CONTINUACION TEXTO: ¨el uso alternativo del derecho¨ - Souza

NEOMARXISMO – como base fundacional y sostenedora del movimiento

alternativo del derecho.
-Principales tesis:
1. El sistema jurídico es reducido a un simple epifenómeno de la estructura económico-
social, sin incidencia alguna sobre ella, y absolutamente condicionado a la misma.
2. El derecho no puede ser explicado por procedimientos positivos ni idealistas.

Jueves 5 de octubre-2023

GRAMSCI
-primero se convence a los pobladores sobre un cambio, en nuestro contexto siempre
se llegara a la guerra

-sociedad civil
-estructura-economia
-superestructura-aparato ideologico

-para poder alcanzar una hegemonía se requiere de un elemento operacional que lo

articule; los intelectuales.
-Intelectuales tradicionales: preservar el viejo sistema de dominación impidiendo los
cambios sociales
-Intelectuales organicos: comprometidos con un proyecto revolucionario

VALORES JURIDICOS Y JUSTICIA: texto atienza

-sanción es igual a coerción – Hans Kelsen
-Las ideologias de los iuspositivistas radicales como Hans Kelsen se pueden minimizar
con los valores sociales.
-los valores se pueden jerarquizar
-se les puede hacer un juicio a los valores
-Valores: cualidad del individuo (justicia, igualdad, libertad, seguridad)
-polaridad
-Etica: La ética o filosofía moral es la rama de la filosofía que estudia la conducta
humana, lo correcto y lo incorrecto, lo bueno y lo malo, la moral, el buen vivir, la virtud,
la felicidad y el deber.
-Metaetica: La metaética es la rama de la ética que estudia el origen y el significado
de los conceptos éticos, así como las cuestiones metafísicas acerca de la moralidad, en
particular si los valores morales existen independientemente de los humanos, y si son
relativos, convencionales o absolutos.
-Moral: La moral es el conjunto de costumbres y normas que se consideran «buenas»
para dirigir o juzgar el comportamiento de las personas en una comunidad. También es
la diferenciación de intenciones, decisiones y acciones entre las que se distinguen
como propias y las impropias.
-Moral: descriptiva (individual), preescriptiva(social) y metaetica(comparar
culturas)
Significado aristotélico de la Justicia: Darle a cada quien lo suyo, se puede
tomar a la justicia como; virtud suprema, virtud social, virtud individual.
-Valor por excelencia de la labor del derecho.

-Chaim Perelman: clasificación de 3 tipos de justicia: Justicia del acto, Justicia de la

norma, Justicia del agente (juez)

JUSTICIA DE LA NORMA. APLICACIÓN CORRECTA DE LA NORMA:

-la justicia es la aplicación del derecho es una nocion preferentemente formal,
procedimental, que no excluye la injusticia: se puede aplicar justamente una norma
injusta, o no se puede adecuar al caso concreto a la norma.
-Equidad: es la operación consistente en adecuar la norma general y abstracta a las
características peculiares a cada caso.

LA FALACIA IUSNATURALISTA:
-la ley solo puede ser justa
-entienden lo justo como lo bueno; ¿Qué es los justo? ¿Qué es lo bueno?

Justicia formal: criterios históricos para establecer cuando una norma es justa
Justicia material: contenidos concretos y determinados de la regla jurídica
correspondiente

El agente justo: es el efectua actos justos o crea o conoce reglas justas.

