstas, dicho solicitante ofrecerá caución para
responder tanto de tales gastos como de los daños y perjuicios que se les pudieren irrogar. La caución se
perderá, en favor de dichas personas, si, transcurrido un mes desde la terminación de las diligencias, dejare
de interponerse la demanda, sin justificación suficiente, a juicio del tribunal.
La caución podrá prestarse en la forma prevista en el párrafo segundo del apartado 2 del artículo 64
de esta Ley.
2
323 CPCCBA. Enumeración. El proceso de conocimiento podrá prepararse pidiendo el que pretenda
demandar, o quien, con fundamento prevea que será demandado:
1º) Que la persona contra quien se proponga dirigir la demanda preste declaración jurada por
escrito y dentro del plazo que fije el juez sobre algún hecho realidad, sin cuya comprobación no pueda
entrarse en juicio.
2º) Que se exhiba la cosa mueble que haya de pedirse por acción real, sin perjuicio de su depósito o
de la medida precautoria que corresponda.
3º) Que se exhiba un testamento cuando el solicitante se crea heredero, coheredero o legatario, si
no pudiera obtenerlo sin recurrir a la justicia.
4º) Que, en caso de evicción, el enajenante o adquirente exhiba los títulos u otros instrumentos
referentes a la cosa vendida.
5º) Que el socio o comunero o quien tenga en su poder los documentos de la sociedad o
comunidad, los presente o exhiba.

5
 De estas medidas, la primera que es la declaración jurada ha perdido con las tecnologías y
la Internet gran parte de su importancia. Es muy parecida a una prueba de confesión. Me debo
presentar e indicar que, desconozco si es verdadero un dato, que presumo, relativo a la
personalidad y domicilio, por ejemplo, de un futuro demandado. En realidad tengo que saber, lo
que paso que no tengo la certeza de que lo sean. En consecuencia, solicito que el juez en el plazo
que fije envíe el interrogatorio para ser contestado y tener por preparado el proceso (artículo 324
del CPCC). El interrogatorio (que tiene forma de posición) dirá: Para que diga que es el titular de la
Panadería que gira con el nombre comercial de la “Flor de Irupé”, sita en La Tablada. Para que diga
que el domicilio comercial de la misma es….Si no es negado ni contestado, a los fines del futuro
juicio se tiene por preparada la demanda, sin perjuicio de que, luego, se demuestre que no es así,
sin perjuicio de las sanciones que pueda tener el citado, que nada dijo.

Un medida, de singular importancia, es la constatación del estado de ocupación del

inmueble (inciso 6) para saber que proceso debo iniciar. Pues si el constatado dice que es
poseedor, que está desde hace diez años y que ocupa porque ocupa y a nombre propio, debo
iniciar contra el mismo una reivindicación y no un desalojo (y ya lo tengo identificado). La
constatación se solicita y la hace un Oficial de Justicia.

También reviste importancia la exhibición de un testamento para saber si he sido o no

designado y que tipo de acción debo iniciar.

Además, si exijo la exhibición de una cosa mueble, que va a ser objeto de reivindicación,
puedo solicitar su secuestro.

Cabe destacar que, la citación para la obligación de rendir cuentas puede hacerme evitar
un proceso ordinario en Nación y sumario en Provincia de Buenos Aires, para su determinación.

18. Caducidad

En cuanto a la caducidad no está contemplada en la provincia de Buenos Aires, pero sí en

Nación, en el último párrafo del artículo 323 el que dice: Salvo en los casos de los incisos 9, 10 y
11, y del artículo 326, no podrán invocarse las diligencias decretadas a pedido de quien pretende
demandar, si no se dedujere la demanda dentro de los TREINTA (30) días de su realización. Si el
reconocimiento a que se refieren el inciso 1 y el artículo 324 fuere ficto, el plazo correrá desde que
la resolución que lo declare hubiere quedado firme.

No parece adecuada esta norma y a nada conduce.

6º) Que la persona que haya de ser demandada por reivindicación u otra acción que exija conocer el
carácter en cuya virtud ocupa la cosa objeto del juicio a promover, exprese a que título la tiene.
7º) Que se nombre tutor o curador para el juicio de que se trate.
8º) Que si el eventual demandado tuviere que ausentarse del país, constituya domicilio dentro de
los cinco días de notificado, bajo apercibimiento de lo dispuesto en el artículo 41.
9º) Que se practique una mensura judicial.
10º) Que se cite para el reconocimiento de la obligación de rendir cuentas. (C P.C.C.N., art. 323:
similar, se agregó un inciso (1) y otro párrafo)

6
19. Prueba anticipada

La anticipación de la prueba es una medida cautelar para asegurar la misma que, de otro
modo, podría perderse.

A. La prueba anticipada

Como vimos anticipar las pruebas es con el fin de evitar que las mismas puedan perderse.
Es un medio de asegurar la prueba. Ello es por cuanto, desde antes de iniciar el pleito y hasta la
apertura a prueba puede pasar un tiempo muy largo y prueba, quizá decisiva para dilucidar el
conflicto, podría perderse. Así un testigo de avanzada edad, por ejemplo.

Puede pedirse la prueba anticipada antes de iniciarse el juicio o comenzado éste pero
antes del período instructorio. La absolución de posiciones sólo puede pedirse con el juicio ya
iniciado.

