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QUEJOSAS Y RECURRENTES: ET
MÉXICO HOLDINGS II SOCIEDAD DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA DE
CAPITAL VARIABLE Y OTRAS.
SUMARIO
CUESTIONARIO
SENTENCIA
I. ANTECEDENTES
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3. Una vez rendidos todos los informes por parte de las autoridades
señaladas como responsables, con auto de quince de mayo de
dos mil catorce, remitió el asunto al Juzgado Primero de Distrito
del Centro Auxiliar de la Primera Región, con residencia en la
Ciudad de México, quien lo registró bajo el cuaderno auxiliar
***/***.
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Lo anterior, de conformidad con lo dispuesto por los artículos 107, fracción VIII, inciso a),
de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos; 81, fracción I, inciso e), y 83
de la Ley de Amparo; 21, fracción II, de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la
Federación; así como lo previsto en el Acuerdo General Plenario 5/2013, punto tercero en
relación con el segundo, fracción III, publicado en el Diario Oficial de la Federación el
veintiuno de mayo de dos mil trece, por tratarse de un recurso de revisión en contra de
sentencia dictada en amparo indirecto, donde subsiste un tema de constitucionalidad
respecto del cual se tiene la competencia originaria. Cabe señalar que en el caso no se
justifica la competencia del Tribunal Pleno para conocer del presente asunto, en términos
del punto Segundo, fracción III, del Acuerdo General Plenario 5/2013, en virtud de que la
resolución del mismo no implica la fijación de un criterio de importancia o trascendencia
para el orden jurídico nacional ni reviste un interés excepcional.
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Como se desprende de la sentencia emitida en el recurso de revisión ***/***.
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18. Ahora bien, por cuanto hace a los preceptos legales de los cuales
subsiste el problema de constitucionalidad, esto es, los artículos
28, fracciones XVIII, XXIII, XXIX y XXXI, 77 y Noveno Transitorio,
fracción XXV, de la Ley del Impuesto Sobre la Renta en vigor en
dos mil catorce; los conceptos de violación en la demanda de
amparo fueron los siguientes:
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26. Recalcó lo que este Alto Tribunal ha señalado sobre que los
gastos indispensables son todos aquellos necesarios para la
generación de ingresos y que los mismos deben ser reconocidos
por el legislador atendiendo a la proporcionalidad tributaria,
aseverando la parte quejosa que los gastos que realiza bajo el
concepto de prorrata cumplen con esa finalidad, al ser del tipo de
gastos indispensables conforme a lo dispuesto por el artículo 27
fracción I de la Ley del Impuesto sobre la Renta.
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Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico, en adelante solo se le referirá por
sus siglas OCDE.
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39. Refirió que, contrario a lo que motivó en leyes del Impuesto sobre
la Renta anteriores a que no se consideraran los gastos
efectuados en prorrata, fue derivado del contexto histórico, no
obstante, actualmente es diferente porque en ese entonces no se
contaban con convenios para evitar la doble tributación con otros
países, no se contaban con acuerdos de intercambio de
información en materia Tributaria con otros países, México no
formaba parte de la OCDE y dicha organización no había
publicado la Guía de Precios de Transferencia para Empresas
Multinacionales y Administraciones Fiscales.
41. Lo anterior, pues aseveró que México actualmente cuenta con los
medios legales suficientes para determinar si la deducción de un
gasto a prorrata llevado a cabo por una persona moral en el
extranjero fue realizada con la finalidad de obtener un beneficio
fiscal indebido o si efectivamente representó un gasto necesario.
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48. Por lo que aseveró que dicho sobreprecio hará que las personas
morales residentes en México cobren más por sus productos o
servicios afectando indirectamente el consumo y competitividad
en el mercado, señalando que esto debe analizarse atendiendo a
los derechos contenidos en los artículos 25 y 28 constitucionales,
desde la perspectiva del proveedor de productos y del
consumidor, de tal forma que no se permitan ventajas
competitivas.
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55. Sobre los intereses consideró que toda vez que derivan del pago
de la obtención de un recurso para operar, se trata de una
deducción estructural. De la misma forma, sobre la asistencia
técnica que reciba de una parte relacionada, debe ser una
deducción estructural pues sin dicha asistencia no se podría
instalar y operar la maquinaria, por lo que no habría producto que
crear y vender.
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61. Que son violatorias toda vez que, para efectos de la deducción de
los pagos al extranjero, el contribuyente que realiza el pago está
obligado a conocer la característica o régimen fiscal del receptor
del pago y/o el tratamiento que dicho pago tiene en el extranjero,
quedando en un estado de inseguridad jurídica.
