Empresa y fondo de comercio

Empresa. Concepto económico La empresa es una organización de producción de bienes o de

servicios destinados a ser vendidos, con la esperanza de realizar
beneficios.
Concepto Jurídico

No se puede desarrollar un concepto jurídico de empresa ya que,

nuestro ordenamiento jurídico no la define, ni considera a la
empresa como un sujeto de derecho, ni le reconoce personalidad
jurídica. Esto se debe a que la empresa es un fenómeno
exclusivamente económico

Según el Código: el empresario es aquella persona jurídica privada y quienes realizan una actividad
económica organizada o son titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial
agropecuario o de servicios. Cualquier otra persona puede llevar contabilidad, siempre que solicite su
inscripción y la habilitación de sus registros o la rubricación de los libros

Están excluidos: Las personas humanas que desarrollan profesiones liberales o actividades
agropecuarias y conexas no ejecutadas u organizadas en forma de empresa. A su vez puede ser eximidas,
las actividades que, por el volumen de su giro, resulta inconveniente sujetar a tales deberes.

Empresa y sociedad
Mientras que la sociedad es un sujeto de derecho con personalidad jurídica diferenciada (conforme al art
2 de Ley General de Sociedades), la empresa no lo es. En todo caso, una sociedad puede ser titular de una
empresa, pero no la empresa misma.
Es decir, toda empresa tiene un titular que la organiza denominado empresario que puede ser una
persona humana o jurídica. Ejemplos de sociedades:
→Empresa sin sociedad (explotación unipersonal): un plomero que con el tiempo contrata ayudantes,
adquiere maquinas, instala un local y así, organiza una empresa.
→ Sociedad sin empresa: varias personas constituyen una sociedad y no se ven más. Hay una sociedad,
pero no lleva adelante ninguna empresa.
→Sociedad y empresa: varias personas constituyen una sociedad para abrir una cadena de restaurantes.
Hay una sociedad que es titular de una empresa.

Elementos de la empresa

a. Elemento objetivo: el “Fondo de Comercio” está integrado integrado por elementos materiales e
inmateriales organizados para llevar a cabo la explotación empresaria
b. Elemento subjetivo: conformado por los propietarios, administradores y trabajadores de la empresa
c. Elemento dinámico: se refiere a la actividad llevada a cabo por los miembros de la empresa (no hay
empresa si no hay actividad). Este elemento dinámico es lo que diferencia a la empresa del fondo de
comercio.
Clases de empresas

Las empresas pueden ser clasificadas de acuerdo a los siguientes parámetros:

- Por su actividad: primaria, secundaria, terciaria

- Por su tamaño: grandes, medianas, pequeñas y microempresas
- Por el carácter de sus socios: empresas privadas, públicas o mixtas.
- Por la apertura del acceso al capital: empresas cerradas o abiertas (que cotizan sus acciones en el
mercado de capitales)
- Por los vínculos entre sus integrantes: familiares o no familiares
- Por el ámbito territorial de sus actividades: locales, nacionales, internacionales (exportadoras) o
multinacionales.
- Por el destino de sus resultados: con fines de lucro (sociedades), sin fines de lucro (asociaciones,
fundaciones, mutuales: su titular no busca obtener ganancias, sino que éstas se reinvierten en la
empresa), o beneficiosas (el fin de lucro tiene como objetivo determinadas mejoras sociales).
- Por su forma jurídica: empresas informales (unipersonales) o formales (sociedad, cooperativa,
asociación civil, mutual, fundación).

Naturaleza jurídica de la empresa. Teorías.