El artículo 326 del CPCCN describe los requisitos exigibles para la producción de la prueba
anticipadamente. Que se trate de un proceso de conocimiento3 en el que quienes sean o vayan a
ser partes, tuvieren motivos justificados para temer que su producción resulte imposible o muy
dificultosa en el período procesal oportuno. Se trata de una medida conservatoria de pruebas de
carácter excepcional4 y por consiguiente la enumeración de los supuestos allí contemplados es
taxativa5. Las diligencias preliminares tienen como finalidad eliminar los obstáculos para
determinar, precisamente, los requisitos que exige una demanda de conocimiento cumpliendo los
recaudos del artículo 330 del CPCC; la prueba anticipada, en cambio, tiene como fin proteger o
conservar prueba que de otra manera podría llegar a perderse, si es que se esperara la etapa

3
Hallándose prescripto en el artículo 323 del CPCC que las diligencias preliminares son admisibles en el
proceso de conocimiento a los fines de su preparación, no revistiendo tal carácter el juicio ejecutivo resultan
inadmisibles en el mismo (CC0000 PE, C 5538 RSI-101-5 I 29-4-2005, “Ayala, José de los Santos c/ Sarmiento,
Mario y/o q.r.r. s/ Medidas preliminares”, Juba Civil y Comercial, B2801776).
4
El anticipo preventivo de prueba importa la admisión excepcional de medidas, en una etapa no propia, con
fundamento en la eventualidad de su desaparición. Pero como tal facultad podría colocar en situación de
ventaja a una de las partes interesadas en desmedro de la posición de la otra, se rodea a su admisión y
producción de resguardos tendientes a restablecer el equilibrio (artículo 326 del CPCC); habiendo resuelto
este Tribunal -con fundamento en lo dispuesto por el artículo 327 in fine del CPCC- que no es inaudita parte
la medida probatoria anticipada. La prueba anticipada normada por el artículo 326 del CPCC, a diferencia de
lo que ocurre con las medidas cautelares, que se dictan inaudita parte (artículo 198 del CPCC), requieren
necesariamente de la citación de la contraparte según lo dispone el artículo 327 del CPCC. En la producción
de prueba anticipada, la citación y el control de la contraparte son necesarios, salvo cuando resultare
imposible por razón de urgencia, en cuyo caso intervendrá el defensor oficial (CC0002 SI 96942 RSI-640-4 I
29-7-2004, “Casais Susana c/ Biagini de Cerdeira Josefina s/ Interdicto de retener”, Juba Civil y Comercial,
B1751103, B1751104 y B1751105).
5
La imposibilidad o dificultad en la posterior producción de la prueba que exige el artículo 326 del CPC, debe
entenderse en un sentido lo suficientemente amplio como para comprender supuestos en los que se intente
evitar que, por medios de maniobras de distinto tipo, se oculte, modifique, destruya o cambie el objeto
probatorio a adquirir (CC0102 MP 95645 RSI-851-95 I 26-10-1995, “Bianchi, Betina I. s/ Prueba anticipada”;
CC0102 MP 115935 RSI-183-1 I 22-3-2001, “Tascón Eduardo Héctor y otra c/ Russo Emma María s/ Prueba
anticipada”; Juba Civil y Comercial, B1401451).

7
procesal pertinente. En tales casos, la ley prevé que la prueba pueda anticiparse y se produzca con
anterioridad6.

La producción de prueba "ante tempus" no constituye una categoría autónoma respecto

del juicio para el que ha sido solicitada, sino que es una forma excepcional de ofrecer y producir
prueba para ese juicio -entablado o no- al que se incorporará y será objeto de valoración por el
Juzgador en la sentencia, juntamente con las probanzas que se puedan incorporar al proceso en la
etapa procesal oportuna. Se trata de una medida excepcional, cuyo objeto no es sino asegurar
pruebas de realización dificultosa en el período procesal correspondiente, que si bien puede
ordenarse sin previa audiencia, su contralor por la parte contraria deviene de inexcusable
observancia, so pena de violarse el principio de igualdad que debe existir entre los justiciables 7.

B. El pedido de prueba anticipada debe ser fundado

El pedido de prueba anticipada debe ser fundado a fin de que el órgano judicial pueda
efectuar una adecuada valoración acerca de la estricta necesidad de practicar actuaciones que
escapan al orden regular de las estructuras procesales. En tal sentido y como requisitos de
admisibilidad debe contener o enunciar al menos -y con la mayor exactitud posible- la clase de
pretensión que ha de configurar el objeto del futuro proceso, como así también indicar el nombre
y domicilio del eventual contradictor, a fin de resguardar el principio de bilateralidad y derecho de
defensa (artículos 326 y 327 del CPCC)8.

C. Supuestos de prueba anticipada

En 3 incisos la norma limita la prueba anticipada a la testimonial, reconocimiento judicial

de lugares o dictamen pericial, informes. La absolución de posiciones sólo podrá pedirse con juicio
iniciado, habida cuenta que es recién en ese momento que los litigantes asumen el rol de partes.
Con un criterio mucho más flexible la Ley de Enjuiciamiento Civil Española de 2.000 menciona que
se puede solicitar al tribunal la práctica anticipada de algún acto de prueba cuando exista el temor
fundado de que por causa de las personas o por estado de las cosas, dichos actos no puedan
realizarse en el momento procesal generalmente previsto (artículo 293, 1er. Apartado). Nuestra
enunciación, en cambio, aparece como taxativa (aunque en realidad los supuestos son amplios y
pueden flexibilizarla de hecho).

I. Declaración de testigos

6
CC0002 LM 224 RSI-43-2 I 9-5-2002, “Guzmán Graciela Beatriz y otro s/ Diligencias preliminares”, Juba Civil
y Comercial, B3400241.
7
CC0201 LP 93601 RSD-128-00 S 1-6-2000, “Yáñez, Magdalena María c/ Sucesión de Fructuoso Torres o
Fructuoso Torres Peña s/ Medida cautelar y prueba anticipada”; CC0201 LP 95533 RSI-192-1 I 27-9-2001,
“Rossetti, Noemí Alejandra c/ Municipalidad de La Plata s/ Prueba anticipada”; Juba Civil y Comercial,
B253746.
8
CC0001 QL 9418 RSI-286-6 I 12-10-2006, “García, Sandra Mabel c/ Cristiano, Graciano Domingo s/
Diligencias preliminares”, Juba Civil y Comercial, B2903650.

8
 El primer supuesto que prevé la norma es la declaración anticipada de testigos. Y la
fundamentación de esta declaración anticipada es triple y alternativa (o – o – o). Se la puede pedir
cuando nos encontramos con un testigo de avanzada edad. ¿Qué es avanzada edad? La ley no lo
precisa. A veces debe combinarse la edad con las condiciones de salud. Así podría decirse que
avanzada edad es un testigo de más de 70 años. O a veces puede ser de 60 si su salud es precaria.
Ello se demuestra con la copia del documento del testigo. En cuanto a la salud debe acreditarse
con certificado médico, pero no debe, necesariamente, tratarse de pacientes terminales ya que un
testigo diabético, hipertenso o con infinidad de achaques, puede ser catalogado como con un
estado de salud precaria o endeble que autoriza su declaración anticipada. La ausencia del país,
por radicación en el extranjero o por un largo tiempo, se acredita con copia del pasaje y de
solicitud de trabajo aceptada, por ejemplo. Esta declaración anticipada es para salvaguardar
testimonios de testigos de cargo o presenciales, principalmente.