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63. Que por cuanto hace a la fracción XXIII, señaló como violatorio
que el contribuyente mexicano deba tener la certeza de si el
receptor del pago es sujeto de REFIPRES. Que en relación con la
fracción XXIX resulta violatorio el establecer que los pagos que
efectúe un contribuyente residente en México, a una parte
relacionada en México o en el extranjero, no serán deducibles
cuando los mismos sean a su vez deducibles para dicha parte
relacionada, combatiendo el hecho de que el contribuyente deba
tener el conocimiento y certeza de cuál es el régimen tributario del
receptor del tratamiento fiscal que le dará al pago que recibe.
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68. Lo anterior, pues señaló que existen pagos al extranjero por otros
conceptos (salarios, honorarios, remuneraciones, arrendamiento,
etc.) que, no obstante, pudieran actualizar las condicionantes
establecidas, no se encuentran sujetos a la misma limitante, por lo
que aseveró que ello constituye un tratamiento desigual.
69. Sobre la fracción XXIII del precepto legal, aseveró violación a los
artículos 1 y 133 de la Constitución, por la infracción al principio
de no discriminación, al no permitir deducir la parte de los gastos
que se ajusta al principio de at arm’s lenght, pagados a las
personas, entidades y figuras jurídicas del extranjero sujetas a
REFIPRES.
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Página 153 de la sentencia emitida por el Juez Primero de Distrito del Centro Auxiliar de
la Quinta Región, en el cuaderno auxiliar **/**.
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148. Por lo que concluyó que sólo lo será para aquéllos que no
tengan a disposición de las autoridades fiscales la contabilidad
de la sociedad, entidad o fideicomiso en que participen al
determinarse, en este caso, su ingreso acumulable en la
proporción de su participación de los ingresos acumulables de la
entidad, sociedad o fideicomiso, de lo que se advierte que la
adición en comento, sólo busca adecuar la carga impositiva de
estos contribuyentes a la legislación mexicana y, como fin que
las autoridades administrativas tengan a la contabilidad de las
sociedades, entidades o fideicomisos ubicados o residentes en
tales jurisdicciones en que los contribuyentes tengan
participación, fin extrafiscal que es legalmente válido porque las
reformas y adiciones reclamadas respetan los principios
constitucionales rectores de los tributos.
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152. Explicó que existe una distinción entre las tres categorías de
contribuyentes: 1) Operaciones con partes relacionadas; 2)
Operaciones con partes independientes; y, 3) Operaciones entre
sociedades de grupo reguladas en el régimen opcional de
consolidación fiscal –controladas y controladoras- que impiden
un trato idéntico.
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156. Es así, porque las personas morales objeto del Impuesto sobre
la Renta, desarrollan las operaciones generadoras de los
ingresos gravados (causación) y en uno ulterior, al concluir el
ejercicio fiscal, determinan y enteran el impuesto a pagar, en el
régimen de consolidación fiscal las sociedades controladas,
calculan su impuesto en lo individual como si no hubiera
consolidación y, en caso de obtener una base positiva, entregan
a su controladora el monto del tributo correspondiente a la
consolidación y el remanente lo enteran directamente a la
autoridad fiscal por ser la parte que no consolida.
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165. Señaló que los artículos 179 y 180 de la Ley del Impuesto sobre
la Renta le confieren a la autoridad fiscal facultades dirigidas a
garantizar que los contribuyentes que celebren operaciones con
partes relacionadas, deberán cubrir el impuesto o hacer las
deducciones correspondientes en los mismos términos en que lo
harían partes independientes en operaciones comparables, por
lo que no existe un margen de libertad que permita a los
contribuyentes manipular los precios de transferencia, toda vez
que de hacerlo, la autoridad podrá hacer la determinación
correspondiente.
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187. Esto es, los conceptos en los que inciden las erogaciones que
constituyeron PTU no están ligados en el momento de
determinar la base gravable sobre la que se causa el impuesto
sobre la renta, pues se debe recordar que, el resultado fiscal es
la cantidad gravable constituida por las utilidades generadas por
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189. Pues se dijo que el primer párrafo de la fracción XXV del artículo
noveno transitorio en cuestión, no sólo establece efectos
ultractivos a las normas que rigieron para el periodo habido entre
dos mil uno y dos mil trece, sino, además remite al uso de los
recursos generados en dicho lapso, de tal manera, que la
remisión que establece el precepto en cuestión no sólo lo es en
términos normativos, sino también en lo propio al patrimonio
generado.