Lectura: Introduccion al derecho – atienza

LOS VALORES JURIDICOS:
Valores jurídicos y la justicia:
-Como debe ser el derecho, cuando un Derecho es justo.
-La diferencia entre los juicios de valor y las normas, es que los valores no expresan
ninguna forma definida de conducta.
-¨Justicia¨ en cuanto a virtud suprema, virtud tanto social como individual.
-¨Justicia¨ como un característico valor social y, más en particular, como un valor
específicamente jurídico: la justicia se entiende como un criterio -o conjunto de
criterios- que cabe utilizar para valorar un sistema jurídico.
-Los filósofos analíticos acostumbra a hacer una distinción entre 3 niveles de estudio de
la moral: -La ética descriptiva: un tipo de estudio que corresponde realizar a los
científicos sociales y tiene como objetivo indicar cuales son las practicas, normas y
valores morales vigentes en las distintas comunidades.
-La ética prescriptiva: trata de establecer normas o criterios que permitan
establecer que tipo de de actos, normas, etc. deben considerarse o no morales.
-la meta-ética: es un nivel de reflexión que presupone los 2 anteriores, trata de
analizar el significado de términos como ¨justo¨ ¨bueno¨ ¨deber¨, de efectuar
clasificaciones de teorías éticas y, en general, de elaborar conceptos éticamente
adecuados.
-Teorías definicioncitas: -Teoría naturalista: mantienen que los términos morales
básicos hacen referencia a propiedades que pertenecen al ámbito natural (que son
identificables en el espacio y/o en el tiempo y pueden ser objeto de experiencia o de
percepción sensible)
-Teoría transnaturalista: consideran que tales propiedades pertenecen a un ámbito que
trasciende el marco de la naturaleza, esto es, a una realidad suprasensible o
transnatural.
-C.L. Stevenson, un exponente del emotivismo, parte de una concepción causal del
significado que le permite distinguir entre significado emotivo y significado descriptivo:
el significado emotivo (de un signo) se caracteriza por la serie de emociones que tiene
como respuesta, desde el punto de vista del oyente, o como estimulo, desde el punto
de vista del hablante. El significado descriptivo es la disposicion de un signo para
producir procesos mentales cognoscitivos.
-Mientras que los autores iusnaturalistas sostienen que una regla es justa si esta de
acuerdo con un orden natural, inmutable e invariable, los utilitaristas basan su postura
en el principio de la mayor felicidad para el mayor numero.
-Perelman: Agente justo – agente que efectua actos justos o el que crea o conoce
reglas justas – principio de toda justicia: una regla o un acto son justos porque derivan
o han sido realizados por un agente justo.
·hace una distinción de la justicia: ¨tratar igual a los seres pertenecientes a la misma
categoría: -a cada uno lo mismo.
-a cada uno según lo atribuido frente a la ley.
-a cada uno según su rango.
-a cada uno según sus méritos o su capacidad.
-a cada uno según su trabajo.
-a cada uno según sus necesidades.

JUSTICIA E IGUALDAD:
-Aristoteles: la justicia equivalía a la igualdad. Igualdad proporcional ¨la relación de lo
justo no es la misma la del sirviente al hombre libre, que la del hombre libre al
sirviente¨
-La idea de justicia visto contemplado ¨mas allá del bien y del mal¨

-Igualdad ante la ley: ¨todos somos libres e iguales ante la ley¨

-Hart: Igualdad aproximada. ¨Los hombres difieren entre si en fuerza física, agilidad y
aun mas en capacidad intelectual¨ sin embargo, ¨ningun individuo es mas poderoso
que los otros hasta tal punto que pueda, sin cooperación, dominarlos o sojuzgarlos,
salvo durante un termino muy breve¨
-Desigualdad favorable: reconocemos que no todos somos libres e iguales ante la ley.

JUSTICIA Y LIBERTAD:
-Antigüedad y edad media: hombre libre – no esclavo o no siervo.
-Modernidad: ·Exige igualdad y libertad para contratar
·Desarrollo de la ciencia.
·Libertad de expresión
LIBERTAD NATURAL:
-¿Las conductas humanas se pueden determinar como la rotación de la tierra, como los
eclipses?
-Trascendentalismo kantiano:
·El hombre no solo es un ser natural, tambien es un ser moral y tiene libertad.
·Rousseau, mientras que la libertad natural no tiene otros limites que las fuerzas
del individuo.
-La libertad ¨civil¨ esta limitada por la sociedad en genera. 🤪

LIBERTAD SOCIAL:
Concepto relacional: la libertad es un tipo de relación que tiene lugar entre personas o
entre grupos y a propósito de ciertas conductas. ¨con respecto al agente B, el agente a
es libre de hacer X o Z, si y solo si, B no hace que sea imposible o punible para hacer A
hacer X o Z¨

LIBERTAD SEGÚN KARL MARX:

Libertad personal contemplado desde el individuo.
-La libertad se entiende como el final de la alienación humana, el final de toda
supeditación de un hombre al poder de otro hombre o de la naturaleza.
-La libertad individual surge cuando gracias al progreso científico y tecnológico, se
permite la reducción del trabajo a un mínimo y el individuo puede desarrollar
libremente todas sus potencialidades.