II. Prueba de confesión

Se puede anticipar la absolución de posiciones, pero sólo con el juicio iniciado, porque en
caso contrario no hay partes. Sólo las partes pueden confesar. Para anticipar la declaración se
requieren las mismas razones que para los testigos (Ver punto anterior). Un absolvente de
avanzada edad o de precario estado de salud o próximo a ausentarse del país. En este sentido se
dijo que, si se quiere como prueba anticipada, la declaración de la parte contraria, no solo deberá
cumplirse con el trámite específico de dicho medio probatorio (artículos 409/23 del CPCC), sino
que debe justificarse en que consiste el riesgo de su producción en la etapa de prueba pertinente
y, además, esperar el momento de inicio del proceso, pues la absolución de posiciones sólo puede
producirse anticipadamente si ya se ha entablado la demanda9.

III. Reconocimiento judicial o dictamen pericial

Esta prueba puede revestir decisiva importancia, pues con ella se puede constatar el
estado de un lugar, de una máquina, etcétera. Ello para evitar que la máquina sea reparada, por
ejemplo. La pericia puede ir asociada a un reconocimiento o tener autonomía. Es muy útil la

9
CC0102 MP 103612 RSI-1261-97 I 4-11-1997, “Gea Delia Elena y otros c/ Compañia Ómnibus Pampa S.A. s/
Nulidad de Asamblea. Impugnación”, Juba Civil y Comercial, B1402170.

9
pericia10 de ingeniero mecánico11, en caso de daños y perjuicios en accidentes de tránsito 12, para
poder reparar el automóvil siniestrado.

La propia naturaleza de la obra cuya constatación se persigue -la pared medianera que
divide la propiedad del peticionante de la de su vecino- y el previo intercambio de misivas entre
ambos imputándose recíprocamente responsabilidad por el ingreso de humedad que derivaría de
haberse calado el muro medianero con chapas de propiedad del citado vecino, justifican la
realización del reconocimiento o dictamen previstos por el artículo 326 del Código Procesal con
miras a constatar el estado del muro en cuestión y de esa manera evitar la posible desaparición de
elementos de juicio durante el trámite de la causa a promoverse13.

Importa un anticipo de prueba en los términos del artículo 326, inciso 2° del Código
Procesal cuya procedencia cabe declarar, el reconocimiento judicial peticionado a fines de dejar
constancia del stock de mercaderías existentes en el negocio sobre el que se pretende haber
participado, medida que tiene su razón de ser en la propia naturaleza fungible de los bienes a
inventariarse y en la participación societaria que invoca el accionante. Tal medida aparece
imprescindible en orden a lograr determinar la composición del fondo de comercio
correspondiente, siendo insusceptible de trabar el normal desenvolvimiento del negocio 14.

IV. Pedido de informes

10
En aquellos procesos en que están involucrados objetos que requieran reparaciones, cabe posibilitar el
adelantamiento de los trabajos periciales tendientes a constatar los daños correspondientes, en orden a
obviar el inevitable lapso que demanda la tramitación del proceso. En el caso, el propio destino del inmueble
locado-depósito y venta de bebidas gaseosas-integrado por salón de exposición y ventas, local de repuestos,
sótano, oficinas, baños, vestuarios, taller, playas de estacionamiento, etcétera hace plenamente atendible el
motivo aducido para concretar anticipadamente las medidas probatorias a realizarse en el mismo; la
necesidad de realizar las reparaciones necesarias para que el propietario pueda disponer de las mismas
(artículo 326, inciso 2º Código Procesal) (CC0100 SN 910760 RSI-832-91 I 26-12-1991, “FANE S.A.
COMERCIAL AGROPECUARIA c/ ROSARIO REFRESCOS SACIFI Y OTRO s/ DAÑOS Y PERJUICIOS”, Juba Civil y
Comercial, B853194).
11
Resulta procedente la prueba anticipada -pericial- con el objeto de determinar el estado del automotor
chocado y conservar elementos de juicio necesarios en una etapa posterior, permitiendo a la vez que el
actor pueda efectuar reparaciones que demande poner nuevamente en funcionamiento el automóvil de su
propiedad; tornando valedera la razón de urgencia, el tiempo seguramente largo que insumirá la
tramitación del proceso (CC0102 MP 95620 RSI-784-95 I 10-10-1995, “Silva, Máximo A. s/ Diligencias
preliminares Prueba anticipada”, Juba Civil y Comercial, B1401369).
12
Un litigante diligente y activo en el supuesto de transferir el dominio del automotor dañado durante el
curso del juicio y con antelación al tiempo de la pericia, debió denunciar tal venta y acudir a la prueba
anticipada o, en todo caso, debió urgir al experto -ante la imposibilidad de practicar una pericia "percipendi"
por la falta de un examen de "visu" del automotor- para que realice una pericia "deducendi" a partir de los
hechos y datos que, verificados por otros medios probatorios existentes en la causa (fotografías,
presupuestos, facturas, etc), le habrían permitido deducir el disvalor sufrido con la colisión (CC0103 LP
208490 RSD-27-91 S 26-3-1991, “ITRI c/ IECSA y ot. s/ Daños y Perjuicios”, Juba Civil y Comercial, B200139).
13
CC0100 SN 910153 RSI-199-91 I 23-4-1991, “GUERRINA ALFREDO A. s/ PRUEBA ANTICIPADA”, Juba Civil y
Comercial, B853028.
14
CC0100 SN 910161 RSI-214-91 I 25-4-1991, “TORRES JOSE M c/ SOLEZZI ANA M. s/ RECONOCIMIENTO DE
SOCIEDAD DE HECHO”, Juba Civil y Comercial, B853031.