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218.Que el Juez pasó por alto considerar que, no obstante que las
obligaciones de México de cooperación y coordinación al ser un
país miembro de la OCDE, y que específicamente se señaló que
las acciones para evitar la erosión y el desplazamiento de
utilidades no se deben tomar en forma unilateral, en la Ley del
Impuesto sobre la Renta se establecen las restricciones,
condicionantes, limitantes y/o prohibiciones en comento, en
contravención a las recomendaciones de dicho organismo.
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Rubro: NOMINAS, IMPUESTO SOBRE. LA INCLUSION EN SU OBJETO Y EN
SU BASE DE LAS APORTACIONES AL INFONAVIT Y AL INSTITUTO MEXICANO DEL
SEGURO SOCIAL NO ES UN PROBLEMA DE CONSTITUCIONALIDAD SINO DE
LEGALIDAD.
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230. Por lo que califica de ilegal que el A quo haya resuelto que las
normas reclamadas son constitucionales por el hecho de que
exista una cuenta que se integra por los saldos de utilidades
generados a partir de 2014, pues ello tiene por función conocer
cuáles son los saldos que serán objeto de la sobre tasa del 10%
conforme a lo previsto en el artículo 9 de la Ley del Impuesto
sobre la Renta.
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del referendo y publicación del Decreto por el que se crea la Ley del
Impuesto sobre la Renta, publicado en el Diario Oficial de la
Federación, el once de diciembre de dos mil trece, así como del
diverso por el que se otorgan estímulos fiscales a la industria
manufacturera, maquiladora y de servicios de exportación, publicado en
el medio oficial referido el veintiséis siguiente, reclamados al Secretario
de Gobernación, Secretario de Hacienda y Crédito Público y al
Director del Diario Oficial de la Federación, dado que dichos actos no
fueron combatidos por vicios propios acorde a lo dispuesto por el artículo
108, fracción III de la Ley de Amparo.
242.De igual forma, dejó firme la negativa del amparo en relación con los
artículos 25, fracciones VI y X y artículo 28, fracciones I y XXX de la
Ley del Impuesto sobre la Renta, vigente a partir del uno de enero de
dos mil catorce.
243.Así como la concesión del amparo contra los artículos 27, fracción XI
y 36, último párrafo de la Ley del Impuesto sobre la Renta, vigente a
partir del uno de enero de dos mil catorce.
244.Lo anterior, toda vez que esas decisiones no fueron controvertidas por las
quejosas ni por las autoridades responsables, que son a quienes
respectivamente perjudican.
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254.Por ello, refirieron que los gastos a prorrata llevados a cabo por
las personas morales en el extranjero deben ser reconocidos por
ser gastos estructurales, para que el impuesto se ajuste a la
capacidad contributiva real del contribuyente, ya que dichos
gastos le representan una disminución en su patrimonio que se
efectúa con la finalidad de obtener un ingreso.
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Artículo 9. Las personas morales deberán calcular el impuesto sobre la renta, aplicando al
resultado fiscal obtenido en el ejercicio la tasa del 30%.
II. A la utilidad fiscal del ejercicio se le disminuirán, en su caso, las pérdidas fiscales pendientes de
aplicar de ejercicios anteriores.
El impuesto del ejercicio se pagará mediante declaración que presentarán ante las oficinas
autorizadas, dentro de los tres meses siguientes a la fecha en la que termine el ejercicio fiscal.
Para determinar la renta gravable a que se refiere el inciso e) de la fracción IX del artículo 123,
apartado A de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, no se disminuirá la
participación de los trabajadores en las utilidades de las empresas pagada en el ejercicio ni las
pérdidas fiscales pendientes de aplicar de ejercicios anteriores.
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Al respecto, la Segunda Sala de esta Suprema Corte estableció en la Contradicción de Tesis
128/2004 lo siguiente:
“En relación con los calificativos examinados, conviene atender a los elementos comunes que se
han tomado en cuenta en la doctrina, para determinar cuándo puede considerarse un gasto como
estrictamente indispensable para una empresa, a saber:
1) Que la erogación esté destinada o relacionada directamente con la actividad de la
empresa;
2) Que sea necesario para alcanzar los fines de su actividad o el desarrollo de ésta;
3) Que de no producirse se podrían afectar sus actividades o entorpecer su normal
funcionamiento o desarrollo;
4) Que deben representar un beneficio o ventaja para la empresa en cuanto a sus metas
operativas; y
5) Que deben estar en proporción con las operaciones del contribuyente.
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280.Por ello esta Primera Sala, al igual que lo hizo la Segunda Sala de
esta Suprema Corte,12 estima que la disposición tildada de
inconstitucionalidad al ser materia de un ejercicio interpretativo
que le da un contenido congruente con los principios de
proporcionalidad y equidad contenidos en el artículo 31, fracción
IV constitucional.