Teoría subjetiva: sostiene que la empresa es un sujeto de derecho, con capacidad para adquirir
derechos y contraer obligaciones. La empresa tendría una personalidad jurídica distinta de su
titular o empresario.
Teoría objetiva: considera a la empresa como un objeto de derecho compuesto por un conjunto
de elementos materiales e inmateriales que conforman una “universalidad”. Según esta teoría, el
empresario sería el sujeto de derecho y la empresa, el objeto que aquél organiza.
Teoría negativa (o atomista): según esta teoría la empresa no es sujeto ni objeto de derecho, ya
que en realidad no constituye una categoría jurídica. Esta teoría es denominada “atomista”
porque considera que la empresa es un agregado de elementos que mantienen su individualidad,
sin formar una unidad jurídica. Es por ello que cada elemento de la empresa (ej: trabajo,
inmuebles, derechos industriales, impuestos a pagar, etc) está registrado por la ley que le es
propia.

Una empresa familiar es un negocio donde los miembros de una determinada familia se unen en sí
para trabajar, tomar decisiones, cumplir ciertas tareas y distribuirse los beneficios de forma justa.
No se requiere ningún tipo de sociedad (S.R.L, S.A, etc.), pero puede serlo. Lo que sí debe haber, es
un protocolo donde se establezcan los efectos entre las partes y con terceros.
Generalmente, estas empresas tienden a la conservación, mantenimiento y continuidad en el tiempo
(por el hecho del paso de una generación a otra).
Se facilita la sucesión en la empresa familiar (pacto de herencia futura) permitiéndole al fundador
transmitir la propiedad de la misma solo a los herederos con vocación de continuar la empresa,
excluyendo a los demás.
→La modificación más transcendente para la empresa familiar es la admisión del pacto sobre
herencia futura, la cual le permitirá la mejor programación de la sucesión en la propiedad de la
empresa.
-Art 1010: La herencia futura no puede ser objeto de los contratos, ni tampoco puede serlos los
derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares, salvo:
- Los pactos relativos a una explotación productiva
- Las participaciones societarias de cualquier tipo.
 Los pactos son válidos sean o no parte el futuro causante y su cónyuge, sino afecta la legitimidad
hereditaria, los derechos del cónyuge, ni los derechos de terceros.

Importante: el texto atiende la necesidad de facilitar la sucesión en la empresa familiar,

permitiéndole al fundador transmitir la propiedad de la misma solo a los herederos con vocación
de continuar la empresa, excluyendo a los demás.

Extinción: los efectos del contrato se extienden activa y pasivamente a los sucesores
universales, a no ser que:
- Las obligaciones que de él nacen, sean inherentes a la persona
- La transmisión sea incompatible con la naturaleza de la obligación
- Este prohibida una cláusula del contrato o la ley.

Ley de sociedades: habrá sociedad si una o más personas en forma organizada conforme a uno de los
tipos previstos en esta Ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de
bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las pérdidas.

Grupos de sociedades (holding): se puede definir como:

Un conjunto de empresas las cuales todas dependen de una misma empresa matriz, porque ésta tiene una
participación económica suficiente en su capital como para tomar las decisiones.

Sociedades entre cónyuges: los cónyuges pueden integran entre sí sociedades de cualquier tipo. A
la hora de contrataciones, se los considera inhabilitados especiales porque no pueden contratar en interés
propio a los cónyuges bajo el régimen de comunidad entre sí.

Pequeñas empresas: se protege a las pequeñas empresas cuando se trata de contratos de adhesión a
cláusulas impuestas.
El contrato de adhesión es aquel mediante el cual uno de los contratantes adhiere a cláusulas generales
predispuestas unilateralmente (una de las partes), por la otra parte o un tercero, sin que el que adhiere
haya participado en su redacción.
Se consideran pequeñas empresas, a los fines del régimen laboral simplificado, las que no tengan más de
cuarenta empleados y no pasen cierto límite de facturación anual.