10
 Puede ser muy útil, en materia laboral, para evitar la destrucción de telegramas o cartas
documento.

Para que proceda como prueba anticipada el pedido de informes (artículo 326 inciso 3º
CPCC), debe existir urgencia ante el peligro por el cambio o desaparición de las fuentes de prueba .
De no acreditarse tal extremo y se apunta a obtener anticipadamente una evidencia probatoria,
prescindiendo de los presupuestos que prevé el citado artículo, no resulta viable conceder
medidas tendientes sólo a preparar pruebas so pretexto de diligencias preliminares15.

El pedido de la prueba informativa dirigida al Sanatorio, requiriendo copia íntegra de la

historia clínica de la actora, y la individualización del Doctor aportando sus datos completos, se
hallaría, en principio, dentro de los presupuestos que autorizan la aplicación de la figura procesal
que ampara el pedido (artículo 327 CPCC). Sería procedente la determinación del estado actual de
la actora, máxime si, como denuncia, ha de someterse a una nueva operación, por lo cual la
prueba pericial solicitada debería realizarse solo a los fines de evitar la desaparición de elementos
de juicio16. Para que proceda como prueba anticipada el pedido de informes (artículo 326 inciso 3º
CPCC), debe existir urgencia ante el peligro por el cambio o desaparición de las fuentes de prueba.
De no acreditarse tal extremo y se apunta a obtener anticipadamente una evidencia probatoria,
prescindiendo de los presupuestos que prevé el citado artículo, no resulta viable conceder
medidas tendientes sólo a preparar pruebas so pretexto de diligencias preliminares 17.

D. Contralor de la parte contraria

En tanto las medidas cautelares se decretan y cumplen sin audiencia de la otra parte, las
medidas conservatorias de la prueba deben practicarse con citación de la contraria. Y por lo tanto,
corresponde, dar satisfacción al principio de contradicción tratándose de la prueba anticipada,
dándose injerencia a la contraria a los fines del contralor de la prueba anticipada, salvo que
mediaren razones de urgencia, en cuyo caso, intervendrá el Defensor de Pobres y Ausentes,
conforme el artículo 327 del CPCC. Las medidas de prueba anticipada han de llevarse a cabo con el
debido control de la contraria a la proponente, respetando así el principio de bilateralidad, y
cualquier desviación que impida su asistencia ha de purgarse con el remedio de la nulidad,
garantizando de este modo el constitucional derecho a defenderse en juicio (artículo 18
Constitución Nacional, artículo 10 Constitución Provincial), pues la incorporación de esas
evidencias, dentro del proceso, puede ser definitiva e imposible de rever en lo futuro con las
consecuencias que pudieren proyectar en el posterior desarrollo y decisión del litigio (artículo 327
del CPCC; artículo 18 CN; artículo 10 Constitución provincial). Respecto al cumplimiento del
principio de bilateralidad con citación al Defensor Oficial, una correcta interpretación de lo
preceptuado en la norma adjetiva permite concluir, que la presencia de dicho funcionario judicial,

15
CC0001 SM 47439 RSD-276-8 S 11-12-2008, “Gschwind, Ernesto Américo c/ Lema, Raul Urbano s/
Diligencias preliminares”, Juba Civil y Comercial, B1951895.
16
CC0002 QL 363 RSI-15-96 I 12-3-1996, “Quiroga Sejas Pastora c/ Sanatorio Perpetuo Socorro s/ Prueba
Anticipada”, Juba Civil y Comercial, B2950074.
17
CC0001 SM 47439 RSD-276-8 S 11-12-2008, “Gschwind, Ernesto Américo c/ Lema, Raul Urbano s/
Diligencias preliminares”, Juba Civil y Comercial, B1951895.

11
es para los supuestos en que por la urgencia de la medida a practicarse, la demora en la citación a
la contraria hiciere dificultosa o imposible la producción en sí de la prueba, pero no como una
suerte de "veedor" que permitiese la realización de aquella sin el contralor que la norma
expresamente prescribe18.

E. Trámite de la prueba anticipada

El pedido de medidas preliminares se encuentra sujeto a los mismos requisitos, tanto

para las previstas en el artículo 323 como en el 326. Agregándose a las exigencias formales que
prevé el primer párrafo del artículo la exigencia para el caso de la prueba anticipada se debe de
exponer y acreditar con grado de verosimilitud suficiente los motivos que justifiquen el
adelantamiento en la producción de la prueba, justificando las razones de urgencia que
autoricen la intervención del defensor oficial. Con precisión se indicó que, el que requiere la
actuación del juez con anterioridad a la promoción del proceso principal, debe indicar
claramente cuál será la demanda que piensa instaurar . Tanto la procedencia de una diligencia
preliminar (preparatoria o de prueba anticipada), como el pedido de la medida precautoria,
necesitan explicitar, por su carácter accesorio, cuál es la pretensión principal . Si no se sabe cuál
será el objeto de demanda, no puede analizarse si la medida se adecua al reclamo que se va a
efectuar19.

Puesto que la omisión de la citación a la futura contraria acarrea la nulidad de la

diligencia. La citación debe efectuarse en la forma establecida para cada tipo de prueba.
Respetando el principio de bilateralidad, de manera que ésta pueda controlar, impugnarla y aún
a nuestro criterio proponer puntos. Sin que ello le confiera la calidad de parte, puesto que las
diligencias son anteriores al proceso.