LIBERTAD EN CONTEXTOS JURIDICOS Y POLITICOS:

-La libertad se entiende como la facultad de hacer o no hacer determinadas acciones
sin ser obstaculizado por los demás.
-Libertad negativa: no intervenir en ciertas esferas de actuación de individuos o grupos.
Concepción liberal de la libertad.
-Estado: ·Función garantista: respecto a los titulares de libertades.
·Función represiva: con respecto a quienes trataron de impedir tal ejercicio.

LIBERTAD REAL:
-Libertad negativa: (estado liberal) garantías del estado, frente a mis libertades.
-Libertad material: (estado bienestar) ¿subsistir?
-Libertad positiva: elegir/ser elegido.

CERRONI: Identifica tensión entre:

-Libertad de los modernos:
·libertad negativa – libertad de expresión, asociación, locomoción, etc.
·libertad consistente en que otros hombre no me impidan en escoger lo que quiero.
-Libertad de los antiguos:
·libertad participativa, modelos griego y romanos libres.
·libertad consistente en ser nuestro propio amo.

-Socialismo: solo a partir de la igualdad total puede haber libertad.

-Liberalismo: libertad.

-Libertad negativa: libertad ante la ley.

-Libertad positiva: igualdad política.
-Libertad material: igualdad en la ley.
La contraposición entre liberalismo y socialismo no debería verse como contraposición
entre libertad e igualdad, si no mas bien, maneras distintas de entender la libertad y la
igualdad y sus relaciones.

JUSTICIA Y SEGURIDAD:
-Las grandes tareas secundarias del derecho. (generar paz)
-Kelsen: idea de ¨seguridad jurídica¨, idea de que el Derecho es un orden fijo que
determina de manera inequívoca la conducta de los hombres y, en particular, la de los
jueces y otros órganos encargados de aplicar el Derecho.
·Hace una distinción entre orden, seguridad colectiva y paz.
·Orden: un mínimo de previsibilidad.
·Seguridad colectiva:
-La seguridad jurídica es la capacidad que nos proporciona el Derecho de prever, hasta
cierto punto, la conducta humana y las consecuencias de dicha conducta.
-Hart: Reglas primarias: -Sistema Jurídico – Poco evolucionada
Reglas secundarias: -Reconocimiento – Cambio – Adjudicación.
-Derecho penal: ·principio de legalidad: nadie puede ser juzgado conforme a las
normas preexistentes.
·Principio de publicidad: la publicidad de la ley implica que haya dada a
conocer por fuentes.
·Jerarquía normativa: la constitución es norma de normas.
·Principio de la cosa juzgada: una vez se produce una sentencia usted
no puede ser juzgada por lo mismo. Su excepción es cuando aparecen nuevas pruebas
sobre los hechos juzgados.
-Principio de ultractividad y retroactividad de la ley:
·El principio de ultractividad de la ley penal opera cuando la nueva ley es más gravosa
para el procesado, debiéndose aplicar la derogada por ser más benigna, y se distingue
del principio de retroactividad, en que, éste se aplica cuando la nueva ley es más
favorable al reo.

-Prohibición de utilización de analogías en el derecho penal.

-una articulo o una ley que esta en contradicción con la constitución se derroca por una
orden de constitucionalidad.

ACTIVIDAD EN CLASE: Casos difíciles

-PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA: Exploradores de cavernas.
·Un grupo de 5 exploradores quedan atrapados en el interior de una caverna. Estos
habían llevado escasas provisiones, y la caverna carecía de sustancia animal o vegetal
que les permitiera subsistir. Cuando fueron rescatados, se supo que uno de ellos había
sido asesinado y comido por sus compañeros.

-MINISTRO: Presidente Truepenny – Textualismo – Culpables.