Establecimiento: es la cede donde se lleva a cabo la actividad organizada

→Pluralidad de establecimientos (una empresa puede tener varios establecimientos):

• Casa matriz: Es el lugar en donde el empresario tiene el asiento principal de los negocios, que
puede coincidir o no con el de la sede de explotación principal (lugar donde se realizan las
operaciones técnicas de la empresa. Lugar del taller o fabrica).
• Sucursal: es un establecimiento secundario que depende de la casa central.
Dicha dependencia es jurídica (ya que la sucursal no tiene personalidad jurídica propia) y
también económica (ya que tampoco tiene patrimonio propio).
La sucursal está a cargo de un encargado que responde a las directivas de la casa central (ej: las
sucursales de un Banco dependen de la casa central).
• Agencia: es una simple oficina administrativa que no está facultada para realizar negocios. Sólo
puede administrar los negocios ya celebrados por la empresa o facilitar la celebración de nuevos
negocios (ej: puede recibir pedidos, entregar mercaderías, cobrar, etc).
 • Filial: a diferencia de la sucursal y la agencia, la filial es una sociedad. Esta sociedad es
jurídicamente independiente de la sociedad madre (ya que cada una tiene su propia personalidad
jurídica, su propio patrimonio, etc), pero es económicamente dependiente de ella (ya que la
sociedad madre posee una cantidad de acciones suficientes de la filial, como para imponer sus
decisiones).

Fondo de comercio
Es el conjunto de bienes materiales e inmateriales organizados por el empresario para el ejercicio de su
actividad
Diferencia con local: al hablar de “establecimiento” podemos notar que existen dos conceptos sobre el
mismo: u no “de uso corriente” y otro “jurídico”. Según el concepto de uso corriente, el establecimiento
sería el lugar físico donde se desarrollan las actividades de la empresa (local, oficina, etc). Pero según el
concepto jurídico, la noción de “establecimiento” es mucho más amplia y abarca tanto bienes materiales
como inmateriales.
Diferencia con empresa: mientras la empresa es una “actividad económica organizada”, la hacienda es un
“conjunto de bienes”. Encontramos en la empresa un elemento dinámico, que es “la actividad”, que no
existe en la hacienda. La empresa seria la hacienda en movimiento.

Elementos del fondo de comercio

-Elementos materiales:
• Instalaciones
• Muebles
• Máquinas
• Materias primas
• Mercaderías
• Automotores

- Elementos inmateriales:
Nombre comercial: es el nombre que sirve para individualizar un establecimiento mercantil determinado.
Puede ser:
→ un nombre de fantasía,
→ estar formado por el nombre del empresario
→ por la razón social o denominación de la sociedad titular del establecimiento
El nombre comercial se adquiere simplemente con su uso y sólo con relación al ramo en que se utiliza (ej:
puede haber una heladería llamada “Almagro”, al lado de una librería con el mismo nombre).
El derecho a uso exclusivo del nombre comercial con relación al rubro determinado sólo puede ejercerse
dentro de la “zona de influencia” del establecimiento. Por eso, quien quiera tener el uso exclusivo en
todo el territorio del país, deberá registra el nombre comercial como una marca.