20. Responsabilidad. Interpretación amplia y restrictiva en cuanto a su procedencia

Expresamente contempla el artículo 329 en provincia de Buenos Aires20, la aplicación de

multas para el supuesto incumplimiento por parte del interpelado de las medidas dispuestas por el
juez. Así entonces, con carácter casuístico, se refiere al incumplimiento del plazo fijado, diere
información errónea o destruyere u ocultare información requerida. Disponiendo asimismo el

18
CC0001 SM 60382 RSI-277-8 I 11-9-2008, “Favetto, Alicia Beatriz c/ Municipalidad de General San Martín
s/ Daños y perjuicios S/ Incidente de apelación”, Juba Civil y Comercial, B1951993.
19
CC0102 MP 102102 RSI-672-97 I 10-6-1997, “Vázquez Víctor Luis c/ Club Atlético Once Unidos s/
Diligencias Preliminares”; CC0102 MP 114480 RSI-993-00 I 10-10-2000, “Jauregui Carlos Marcelo c/ Bank
Boston s/ Diligencia preliminar”; CC0101 MP 125394 RSD-214-6 S 19-5-2006, “Salvatore, Elida Susana c/
Administración Falaschini y Ot. s/ Daños y Perjuicios”; Juba Civil y Comercial, B1402300.
20
Artículo 329.- (Según ley 14.365). Responsabilidad por Incumplimiento. Cuando sin justa causa el
interpelado no cumpliere la obligación del Juez en el plazo fijado, o diere informaciones falsas o que
pudieren inducir a error o destruyere u ocultase los instrumentos o cosas cuya exhibición o presentación
se hubiese requerido, se le aplicará una multa que no podrá ser menor de un valor equivalente a dos (2)
Jus, ni mayor de la equivalente a ochenta (80) Jus, sin perjuicio de las demás responsabilidades en que
hubiere incurrido.
La orden de exhibición o presentación de instrumento o cosa mueble que no fuere cumplida, se
hará efectiva mediante secuestro y allanamiento de lugares, si resultare necesaria.

12
secuestro y allanamiento de lugares, subsidiariamente cuando no cumpliere con la orden de
presentación o exhibición de documentos. Estas medidas, claro está, no excluyen la adopción de
otras, así como también la aplicación de multas, en caso de que la medida fuera desobedecida.

Conforme la ley 14.365, que actualiza el importe de las multas (fijando valores que se
actualizan periódicamente, de acuerdo a la variación del jus), la sanción, por no cumplir la orden
del juez o falsear información, es una multa que no podrá ser menor de un valor equivalente a
dos (2) Jus, ni mayor de la equivalente a ochenta (80) Jus, sin perjuicio de las demás
responsabilidades en que hubiere incurrido. El legislador, que da por sobrentendido todo, no
indica la clase de Jus sobre el que se establece la multa. Hay dos, el previsional y el arancelario,
aunque todo hace suponer que la multa se calculará en base al jus arancelario. Teniendo en
cuenta el acuerdo de la SCBA Número 3.590, del año 2012, el valor del jus arancelario, desde el 1
de marzo de 2.012, se eleva a $ 188. En razón de ello la multa se fijará entre $ 376 (equivalente a 2
jus arancelarios) y $ 15.040 (equivalene a 80 jus arancelarios). Estas multas se actualizarán,
periódicamente, conforme a la variación del sueldo básico fijado más los adicionales (básico, así
como los adicionales que corresponden por tres años de antigüedad, gastos funcionales y bloqueo
de título) del juez de primera instancia.

Resulta improcedente la imposición de multa en los términos del artículo 329 del CPCC,
cuando la oficiada ha brindado una clara explicitación de la razón que obsta al cumplimiento de los
puntos omitidos en su informe y éste abastece la carga que con generosa amplitud se impuso en el
acotado margen preparatorio propio de las diligencias preliminares21.

En Nación, la situación es similar a la de la provincia de Buenos Aires, aunque el texto del

artículo 329 CPCCN contiene otra redacción.

21
CC0100 SN 4041 RSI-364-1 I 22-5-2001, “Brunori José M. S. y otro s/ Diligencias preliminares”, Juba Civil y
Comercial, B856141.

13
Parte práctica Simulación de Mediación y Confección de Escritos sobre Diligencias preliminaries
y sobre prueba anticipada

La simulación se hará por videoconferencia en su caso

I. Modelo de pedido de diligencias preliminares

A los fines prácticos se acompaña el siguiente modelo de diligencia

preparatoria (en el caso pedido de declaración jurada).

Sumario:

Presentante: Andrea Fernández

Futuro demandado: Juan Carlos González

Materia: Diligencia preliminar (exhibición y depósito de libros)

Monto: Indeterminado

Copias:

Documentación: *bono, *jus previsional, * Partidas de

matrimonio y nacimiento de hijos (3), * Cartas documento XXX e
YYY, Constancias de la causa “González, Juan Carlos c.
Fernández, Andrea s. Divorcio” (Expediente Número…).

SOLICITA DILIGENCIA PRELIMINAR – EXHIBICIÓN Y DEPÓSITO

DE LIBROS DE COMERCIO

Señor Juez:

14
 Andrea Fernández, por su propio derecho, con domicilio real en
Torcuato 342 de Haedo, partido de Morón, provincia de Buenos Aires,
con el patrocinio letrado del Doctor Aníbal Pérez, abogado, inscripto al
Tomo… Folio… del Colegio de Abogados del departamento judicial de
, Monotributo… CUIT…, IG Número… constituyendo domicilio
procesal en la calle Brown 999 de Morón y electrónico…., a V.S. me
presento y digo:

I. Objeto

Que con motivo de tener que iniciar un proceso de conocimiento

incidental, para solicitar compensación económica a mi ex cónyuge Juan
Carlos González con domicilio, que se denuncia, en la calle 25 de Mayo
340 de Morón22 y a los fines de la liquidación de la sociedad conyugal
(artículo 480 del CCC)23 vengo a solicitar diligencia preliminar en los
términos del artículo 323 del CPCC. En el caso solicito que, en los
términos del artículo 323, inciso 5 del CPCC 24, mi ex cónyuge exhiba y
deposite en autos los libros de la SRL 25, de la cual es único gerente a los
fines de determinar su activo, los bienes que la componen y las
ganancias. Se señala que los libros son el diario y el inventario y
22
ARTÍCULO 441 CCC.- Compensación económica. El cónyuge a quien el divorcio produce un desequilibrio
manifiesto que signifique un empeoramiento de su situación y que tiene por causa adecuada el vínculo
matrimonial y su ruptura, tiene derecho a una compensación. Esta puede consistir en una prestación única,
en una renta por tiempo determinado o, excepcionalmente, por plazo indeterminado. Puede pagarse con
dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que acuerden las partes o decida
el juez.
23
ARTÍCULO 480 CCC.- Momento de la extinción. La anulación del matrimonio, el divorcio o la separación de
bienes producen la extinción de la comunidad con efecto retroactivo al día de la notificación de la
demanda o de la petición conjunta de los cónyuges.
Si la separación de hecho sin voluntad de unirse precedió a la anulación del matrimonio o al
divorcio, la sentencia tiene efectos retroactivos al día de esa separación.
El juez puede modificar la extensión del efecto retroactivo fundándose en la existencia de fraude o
abuso del derecho.
En todos los casos, quedan a salvo los derechos de los terceros de buena fe que no sean
adquirentes a título gratuito.
En el caso de separación judicial de bienes, los cónyuges quedan sometidos al régimen establecido
en los artículos 505, 506, 507 y 508.
24
El proceso de conocimiento podrá prepararse pidiendo el que pretenda demandar, o quien, con
fundamento, prevea que será demandado:
… 5) Que el socio o comunero o quien tenga en su poder los documentos de la sociedad o
comunidad, los presente o exhiba.
25
ARTICULO 320.- Obligados. Excepciones. Están obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurídicas
privadas y quienes realizan una actividad económica organizada o son titulares de una empresa o
establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios. Cualquier otra persona puede llevar
contabilidad si solicita su inscripción y la habilitación de sus registros o la rubricación de los libros, como se
establece en esta misma Sección.

15
balances26 correspondientes a los años 2.012 en adelante. Señala que
los libros los tiene el contador José Figueroa en su estudio contable de
la calle….

II. Competencia y exclusión de mediación

Conforme el artículo 6, inciso 4 27, del CPCC, se aclara que V.S. será
competente en el proceso principal a iniciarse en razón del territorio y
materia. El presente pedido preparatorio está excluido de la mediación
previa (artículo 4, inciso 7, de la ley provincial 13.951). La competencia
debe atribuirse, conforme a lo expuesto, al Juzgado de Familia Número
4 de Morón, que es el que interviene en el divorcio, hoy con sentencia
que lo decreta. Se aclara que el divorcio es reciente, pero no nos hemos
puesto de acuerdo con el proyecto regulador y debo iniciar diversos
juicios incidentales, a los fines de conseguir alimentos, atribución del
hogar, compensación económica y la liquidación de la sociedad
conyugal.

III. Presupuestos fácticos

La suscrita se casó con Juan Carlos González el 2 de julio de 2.007

y de esa unión nacieron nuestros 3 hijos (se acompaña copia certificada
de partidas de matrimonio y nacimiento). Con fecha 4 de abril de 2.019
mi cónyuge se presenta, con un absurdo proyecto regulador solicitando
el divorcio en los términos del artículo 438 del CCC. Por supuesto y
cómo surge de los autos “González, Juan Carlos c. Fernández,
Andrea s. Divorcio” (Expediente Número…), que tramitan ante
estos mismos estrados, no acepté el proyecto regulador, no obstante lo
cual y previa vista fiscal y Asesoría se decretó el divorcio vincular con
fecha 8 de agosto de 2.01928.

26
ARTÍCULO 322.- Registros indispensables. Son registros indispensables, los siguientes:
a) diario;
b) inventario y balances;
c) aquellos que corresponden a una adecuada integración de un sistema de contabilidad y que exige
la importancia y la naturaleza de las actividades a desarrollar;
d) los que en forma especial impone este Código u otras leyes.
27
Artículo 6. Reglas especiales. A falta de otras disposiciones, será juez competente: … 4) En las medidas
preliminares y precautorias, el que deba conocer en el proceso principal.
28
ARTÍCULO 438.- Requisitos y procedimiento del divorcio. Toda petición de divorcio debe ser acompañada
de una propuesta que regule los efectos derivados de éste; la omisión de la propuesta impide dar trámite a
la petición.
Si el divorcio es peticionado por uno solo de los cónyuges, el otro puede ofrecer una propuesta
reguladora distinta.

16
 La suscrita se dedicó a criar a sus hijos, siendo mi ahora ex
cónyuge quién atendía a los gastos y proveía el hogar. Recién empecé a
trabajar en la actualidad. Sin embargo González como Gerente y dueño
de la SRL “El Triunfo”, con domicilio legal en Avenida de Mayo 334 de
Ramos Mejía, partido de La Matanza, provincia de Buenos Aires, siempre
tuvo una holgada situación, poseyendo inmuebles, que figuran como
activos de la sociedad y coches de alta gama.

En esa situación se torna indispensable la exhibición y depósito de

los libros, para luego por pericial contable (prueba anticipada posterior)
se determinará lo necesario para establecer que los bienes fueron
ingresados como activo durante el matrimonio, las ganancias de
González y todo lo que se me deba como parte de la liquidación post
comunitaria. Se aclara que, hasta la fecha, fueron nulos los intentos de
conseguir la exhibición en forma privada. Incluso se envió una Carta
Documento… la que fue rechazada por inexacta e improcedente,
correspondencia que se anexa al presente.

Por ello es ampliamente procedente la diligencia preliminar

solicitada.

IV. Acompaña instrumental.

Acompaño copia certificada de partidas de matrimonio y nacimiento

(3). Constancias de la causa “González, Juan Carlos c. Fernández,
Andrea s. Divorcio” (Expediente Número…), Carta documento XXX
e YYY.

V. Derecho

Fundo el derecho que me asiste en los artículos 323, inciso 5 del

CPCC. Se ha dicho que, si la medida solicitada tiene por finalidad la
determinación de los créditos que habrán de ser reclamados en la acción
judicial consecuente y, con esta finalidad se solicita la exhibición de los
libros respectivos, dicha medida es procedente como diligencia
preliminar, que encuadra en las previsiones del art. 323 del Código
Procesal (CC0102 MP 117268 RSD-269-1 S 14/08/2001 Juez DALMASSO
Al momento de formular las propuestas, las partes deben acompañar los elementos en que se
fundan; el juez puede ordenar, de oficio o a petición de las partes, que se incorporen otros que se estiman
pertinentes. Las propuestas deben ser evaluadas por el juez, debiendo convocar a los cónyuges a una
audiencia.
En ningún caso el desacuerdo en el convenio suspende el dictado de la sentencia de divorcio.