- Los integrantes son miembros de la sociedad Espeologica. Una organización de
aficionados a la exploración de cavernas.
- Iban con la compañía de Roger Whetmore.
 - Cuando se encontraban lejos de la entrada tuvo lugar una avalancha y la única
abertura quedo completamente bloqueada.
- Luego de varios días de angustia porque se sabia que tenían poca provisiones de
comida, Whetmore le pregunta a un grupo de médicos que si había mas
posibilidad de sobrevivir si se comían a uno de ellos. Nadie se mostro dispuesto
a responderle.
- Cuando lograron rescatarlos, se supo que se habían comido a su colega
Whetmore.
- En las declaraciones, surge que Whetmore fue el primero en proponer que
alguno de los exploradores sirviera de alimento a los demás. Propuso que se
echaran a la suerte con un par de dados.
- A los sobrevivientes se los sometio a proceso por homicidio en la persona de
Roger Whetmore.
- En un ¨veredicto especial¨ el jurado decidio que los hechos ocurrieron tal como
los acabo de relatar, y decidio, además, que si en base a estos hechos los
acusados eran culpables del crimen que se les imputaba entonces debía
condenarselos.
-
-La población estaba a favor de una condena moral.
-La norma no es aplicable al caso.
-El juez no solo tiene que dictar la ley sino analizar el caso.
-Estaban en un estado de naturaleza, no de sociedad civil.
-Ellos tomaron esa decision lejos de nuestro orden jurídico, estando en un estado de
naturaleza.
-Pedirle al poder ejecutivo cambiar la pena de muerte por 6 meses de prisión.
-Foster (derecho natural) Tatting (doctrina del razonamiento/conflicto con la moral)
-Derecho natural: El derecho natural es una doctrina ética y jurídica que postula la
existencia de derechos fundamentados o determinados en la naturaleza humana.
Propugna la existencia de un conjunto de derechos universales —anteriores, superiores
e independientes al derecho escrito, al derecho positivo y al derecho consuetudinario
—, que llega a dar el fundamento a la obligatoriedad de la norma y la legitimidad del
poder. Se denomina iusnaturalismo al conjunto de pensadores o de escuelas de
pensamiento que se inspiran en el derecho natural.

-Doctrina del razonamiento/conflicto con la moral: Se trata de aplicar los

valores morales de uno mismo para saber si actuar de una u otra forma sería correcto
o no. El razonamiento moral también puede ser definido como el proceso en el cual los
individuos intentan determinar la diferencia entre aquello que es correcto y aquello
que no usando la lógica.
Apuntes lectura:
desde el Punto de vista jurídico, la soberanía se expresaba, y casi se visualizaba,
mediante la reconducción de cualquier manifestación de fuerza política a la "persona"
soberana del Estado.
- El derecho relativo a esta "persona" soberana y a sus "órganos" era el "derecho
del estado", cuyo significado era doble, pues incluía la idea de un derecho
creado exclusivamente por el estado y puesto exclusivamente a su servicio.
-
31 de octubre/2023
- el caso de las camisas moradas.
TEXTO: ZAGREBELSKY:
- Todas las clases de derecho tienen sus principios en leyes.
-
3 principios del derecho laboral:
1.principio de protección:El derecho laboral tiene como objetivo primordial
proteger los derechos e intereses de los trabajadores.
2. Principio de igualdad: garantiza que todos los trabajadores sean tratados de
justa y sin discriminación.
3.principio de continuidad de la relación laboral: establece que el contrato de
trabajo se presume vigente y continuo, a menos que exista una causa
justificada para su terminación.

REGLAS:
aunque estén plasmadas en la constitución, no son mas que leyes reforzadas.
- Las reglas se agotan en si mismas.
- A las reglas se le aplican métodos de interpretación jurídica.
- Se obedecen.
- Nos dice como actuar
- ¿Pueden ser aplicadas mecánica y pasivamente?
- Silogismo jurídico.
PRINCIPIOS:
desempeñan un papel constitucional.
- Constitutivo de orden jurídico.
- El significado jurídico es autoevidente.
- Ethos.
- Presenta adhesión.
- Proporciona criterios para tomar desiciones concretas.
- Carecen de significado de hecho.
- Su significado no puede determinarse en abstracto,
-
- Los valores son mucho mas amplios que los principios, y las reglas son un
poco más
cerradas, mas concretas.