Emblema: es el signo gráfico que caracteriza al establecimiento: generalmente es una letra o una sigla. Al
igual que el nombre comercial, el emblema suele ser registrado como marca para obtener su uso
exclusivo en todo el país.
Enseña: es la inscripción o figura que se coloca en el frente del local con el fin de identificar al
establecimiento (ej: letrero)
Distinciones honoríficas: son las medallas, premios y diplomas otorgados por instituciones públicas o
privadas al establecimiento o a sus productos. Quedan excluidas aquellas otorgadas al empresario por su
labor personal.
Valor llave: consiste en la aptitud del establecimiento de producir ganancias futuras. Dicha aptitud está
dada por la clientela, la ubicación del negocio, el prestigio, la organización de los factores de producción,
etc.
Clientela: es el conjunto de personas que habitualmente concurren al establecimiento para consumir los
bienes o servicios ofrecidos en él.
Derecho al local: se refiere al derecho que tiene el adquiriente del fondo de comercio, a usar y gozar del
local donde éste funciona.
De esta forma, si quien transfiere el fondo de comercio, es a la vez, propietario del local, deberá otorgarle
al adquiriente del fondo, un contrato de locación.
Si el que transfiere el fondo no es propietario, sino locatario del local, deberá cederle al adquiriente del
fondo su contrato de locación o subalquilarle el local (si su contrato con el propietario así lo permite).
El elemento del fondo de comercio es el derecho al uso y goce del inmueble, y NO el derecho a la
transmisión de la propiedad del mismo.
Derechos industriales: las marcas, las patentes de invención y los modelos y diseños industriales son
elementos del fondo de comercio.
Programas informáticos (o software): la jurisprudencia ha incluido dentro de los elementos inmateriales
del fondo de comercio a los programas informáticos diseñados especialmente para la empresa.
Contratos de trabajo: el trabajo de los empleados es un factor muy importante para el funcionamiento de
un establecimiento.
La ley de contratos de trabajo (ley 20.744 art. 225) se encarga de ellos al disponer que, en caso de
transferencia del establecimiento, no se extinguirán los contratos de trabajo, sino que éstos continuarán
con el adquiriente, conservando el trabajador la antigüedad y los derechos que tuviera al momento de la
transmisión.
Patentes de invención: se trata de un derecho intelectual registrado. Son personales, se otorgan a favor del
inventor, pero son transferibles. La titularidad del invento se acredita con el otorgamiento de:
1. Patente de invención.
2. Certificado de modelo de utilidad.
La patente de invención sirve para que su titular pueda ejercer el derecho de exclusividad sobre su
invento por el término que le acuerda la ley, pudiendo impedir que otros exploten el producto o
procedimiento patentado.
Serán patentables las invenciones de productos o de procedimientos, siempre que sean nuevas, entrañen
una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicación industrial:
i. Novedad mundial: la invención debe ser novedosa, no debe haber indicios de su utilización
o publicación previa, en el país o en el extranjero.
ii. Aplicable a la industria: es necesario que pueda ser fabricada o utilizada inmediatamente
en el campo industrial.
iii. Actividad inventiva: debe ser creativa, no debe ser evidente como solución al problema
dentro del campo industrial correspondiente.
iv. Se considerará invención a toda creación humana que permita transformar materia o
energía para su aprovechamiento por el hombre.
Las patentes puede ser objeto de contratos, como sesión, venta o donación, porque como es de contenido
patrimonial, se puede explotar para obtener un beneficio.
 No se considerarán invenciones para los efectos de esta ley:
a) Los descubrimientos, las teorías científicas y los métodos matemáticos;
b) Las obras literarias o artísticas o cualquier otra creación estética, así como las obras científicas;
c) Los planes, reglas y métodos para el ejercicio de actividades intelectuales, para juegos o para
actividades económico-comerciales, así como los programas de computación;
d) Las formas de presentación de información;
e) Los métodos de tratamiento quirúrgico, terapéutico o de diagnóstico aplicables al cuerpo humano y
los relativos a animales;

Régimen legal: Se encuentran reguladas en la Ley 24481 y en el Decreto Ley 260/96

Titularidad: pueden obtener patentes de invención las personas humanas y jurídicas, ya sean nacionales
o extranjeras, con la condición de que tengan domicilio real o constituido en el país.
¿A quién le corresponde la calidad de inventor? (pregunta de examen) al que este en la solicitud alimpi
salvo, prueba en contrario.
¿se considera inventor a las personas físicas que se designen? Falso, salvo prueba en contrario.
Si uno está trabajando y vive de eso, tiene derecho a una compensación económica.

Solicitud de patentamiento: el interesado debe presentar ante la Administración Nacional de Patentes del
INPI (Instituto Nacional de Propiedad Industrial) una solicitud de patentamiento. La Administración
analizará la solicitud y ordenará su publicación en el Boletín de Patentes. La solicitud podrá ser
observada por terceros. Si es aprobado, la Administración otorgará el título de Patente y ordenará la
publicación del otorgamiento en el Boletín de Patentes.