17
(SD), “AADI CAPIF A.C.R. c/Lombardo, Jorge Lisandro s/Cobro de
pesos”; CC0102 MP 100959 RSI-524-97 I 12/06/1997, “AADI CAPIF
A.C.R. c/RUCA LAUQUEN S.R.L s/COBRO DE PESOS”; CC0102 MP
117268 RSD-269-1 S 14/08/2001 Juez DALMASSO (SD), “AADI CAPIF
A.C.R. c/Lombardo, Jorge Lisandro s/Cobro de pesos”; Juba B1402278 y
B1403486).

También jurisprudencia del fuero de familia y lo demás que supla el

elevado criterio de V.S.

VI. Petitorio

Por todo lo expuesto a V.S. solicito:

l) Me tenga por presentada, parte en esta diligencia y por

constituido el domicilio procesal físico y electrónico.

2) Por incoada diligencia preliminar e indicadas las razones de la

misma e individualizado el futuro demandado.

3) Se disponga la exhibición y depósito de los libros de la SRL “El

Triunfo”, a cuyo fin se intimará a Juan Carlos González, con domicilio
en 25 de Mayo 340 de Morón o en la sede de “El Triunfo” SRL, a que
en el plazo de 10 días (o en el que V.S. disponga) exhiba y deposite en
el Juzgado de Familia Número 4 de Morón los libros Diarios e Inventario
y Balance desde 2.012 a la fecha. En caso de no hacer caso a la
intimación se ordene, como medida complementaria, el secuestro de los
libros para lo que debe tenerse en cuenta que se encuentran en el
Estudio Contable de José Figueroa situado en…

4) Se tenga presente que… están autorizados a la procuración de

la presente causa, pudiendo compulsar las actuaciones, dejar constancia
en el libro de asistencia, pedir el expediente en préstamo para extraer
fotocopias, confeccionar, entregar diligenciar cédulas oficios y exhortos,
asistir a audiencias y cuantos más actos sean necesarios para cumplir
con la procuración señalada.

5) Oportunamente se solicitara pericia contable como prueba

anticipada o se tendrá por preparado el proceso de conocimiento.

Proveer de conformidad,

18
SERA JUSTICIA

19
Modelo de prueba anticipada

Sumario:

Actora: Andrea Fernández

Domicilio: Torcuato 342 de Haedo, partido de Morón, provincia de

Buenos Aires

Futuro demandado: Juan Carlos González

Domicilio: 25 de Mayo 340, ciudad y partido de Morón, provincia de

Buenos Aires

Materia: Prueba anticipada

Monto: Indeterminado

Acompaña: Constancias de la causa “Fernández, Andrea c. González,

Juan Carlos y “El Triunfo SRL” s. Diligencia preliminar” (Expediente
Número…)

Copias: 1 Para traslado

SOLICITA PRUEBA ANTICIPADA – PROMUEVE POR SEPARADO

BENEFICIO DE LITIGAR SIN GASTOS

Señor Juez:

XXXX, por mi propio derecho, domiciliada realmente en la calle ,

provincia de Buenos Aires, con el patrocinio jurídico del Doctor YYY, abogado
inscripto al Tomo , Folio del Colegio de Abogados del Departamento Judicial de
, Legajo previsional, Monotributista, CUIT , constituyendo domicilio procesal
en la calle provincia de Buenos Aires y electrónico, a V.S. me presento y como
mejor proceda en derecho respetuosamente expongo:

I. Objeto

20
 Que vengo a solicitar prueba anticipada, en los términos de los
artículos 326, inciso 2 y 327 del Código Procesal Civil y Comercial, consistiendo
esta prueba en la realización de una pericia contable sobre los libros de la SRL
“El Triunfo”, los que se encuentran depositados en el Juzgado de Familia
Número 4 de Morón, en razón de tener la suscrita que iniciar un juicio de
compensación económica y otro por deterinación y liquidación de los bienes de
la sociedad conyugal contra mi ex cónyuge Juan Carlos González con
domicilio en 25 de Mayo 340 de Morón, partido del mismo nombre, provincia
de Buenos Aires y tener, que precisar los bienes, dinero y otros activos que
conforman la sociedad conyugal que se disuelve, amen del monto y alcances
de la compensación económica.

II. Futura parte demandada. Competencia y exclusión de la

mediación previa

Que la suscrita iniciará juicio contra Juan Carlos González, con

domicilio en 25 de Mayo 340 de la ciudad y partido de Morón, por las razones
que se indican en el objeto de esta presentación.

Conforme el artículo 6, inciso 4, del CPCC, se aclara que V.S. será

competente en el proceso principal a iniciarse en razón del territorio y materia.
El presente pedido de prueba anticipada está excluido de la mediación previa
(artículo 4, inciso 7, de la ley provincial 13.951). La competencia debe
atribuirse, conforme a lo expuesto, al Juzgado de Familia Número 4 de Morón,
que es el que interviene en el divorcio, hoy con sentencia que lo decreta. Se
aclara que el divorcio es reciente, pero no nos hemos puesto de acuerdo con
el proyecto regulador y debo iniciar diversos juicios incidentales, a los fines de
conseguir alimentos, atribución del hogar, compensación económica y la
liquidación de la sociedad conyugal.

III. Reseña de hechos y fundamentos del pedido de prueba

anticipada

La suscrita se casó con Juan Carlos González el 2 de julio de

2.007 y de esa unión nacieron nuestros 3 hijos (se acompaña copia certificada
de partidas de matrimonio y nacimiento en los autos sobre diligencia
preliminar que se han de tener a la vista). Con fecha 4 de abril de 2.019 mi
cónyuge se presenta, con un absurdo proyecto regulador solicitando el divorcio
en los términos del artículo 438 del CCC. Por supuesto y cómo surge de los
autos “González, Juan Carlos c. Fernández, Andrea s. Divorcio”
(Expediente Número…), que tramitan ante estos mismos estrados, no
acepté el proyecto regulador, no obstante lo cual y previa vista fiscal y
Asesoría se decretó el divorcio vincular con fecha 8 de agosto de 2.019.