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Cuando las personas a que se refiere el párrafo anterior, residan en un país con el que México
tenga en vigor un tratado para evitar la doble tributación, se podrán deducir los gastos que se
prorrateen con la oficina central o sus establecimientos, siempre que tanto la oficina central como
el establecimiento, en el que se realice la erogación, residan también en un país con el que México
tenga en vigor un tratado para evitar la doble tributación y tenga un acuerdo amplio de intercambio
de información y además se cumpla con los requisitos que al efecto establezca el Reglamento de
esta Ley.
No serán deducibles las remesas que efectúe el establecimiento permanente ubicado en México a
la oficina central de la sociedad o a otro establecimiento de ésta en el extranjero, aun cuando
dichas remesas se hagan a título de regalías, honorarios, o pagos similares, a cambio del derecho
de utilizar patentes u otros derechos, o a título de comisiones por servicios concretos o por
gestiones hechas o por intereses por dinero enviado al establecimiento permanente.
Para los efectos del párrafo anterior, el gasto promedio se determinará dividiendo la utilidad
obtenida en el ejercicio por la empresa en todos sus establecimientos antes del pago del impuesto
sobre la renta, entre el total de los ingresos percibidos en el mismo ejercicio; el cociente así
obtenido se restará de la unidad y el resultado será el factor de gasto aplicable a los ingresos
atribuibles al establecimiento en México. Cuando en el ejercicio la totalidad de los ingresos de la
empresa sean menores a la totalidad de los gastos de todos sus establecimientos, el factor de
gasto aplicable a los ingresos será igual a 1.00.
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Resulta aplicable la jurisprudencia P./J. 41/97 “EQUIDAD TRIBUTARIA. SUS ELEMENTOS.”
visible en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo V, junio de
1997, p. 43.
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17
Como se advierte de la jurisprudencia 1a./J. 55/2006 “IGUALDAD. CRITERIOS PARA
DETERMINAR SI EL LEGISLADOR RESPETA ESE PRINCIPIO CONSTITUCIONAL.” visible en
la Novena Época del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, visible en el Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta, tomo XXIV, septiembre de 2006, p. 75.
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18
Como se advierte de la jurisprudencia P./J. 41/97 visible en el Semanario Judicial de la
Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo V, junio de 1997, página 43 de rubro: “EQUIDAD
TRIBUTARIA. SUS ELEMENTOS”.
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316.Que el Juez pasó por alto considerar que, no obstante que las
obligaciones de México de cooperación y coordinación al ser un
país miembro de la OCDE, y que específicamente se señaló que
las acciones para evitar la erosión y el desplazamiento de
utilidades no se deben tomar en forma unilateral, en la Ley del
Impuesto sobre la Renta se establecen las restricciones,
condicionantes, limitantes y/o prohibiciones en comento, en
contravención a las recomendaciones de dicho organismo.
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325.Como fue establecido por el A quo, esta normativa forma parte del
conjunto de instrumentos legales con que cuenta la autoridad
hacendaria y que permita hacer frente a los problemas de la
erosión de la base imponible y el traslado de beneficios. Con su
instrumentación el legislador federal identifica las acciones
necesarias para mitigar la erosión de la base imponible y el
traslado de beneficios.
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Régimen Fiscal Preferente, por sus siglas REFIPRES.
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Acción 2.
Neutralizar los efectos de los mecanismos híbridos.
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Jurisprudencia P./J. 41/97, Novena época, Pleno, Semanario Judicial de la Federación y su
Gaceta, Tomo V, Junio de 1997, página 43, registro: 198403.
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368.El propio Tribunal Pleno ha destacado que todas las personas son
iguales ante la ley y, en cuanto a la garantía de equidad, ha
sostenido que los poderes públicos han de tomar en cuenta que
los particulares que se encuentren en la misma situación, deben
ser tratados de igual manera. Así, el principio de equidad implica
la necesidad de no generar un trato discriminatorio ante
situaciones análogas.23
23
“EQUIDAD TRIBUTARIA. IMPLICA QUE LAS NORMAS NO DEN UN TRATO DIVERSO A
SITUACIONES ANÁLOGAS O UNO IGUAL A PERSONAS QUE ESTÁN EN SITUACIONES
DISPARES.” Jurisprudencia P./J. 42/97, Novena época, Pleno, Semanario Judicial de la
Federación y su Gaceta, Tomo V, Junio de 1997, página 36, registro: 198402.