Plazo de duración: el plazo por el cual se otorga la patente es de 20 años y es improrrogable (no es un
plazo continuo, lo qué si puede hacer, es mejorarla) contados a partir de la fecha de presentación de la
solicitud (vencido plazo, el invento pasa a dominio público y cualquiera puede explotarlo)

Modelo de utilidad: es una mejora de la patente, algo que es beneficioso, útil, legal, legítimo y que
beneficia y mejora la patente que ya estaba creada.
Puedo tirar para atrás la patente de invención y el certificado de modelo de utilidad cuando se haya
hecho de manera ilícita. Si es solamente una parte, se hace una nulidad parcial y la parte que sigue
vigente, sigue adelante con independencia.
Este modelo dura 10 años, porque es un mejoramiento.

Patente de adición: todo el que mejorase una invención patentada tendrá el derecho a solicitar una
“patente de adición”, que se otorgará por el tiempo de vigencia que le reste a la patente de invención de
que depende.

Transmisión y contrato de licencia: la patente será transmisible y podrá ser objeto de licencias, en forma
total o parcial. Para que la cesión tenga efectos frente a 3ros debe ser inscripta en el INPI

Marcas colectivas: están destinadas al desarrollo de la economía social, al ser social, está exenta de
pagar la tasa porque tiene un objeto social.

Know how: es como llevar adelante los conocimientos tanto prácticos como teóricos (para llevar adelante
una marca, una patente, etc.)
Características
• Es secreto
• Confidencial,
• Sustancial (fundamental para llevar adelante o no)
• Transmisible (puede ser objeto de un contrato de compraventa, donación, etc.)

Marcas de fábrica: una marca es un signo, novedoso y característico, que distingue un producto o servicio
de otro.
Elementos fundamentales de las marcas y modelos de utilidad: deben ser originales, útiles y no ser
contrarios a la Ley, al orden y a la moral.
Régimen legal: Están reguladas por la ley 22362 y por el decreto reglamentario 558/81 reformado.
Función: consiste en proteger a su titular (impidiendo que otra persona utilice la marca sin su
consentimiento) y proteger a los consumidores (ya que les permite reconocer el producto o servicio que
van a consumir).
Marcas registrables: Se establece que aquello que puede ser registrado como marcar son: las palabras,
dibujos, grabados, las bandas, los envases, las frases publicitarias, y en general todo signo con capacidad
distintiva
Marcas prohibidas:
→Nombres, palabras y signos que constituyan la designación necesaria o habitual del producto o
servicio.
→Los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general.
→Color natural de los productos.
→Una marca idéntica o similar registrada.
→El nombre o retrato de una persona sin su consentimiento.
Clases de marcas
→Denominativas: Compuestas por palabras o números
→Figurativas: Están formadas por grafico o dibujos
→Mixtas: Se integran por palabras, números y gráficos a la vez.

Solicitud de registro: Para obtener la propiedad de una marca hay que solicitar su registro ante la
“dirección de marcas” del INPI. El interesado debe presentar una solicitud de registro por cada rubro en
que quiera registrar la marca. Se ordenará la publicación de la solicitud en el Boletín de Marcas por 1
día, y los terceros tendrán un plazo de 30 días para oponerse.
Plazo y ámbito de publicación: El plazo de duración de la marca registrada es de 10 años y podrá
renovarse indefinidamente por periodos iguales (Siempre que haya sido utilizada durante los 5 años
previos a cada vencimiento).
La protección a la marca es dentro del país y en el rubro determinado.

Transferencia de titularidad de la marca: Puede ser transferida ya sea sola o junto con el fondo de
comercio. Para que la transferencia sea oponible a terceros debe ser inscripta en el INPI.

Contrato de licencia de marca: mediante este contrato el titular de una marca puede autorizar a otra
persona para que utilice su marca a cambio de un canon llamado “regalía”.
Marcas de certificación: aquella que identifica a los productos o servicios que cumplen con determinados
cánones de calidad impuestos por el titular de la marca (la utiliza quien reúna los requisitos establecidos
por el propietario).

Designación: es el nombre o signo con que se designa una actividad. La propiedad de la designación se
adquiere con su uso (a diferencia de la marca que hay que registrarla) y se pierde con el cese de la
actividad. Las designaciones están reguladas junto con las marcas en la ley 22.362.
*Una marca puede ser registrada conjuntamente por 2 o más personas titulares, deben actuar de forma
conjunta para licencia, transferir y renovar la marca. La cesión o venta del fondo de comercio, comprende
la marca, salvo que se establezca lo contrario.