21
 La suscrita se dedicó a criar a sus hijos, siendo mi ahora ex
cónyuge quién atendía a los gastos y proveía el hogar. Recién empecé a
trabajar en la actualidad. Sin embargo González como Gerente y dueño de la
SRL “El Triunfo”, con domicilio legal en Avenida de Mayo 334 de Ramos Mejía,
partido de La Matanza, provincia de Buenos Aires, siempre tuvo una holgada
situación, poseyendo inmuebles, que figuran como activos de la sociedad y
coches de alta gama.

Con motivo de la diligencia preliminar rotulada: “Fernández,

Andrea c. González, Juan Carlos y “El Triunfo SRL” s. Diligencia
preliminar” (Expediente Número…) se exhibieron y depositaron, en la sede
de este juzgado, los libros Diario e Inventario y Balances, por los períodos del
2.012 a la fecha.

La determinación de los activos es absolutamente necesaria. Por

ello es ampliamente procedente la diligencia preliminar solicitada.

IV. Jurisprudencia relativa al tema de la prueba anticipada

La jurisprudencia se ha inclinado por la procedencia de la medida.

Así se ha dicho que las medidas preliminares de prueba –en el caso la pericia
médica pedida por la presunta víctima de un accidente de tránsito, aduciendo
que dicho evento habría precipitado las consecuencias de una enfermedad
terminal y que su vida correría riesgo actual- deben apreciarse con criterio
amplio, pues tienden a preservar elementos de convicción
indispensables o ventajosos desde el punto de vista de la economía
procesal para fundar adecuadamente una eventual pretensión u
oposición y asegurar la regularidad del trámite de tales actos (Cámara
Nacional Civil, Sala A, 19 de diciembre de 2.001, Farkas, Desiderio c. Línea
234 Tarsa S.A., La Ley 2.002-A, página 556, fallo 103151, Fana Civil y
Comercial, 17.577).

V. Prueba documental relativa al pedido de prueba

anticipada
Constancias de la causa: “Fernández, Andrea c. González,
Juan Carlos y “El Triunfo SRL” s. Diligencia preliminar” (Expediente
Número…) que, por lo demás se encuentra ante estos mismos estrados.

VI. Prueba anticipada solicitada

Prueba pericial contable: Se designe perito contador, único de

oficio, a efectos que dictamine acerca de los siguientes puntos de pericia:

- Indique si los libros Diario e Inventario y Balances depositados

en la Secretaría de este Juzgado de Familia Número 4, de la

22
 sociedad “El Triunfo SRL” están llevados conforme a derecho y
fecha de rúbrica de los mismos.
- Indicará el activo que compone la sociedad, y también la fecha
en la que fueron incorporados los bienes.
- Indicará, con vista del contrato social la participación de Juan
Carlos González en la sociedad.
- Las ganancias y honorarios devengados en favor de Juan
Carlos González desde 2.012 a la fecha.
- Número de cuentas bancarias y detalle del Resumen de Cuenta
de las mismas por los períodos que van del 2.012 a la fecha.
- Practicará una liquidación comprensiva del activo y las
ganancias percibidas por Juan Carlos González. Para ello
tendrá en cuenta su participación societaria y el origen de los
activos.
- Acompañará copia de las declaraciones juradas de Ganancias
presentadas ante la AFIP.
- Todo otro dato de interés pericial para la presente causa.

Se propone como perito de parte a…. (es dudoso que el

Juez lo acepte en provincia, donde no hay consultores
técnicos).

VIII. Cuestión federal

En la presente causa a iniciarse y en esta prueba anticipada
están en juego muchos derechos de mi persona, amparados por las
declaraciones derechos y garantías de la Constitución Nacional (artículos
16, 17 y 18 de la misma). Por lo tanto y en los términos de los artículos
14 a 16 de la ley 48 (artículo 256 y siguientes del CPCC; Acuerdo 4 del
2.007 de la CSJN) hago expreso planteo de la cuestión federal para
ocurrir a la Corte Suprema de Justicia de la Nación por vía del recurso
extraordinario federal.
Se tenga ello presente.

X. Inicia por separado beneficio de litigar sin gastos

Por separado se inicia beneficio de litigar sin gastos por el

procedimiento de los artículos 78 y siguientes del CPCC, lo que se debe tener
presente a los fines del anticipo de gastos periciales y eventuales costas del
presente juicio.

XI. Petitorio

Por todo lo expuesto a V.S. solicito:

l. Me tenga por presentada, parte en la presente incidencia en que se pide

prueba anticipada y por constituido el domicilio procesal físico y electrónico.

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2. Por iniciado el pedido de prueba anticipada, por ofrecida como prueba
documental los libros depositados en Secretaría y a la vista de los mismos, se
designe de oficio perito contador a fin de que dictamine sobre los puntos
propuestos.

3. Se notifique al futuro demandado para que controle la pericia.

4. Se tenga presente la cuestión federal.

5. Se tenga presente el beneficio de litigar sin gastos, impetrado por separado,

a los fines de la concesión del beneficio provisorio.

6. Se tenga presente que los Doctores…. se encuentran expresamente

autorizados para intervenir en la procuración de la presente causa, con las mas
amplias facultades, pudiendo dejar constancia en los libros de Asistencia
conforme el artículo 133 del CPCC, librar cédulas y oficios, realizar desgloses,
consultar el expediente aunque esté reservado y demás actos concernientes a
su intervención. Pueden asistir a la pericia y actos preparatorios, entre otras
facultades.

7. Se tenga presente lo demás expuesto.

Proveer de conformidad,

SERA JUSTICIA

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Bibliografía especial de la Unidad: Rodríguez Saiach, Luis A., “Manual de Derecho Procesal Civil y
Comercial Incluye descarga de material complementario, Colaboradora Flavia Alongi, Editorial
Estudio, Buenos Aires, 2.020.

Bibliografía especial de la Unidad: Rodríguez Saiach, Luis A., “Manual de Derecho Procesal Civil y
Comercial Incluye descarga de material complementario, Colaboradora Flavia Alongi, Editorial
Estudio, Buenos Aires, 2.020.
CLASE NO PRESENCIAL
MIEL

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