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376.En todo caso cabe indicar que, si los pagos se efectúan a partes
relacionadas residentes en México o en el extranjero, la norma
dispone para todos los contribuyentes las mismas reglas
limitativas, sin que obste para el tema a dilucidar, lo que la ley
fiscal nacional prevenga para los pagos efectuados a partes
24
“RENTA. EL ARTÍCULO 32, FRACCIÓN XXVI, DE LA LEY DEL IMPUESTO RELATIVO NO
VIOLA EL PRINCIPIO DE EQUIDAD TRIBUTARIA (LEGISLACIÓN VIGENTE EN 2005).”
Jurisprudencia 1a./J. 112/2007, Novena época, Primera Sala, Semanario Judicial de la Federación
y su Gaceta, Tomo XXVI, Agosto de 2007, página 310, registro: 171638.
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406.No pasa inadvertido para esta Primera Sala que el estudio hecho
por el A quo fue efectuado con base en los argumentos vertidos
por las quejosas en relación con la violación del principio de
irretroactividad, por lo que los motivos de disenso efectuados en
esta instancia devienen inoperantes porque, no se combaten las
razones precisadas por el juzgador, mediante las que dio
respuesta a los conceptos de violación en que se cuestionó la
constitucionalidad de las disposiciones reclamadas en cuanto a su
aducida contravención a dicho principio.
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415.Esto es, los conceptos en los que inciden las erogaciones que
constituyeron PTU no están ligados en el momento de determinar
la base gravable sobre la que se causa el impuesto sobre la renta,
pues se debe recordar que, el resultado fiscal es la cantidad
gravable constituida por las utilidades generadas por ingresos que
pasaron por resultado fiscal, al ser considerados acumulables por
el artículo 16 de la Ley de la materia, mientras que la base
gravable para el pago del impuesto que se determina cuando se
distribuyan dividendos con base en la utilidad financiera, pero que
exceden o no provienen del saldo de CUFIN, es la que se
constituirá por las ganancias generadas por ingresos que no
pasaron por resultado fiscal, pues en su momento no fueron
considerados acumulables, causando el impuesto hasta la fecha
en que se distribuya la utilidad que generaron.
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420.En relación con ello, el párrafo tercero del artículo 77 de la Ley del
Impuesto sobre la Renta, vigente establece que:
“ARTÍCULO 77. …
Cálculo de la UFIN
Resultado Fiscal 90
Menos (-) Partidas no deducibles27 10
(-) ISR pagado 30
27
La PTU pagada es un concepto no deducible. Es en este momento en el que la parte quejosa
sustenta una segunda disminución del mismo concepto.
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En este rubro, precisan las quejosas que se resta en un tercer momento el monto de la PTU
pagada.
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29
En sesión de tres de febrero de dos mil veintiuno, por unanimidad de cinco votos.
30
En sesión de diecinueve de agosto de dos mil veinte, por unanimidad de cinco votos.
31
En sesión de diez de junio de dos mil veinte, por unanimidad de cinco votos.
32
En sesión de catorce de agosto de dos mil diecinueve, por unanimidad de cinco votos.
33
Texto: “De conformidad con el último párrafo del artículo 83 de la Ley de Amparo, quien
obtenga resolución favorable a sus intereses puede adherirse a la revisión interpuesta por
el recurrente, expresando los agravios respectivos dentro del término de cinco días,
computado a partir de la fecha en que se le notifique la admisión del recurso. Ahora bien,
si se toma en cuenta que la adhesión al recurso carece de autonomía en cuanto a su
trámite y procedencia, pues sigue la suerte procesal de éste y, por tanto, el interés de la
parte adherente está sujeto a la suerte del recurso principal, es evidente que cuando el
sentido de la resolución dictada en éste es favorable a sus intereses, desaparece la
condición a la que estaba sujeto el interés jurídico de aquélla para interponer la adhesión,
esto es, la de reforzar el fallo recurrido y, por ende, debe declararse sin materia el recurso
de revisión adhesiva” Jurisprudencia: 1a. /J. 71/2006, Primera Sala, novena época,
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Tomo XXIV, octubre de 2006, página:
266, registro: 174011.
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V. DECISIÓN
RESUELVE:
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PONENTE
En términos de lo previsto en los artículos 113 y 116 de la Ley General de Transparencia y Acceso
a la Información Pública, y 110 y 113 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la
Información Pública; así como en el Acuerdo General 11/2017, del Pleno de la Suprema Corte de
Justicia de la Nación, publicado el dieciocho de septiembre de dos mil diecisiete en el Diario Oficial
de la Federación, en esta versión pública se suprime la información considerada legalmente como
reservada o confidencial que encuadra en esos supuestos normativos.
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