- los tratados internacionales generan un bloque constitucional con la

constitución política.
DERECHO POR PRINCIPIOS:

-
la tendencia del estado constitucional del siglo XX se ve cuestionado.
-crisis del concepto de soberanía estatal (imperialismo, catolicidad, ausencia de
competidores, se ve cuestionada).
-el derecho público interno estatal y el externo (internacional) debe coexistir
con dimensiones supraestatales.
-“el estado como titular del más extraordinario de todos los monopolios, el
monopolio de la decisión política, está brillanté creación del formalismo
europeo y del racionalismo occidental, está a punto de ser arrumbado”
(zagrebelsky).

LA SOBERANÍA DE LA CONSTITUCIÓN:
-“por usar una imagen el derecho constitucional es una conjunto de materiales
de construcción pero el edificio concreto no es una obra de la constitución en
cuanto tal, sino de una política constitucional que versa sobre las posibles
combinaciones de estos materiales”
-las sociedades pluralistas actuales… asignan a la constitución no la tarea de
establecer directamente un proyecto predeterminado de vida común, sino la de
realizar las condiciones de posibilidad de la misma.

PRINCIPIO DE SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL:

-Art 4 C.P: la constitución es norma de norma.

-sentencia C-054/16: según lo han sostenido diferentes vertientes de la teoría

del derecho, dicha compatibilidad no solo se predica de las previsiones
constitucionales comprendidas como reglas, sino también de los principios,
valores y postulados de moralidad que dan sentido a la carta política.
Precisamente, el ejercicio del control de constitucionalidad es, ante todo, una
comprobación acerca de la validez de las normas jurídicas.

FUENTES DEL DERECHO:

-fuentes materiales: cambios de pensamiento, cambios del pueblo, los que
crean derecho.
-fuentes formales: la ley, la jurisprudencia, la doctrina, la costumbre.

3 TIPOS DE LEYES:
-ordinaria: Regulan materias específicas que no afectan los fundamentos de las
leyes orgánicas por lo que requieren de una minoría simple en el órgano
legislativo para ser aprobadas. No tocan aspectos esenciales de las
constitución.
-estatutaria:Tienen un rango superior sobre las demás leyes y su estudio es de
carácter prioritario. Ese rango de superioridad se lo da el hecho de que la
naturaleza de los temas que trata son la espina dorsal de la Constitución
Política. Regulan los derechos fundamentales de las personas y los
mecanismos para su protección.
-marco: Son aquellas que establecen las normas generales y señala los
criterios y objetivos a los que debe sujetarse el gobierno con relación a
determinados asuntos establecidos en la constitución (Art 150, #19 C.P)
(impuestos, temas de dinero)
-orgánicas: Las leyes orgánicas son aquellas que por su naturaleza regulan
los derechos fundamentales; la estructura y organización de los poderes
públicos; la función pública; el régimen electoral; el régimen económico
financiero; el presupuesto, planificación e inversión pública; la organización
territorial; los procedimientos
https://lexir.co/2023/03/05/la-reforma-a-la-salud-ley-ordinaria - Reforma a la salud.
Sentencia 133/93 de C.C

-las leyes pasan por 4 debates; 2 de la cámara y 2 del senado.

-presidente de la República: facultades extraordinarias
Art 150 - funciones del congreso.
Art 151 - leyes orgánicas
Art 152 - leyes estatutarias

14 de Noviembre/2023
PIRÁMIDE DE KELSEN:

FUENTES MATERIALES:
-Hechos
-Sentir del pueblo
-Valores

FUENTES

INMATERIALES:
-ley
-jurisprudencia
-doctrina
-costumbre

PIRÁMIDE INVERTIDA DE KELSEN:

LEY: Constitución política y T.DH, congreso.
-Los 
ctos

administrativos que emanan de las autoridades nacionales son: las

resoluciones ministeriales, decretos presidenciales.
-Departamento - gobernador
-Municipio - alcalde
-Derogado (muerte de una ley)
-La constitución política de Colombia ha tenido 57 reformas.
-la sentencia es ley para las partes
-Las leyes; nacen, se reproducen y mueren
-¿el derecho es una ciencia? Para ATIENZA el derecho SI es ciencia
-¿quienes crean leyes? 1)El congreso (constitución política, sentencias), 2)
presidente de la República, 3) mediante iniciativa popular legislativa (puede ser
desde orden municipal, departamental, nacional), 4) institucional
(inexequibilidad)
-Inexequible: Inaplicabilidad de una norma por haber sido declarada contraria a
la Constitución por la Corte Constitucional.