El derecho de propiedad de una marca se extingue por:

❖ Renuncia del titular.
❖ Vencimiento del término de vigencia.
❖ Por la declaración judicial de nulidad o de caducidad del registro.

Modelos y diseños industriales

Son las formas o el aspecto aplicados a un producto industrial que le confieren carácter ornamental.
Deben ser originales y novedosos (ej. La forma de una botella, el diseño de un auto, etc.)
Régimen legal: Están regulados en el Decreto 6673/63 y 5682/65.
Registro: El autor debe registrar el modelo o diseño industrial en el registro que será llevado por la
“Dirección de Modelos y Diseños industriales” DEL INPI.

Plazo, ámbito de protección y transferencia: La protección durará 5 años y podrá prorrogarse por 2
periodos consecutivos de la misma duración. En la práctica los modelos y diseños industriales pueden ser
registrados simultáneamente como marcas y en ese caso la protección será de 10 años, pudiendo
prorrogarse indefinidamente. El ámbito de protección es dentro del país y puede transmitirse total o
parcialmente.

Transmisión del establecimiento:

Régimen legal: la transferencia del fondo de comercio por cualquier título (ya sea por venta, donación,
locación, etc.) se encuentra regulada en la ley 11.867 sobre Transferencias del Fondo de Comercio.
Si bien los elementos del fondo de comercio pueden ser transferidos uno por uno a distintas personas, lo
que esta ley regula es la transferencia del fondo de comercio en bloque y funcionando, para evitar el
cierre y reapertura de la empresa.

Procedimiento de transferencia:
I. Nómina de acreedores: en primer lugar, el enajenante debe entregar al eventual adquiriente una
nómina de los acreedores (indicando los montos y fechas de vencimiento).
II. Publicación: la ley exige la publicación de la intención de transferir el fondo de comercio, por 5 días
en el Boletín Oficial y en otro diario de gran circulación, para que los acreedores tomen
conocimiento de la situación.
III. Oposición: a partir de la última publicación, los acreedores afectados por la transferencia tendrán 10
días para oponerse y exigir que se retenga del precio de la transferencia, la suma necesaria para el
pago de sus créditos. Si se comprueba la existencia de los créditos, habrá que retener y depositar
dichas sumas.
IV. Inscripción: transcurrido el plazo sin que existan oposiciones (o si habiendo existido, se hubiera
retenido y depositado el dinero en el banco por 20 días, con el fin de que los acreedores embarguen y
perciban sus respectivos créditos), podrá otorgarse el documento de trasmisión, el que, para producir
efectos con relación a terceros, deberá inscribirse en el Registro Público dentro de los 10 días
(excepción a la regla general que establece como plazo ordinario 15 días).

Es inoponible a terceros si no se cumple con las formalidades que establece la ley.

Finalidad: este procedimiento tiene como fin proteger los derechos de los acreedores del fondo de
comercio, evitando que a través de la transferencia del establecimiento se burlen derechos. En miras de
ese fin, la ley establece que no podrá enajenarse un establecimiento, por un precio menor al del pasivo.

Responsabilidad de los intervinientes: Se establece que el vendedor, el comprador y el intermediario son

solidariamente responsables hacia los acreedores que no se les hubiese satisfecho el crédito.
Art 9: Las señas hechas del comprador al vendedor, que perjudiquen a los acreedores se presumen
simuladas iuris et de jure (de pleno derecho)

Formas de transferencia
→Directa: Cuando las partes, comprador y vendedor, realizan la transferencia mediante un acuerdo por
ellas celebrado. (Transferencia privada)
→ Indirecta: Cuando para que se lleve a cabo la transferencia deba intervenir, necesariamente un
martillero público u otro tercero involucrado. (Transferencia por remate: en los casos en que la
enajenación se realice bajo la forma de ventas en block o fraccionadas de la existencia, en remate
público)